Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Как могут развиваться события. Хотя это редкое нарушение, Вероятность контролеры из ФАС рассматривают такие жалобы внимательно. Здесь признания жалобы заказчик рискует дважды. Во-первых, указать единицу измерения обоснованной: не по общепринятому классификатору – само по себе нарушение от низкой правил использования КТРУ. Во-вторых, заказчик вынуждает по- до средней ставщиков в нарушение тех же правил указывать нестандартные единицы. Этим он получает возможность отклонить любого участ- ника, хотя сам же и склонил его играть по собственным правилам. А в качестве основания для отклонения он сошлется на ГОСТ или стандарт, который вскользь упомянул в конце техзадания. И скажет, что единицы измерения надо было указать по стандарту, а если вы этого не знали – это ваши проблемы. Налицо недобросовестное поведение заказчика и нарушение закона о конкуренции. Ему выда- дут предписание устранить недостатки в закупочной документации. Зацепка 4. Характеристики указаны не по КТРУ Что написать в жалобе <<...>> Заказчик включил в описание объекта закупки дополни- тельные характеристики, которых нет в описании позиции КТРУ, и не обосновал их необходимость. Своими действиями заказчик прямо нарушает требования пункта 6 Правил использования каталога товаров, работ, услуг, утв. постановлением Правитель- ства от 08.02.2017 № 145. Объем описания заказчика значительно превосходит объем из КТРУ. Кроме того, описание заказчика яв- ляется избыточно точным, что позволяет предположить, что он пытается закупить товар определенной марки с указанными характеристиками. Есть основания полагать, что закупка наце- лена на заключение контракта с известным заказчику постав- щиком, товар которого заранее и полностью соответствует описанию заказчика. Заказчик нарушает принцип конкуренции. Необоснованно завышенными требованиями к товару заказчик ограничивает допуск потенциальных участников к закупке <<...>> 49
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ Пример описания характеристик товара по КТРУ Автобус (код КТРУ: 29.10.30.000-00000024) № Наименование характеристики Ед. Значение характеристики п/п изм. 1 Категория автобуса – М2; М3 2 Класс автобуса – А, 3, 2, 1, В 3 Количество посадочных мест – > 10 и > 60 4 Тип двигателя – Газовый, электрический, дизель 5 Тип коробки передач – Автомат, механика 6 Тип привода – Полноприводный, многоприводный Вероятность Как могут развиваться события. Это самая объективная зацепка признания жалобы для жалобы, здесь может быть три варианта: обоснованной: – заказчик не использовал обязательные характеристики; высокая – заказчик указа л значени я характеристик, превышающие х арактеристики по КТРУ; – за ка зч и к испол ь зова л допол н и т е л ьн ые хара к т ерис т и к и, но не обосновал их включение. Слишком подробное описание товара без обоснования – признак попытки закупить товар определенной марки. А это уже не просто нарушение правил использования каталога, но и нарушение правил описания объекта закупки, указанных в статье 33 Закона № 44-ФЗ. В худшем случае заказчик пытается закупить товар не только определенной марки, но и у конкретного поставщика. В этом случае заказчика обвинят в сговоре и ограничении конкуренции. Однако обратите внимание, что не по всем позициям каталога есть характеристики. Даже так: в тех позициях, где они есть, – они крайне минималистичные (см. пример выше). Поэтому заказчики вынуждены добавлять свое описание по правилам статьи 33 Закона № 44-ФЗ. Кроме того, не все характеристики позиции КТРУ являются обязательными для применения. Поэтому каждую закупку надо исследовать ин диви дуа льно. Посмотрите пример с описанием ха- рактеристик автобуса. Нет важных и критичных характеристик, таких как мощность двигателя, год выпуска транспортного сред- ства, никак не учтено внутреннее оформление, например, наличие кондиционера, требования к безопасности и т. п. 50
Зарегистрируйтесь сейчас! 8 (495) 970 19 22 XI практический семинар 26–27 ноября «Контрактная Москва + онлайн система —2020» 300+ Что вас ждет: 12 Реклама участников 24 спикеров 2 доклада 1 книги от редакции 1 пошаговое журнала руководство чек-лист к действию «Госзакупки.ру» по изменениям в Законе № 44-ФЗ Регистрация открыта Только на сайте seminar.ru для подписчиков или по телефону журнала действует 8 (495) 970 19 22 20% скидка Партнеры:
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ Как жаловаться на заказчиков по новым правилам С 1 июля 2019 года действует новый порядок подачи жалоб в контроль- ный орган. Читайте в статье, как подать жалобу на положения документации и извещения, чтобы ее приняли по новым правилам. Куда подавать жалобу с 1 июля 2019 года Предупреждаем Когда пишете жалобу, не ошибитесь с адресом контрольного ор- Если после 1 июля га на, в ком пе тен ц и ю которог о вход и т теперь рассмот рен ие жа лоб 2019 года вы пожа- по тендерам. С 1 июля 2019 года жалобы на действия или бездей- луетесь на регио- ствие заказчиков при проведении тендеров по Закону № 44-ФЗ нального заказчи- подают в разные органы. Вы видите их на схеме 53. В исключи- ка в ФАС, жалобу тельном ведении Федера льной антимонопольной службы оставят вернут. Подавайте тол ько п роверк и операторов элект рон н ы х п лоща док и операторов жалобу в орган ис- специализированных электронных площадок. полнительной вла- сти вашего региона Жалобы на федеральных заказчиков, операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок подавайте в ФАС. Жалобы на региональных заказчиков подавайте в органы исполнительной власти субъекта РФ, то есть в различные комитеты, управления по контролю в сфере закупок, на которых в регионе возложены такие функции. Это можно будет делать, если полномочия по контролю переданы в эти органы. На муниципальных заказчиков жалуйтесь в органы местного самоуправления муниципального района, органы местного само- управления городского округа, уполномоченные на контроль в сфере закупок. Исключение: если между субъектом и муниципальным образованием есть соглашение по передаче прав в сфере контроля, жалобы на муниципальных заказчиков подают в субъектовые ор- ганы исполнительной власти. 52
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Куда жа ловаться с 1 июля 2019 года в зависимости от стат уса нарушителя Жалоба На федерального На операторов На региональных На муниципальных заказчика ЭП, операторов заказчиков заказчиков специализированных ЭП В орган исполнительной В орган местного В ФАС власти субъекта самоуправления Совет 1. Корректно выбирайте тему жалобы и адресата, которому ее направляете Если вы подадите жалобу, в которой напишете, что заказчик не- правильно рассчитал и обосновал начальную максимальную цену контракта и тем самым нарушил Закон № 44-ФЗ, контрольный орган вернет жалобу без рассмотрения. Посмотрите пример: Пример Обратите Заказчик закупал услуги по обязательному страхованию гражданской ответ- внимание ственности владельцев транспортных средств (ОСАГО). По мнению заявителя, Контрольные ор- требование, чтобы предложения участников закупки по цене контракта равня- ганы в сфере заку- лось установленной в документации НМЦК, делает невозможным определение пок не проверяют лучшего предложения исполнения контракта. ФАС не признал жалобу обос- расчет НМЦК, они нованной, так как не вправе проверять обоснование НМЦК (решение УФАС смотрят только по Санкт-Петербургу от 14 декабря 2017 года по делу № 44-5005/17). на факт наличия или отсутствия рас- В чем ошибка. По Закону № 44-ФЗ контролер из ФАС может рассмот- чета и обоснования реть только само наличие или отсутствие НМЦК в извещении, документации закупки (ч. 3 ст. 99 Закона № 44-ФЗ). А вот саму 53
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ 5 корректность расчета и обоснование НМЦК определяют органы внутреннего государственного или муниципального финансового дней контроля (п. 3 ч. 8 ст. 99 Закона № 44-ФЗ). есть у поставщика после размещения Такой же итог вас ж дет, есл и пода д ите жа лобу на оспарива ние в ЕИС итогового результатов оценки заявок на участие в конкурсе или запросе протокола, чтобы предложений по одному из критериев: – качественные, функциональные и экологические характеристи- подать жалобу на заказчика ки объекта закупки; – квалификация участников закупки. Такие жалобы контролеры из ФАС не рассматривают. Это прямо предусмотрено в части 6 статьи 106 Закона № 44-ФЗ. Совет 2. Соблюдайте сроки подачи жалобы Вторая по частоте ошибка участника – несоблюдение срока направ- ления жалобы. Помните, что днем подачи жалобы считают день, когда жалоба поступит в контрольный орган, а не день отправки. Пример Допустим, вас неправомерно отклонили и признали победителем второго участ- ника. Вы направили жалобу в контрольный орган в сфере закупок по почте, но жалоба поступила в контрольный орган на седьмой день после размещения итогового протокола в ЕИС. В чем ошибка. Вы не учли, что почта не всегда работает опера- тивно. Жа лобу, поступившую после истечени я срока, контролеры оставят без рассмотрения. Есть и другой распространенный слу- чай. Допустим, вы подали жалобу на заказчика после окончания срока подачи заявок. При этом сами заявку на участие в закупке не подавали. Такую жалобу тоже не станут рассматривать. Чтобы не запутаться в сроках и условиях для подачи жалобы, смотрите правила в таблице 55. 54
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Ус ловия и сроки, чтобы подать жа лобу на разных этапах зак упки На этапе подачи заявок На этапе размещения итогового протокола в ЕИС Когда можно подать В период подачи заявок, установ- В течение 5 дней после размеще- жалобу ленный в документации, извещении ния итогового протокола в ЕИС Кто вправе пожаловаться Любой участник закупки Только участник, подавший заявку На что можно подать на участие в закупке жалобу На положения извещения, доку- На действия или бездействие ментации закупки заказчика Совет 3. Доказывайте нарушения заказчика, а не предполагайте, что они могут быть Нельзя просто заявить, что ваши права ущемили, а документация не соответствует требованиям закона. Конкретно пропишите, в чем заключается несоответствие. Посмотрите в примере, как на этом попался заказчик. Пример Предупреждаем Заявитель в своей жалобе указал, что утвержденная заказчиком шкала оце- Контролер нок создает для одного из участников конкурса преимущественные усло- не рассмотрит вия. При этом никак не обосновав, каким образом такая шкала оценок жалобу участника, предоставляет такие преимущества. Комиссия УФАС посчитала, что такие если информация доводы заявителя носят лишь вероятностный и предположительный харак- об участнике либо тер, а значит, не могут стать основанием для признания нарушений Зако- его учредителях на № 44-ФЗ со стороны заказчика (решение Рязанского УФАС от 01.04.2019 есть в РНП по делу № 062/06/64-106/2019). В чем ошибка. Нет доказательств. Мало подать жалобу на заказчика, в ней вы должны обосновать, как именно и почему ваши интересы нарушил заказчик. 55
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ Образец жалобы Откуда Федеральная антимонопольная служба Укажите свой 123995, г. Москва, Ул. Садовая-Кудринская, д. 11 реальный почтовый адрес Д-242, ГСП-5 E-mail: [email protected] Куда Оператор электронной площадки Укажите адрес заказчика как ООО «Альфа» в извещении 100006, г. Москва, ул. Долгоруковская, д. 8, стр. 1 Заказчик Администрация Клинского муниципального района Московская область, г. Клин, ул. К. Маркса, д. 68а Заявитель ООО «Производственная фирма «Мастер» Юридический и фактический адрес: 111033, г. Москва, ул. Иванова, д. 9, стр. 9 Почтовый адрес: 111033, г. Москва, ул. Иванова, д. 9, стр. 9 ИНН 7700000000 КПП 770000000 ЖАЛОБА НА ДЕЙСТВИЯ ЗАКАЗЧИКА Реестровый номер закупки № 0000000000000000001 Заявитель (участник закупки): Общество с ограниченной ответственностью «Производственная фирма «Мастер» Юридический и фактический адрес: 111033, г. Москва, ул. Иванова, д. 9, стр. 9 Почтовый адрес: 111033, г. Москва, ул. Иванова, д. 9, стр. 9 ИНН 7700000000 КПП 770000000 телефон: +7 (495) 500-00-00 факс: отсутствует e-mail: [email protected] Контактное лицо: генеральный директор: Сазонов Иван Николаевич Заказчик: Администрация Клинского муниципального района Почтовый адрес: 141600, Московская область, г. Клин, ул. К. Маркса, д. 68а. Место нахождения: Московская область, г. Клин, ул. К. Маркса, д. 68а. Контактные лица: Дружинина Т.А. Тел.: 8 (49624) 2-11-34 Адрес электронной почты: [email protected] Уполномоченный орган: Комитет по конкурентной политике Московской области Место нахождения: 143407, Московская область, г. Красногорск, бульвар Строи- телей, дом 1 (Дом Правительства Московской области). Почтовый адрес: 143407, Московская область, г. Красногорск, бульвар Строи- телей, дом 1 (Дом Правительства Московской области). Ответственное должностное лицо: Петрова Валерия Викторовна, Сидорова Евгения Николаевна, Иванова Александра Викторовна Контактный тел.: 8 (498) 000-00-00, 8 (498) 000-00-00, 8 (498) 000-00-00 Адрес электронной почты: [email protected] 56
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Оператор электронной площадки: Идентификация Общество с ограниченной ответственностью «Альфа» закупки Юридический адрес: 100006, г. Москва, ул. Долгоруковская, д. 8, стр. 1 Укажите номер Фактический адрес местонахождения: 100006, г. Москва, ул. Долгоруковская, д. 8, стр. 1 извещения Почтовый адрес: 100006, г. Москва, ул. Долгоруковская, д. 8, стр. 1 Сайт: www.ploshchadka.ru Доказательства Телефон: 495-000-00, факс: 000-00-00 Приложите все подтверждающие Сведения о закупке: документы Способ закупки: электронный аукцион Объект закупки: выполнение работ по строительству пешеходной улицы по ад- ресу: Московская область, г. Королев, ул. Балакирева Реестровый номер: 0000000000000000001 Начальная (максимальная) цена контракта: 75 730 261,25 рублей СОДЕРЖАНИЕ И ОБОСНОВАНИЕ ЖАЛОБЫ: 30 октября 2016 года в единой информационной системе в сфере закупок zakupki.gov.ru было опубликовано Извещение о проведении электронного аук- циона на право заключения контракта на выполнение работ по строительству пешеходной улицы по адресу: Московская область, г. Королев, ул. Балакирева (номер извещения в ЕИС 0000000000000000001). 14 ноября 2016 года Общество с ограниченной ответственностью «Произ- водственная фирма «Мастер» подало заявку на участие в указанном электронном аукционе. Заявке был присвоен порядковый номер 1. Однако заказчик создал преимущественные условия для конкретного участника, а именно: указал при описании объекта закупки ссылку на товарный знак. Это противоречит статье 8 Закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ. На основании изложенного ПРОШУ: 1. Признать жалобу ООО «Производственная фирма «Мастер» обоснованной. 2. Приостановить закупку на время рассмотрения жалобы. 3. Выдать заказчику предписание об устранении допущенных нарушений. ПРИЛОЖЕНИЯ: 1. Копия решения от 08.10.2014 о назначении на должность генерального ди- ректора. 2. Копия приказа № 5 от 22.10.2014 о вступлении в должность генерального директора. 3. Копия (распечатка) извещения о проведении аукциона в электронной форме 0000000000000000001 с официального сайта госзакупок . Генеральный директор Сазонов Иван Николаевич ООО «Производственная фирма «Мастер» 57
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ Как избежать РНП, если заказчик оказался недобросовестным или вы не можете исполнить контракт Есть четкий список оснований, когда заказчик обязан расторгнуть с вами контракт в одностороннем порядке. После этого поставщика включают в РНП на два года. Почти всегда поставщик сам в этом ви- новат. Но что делать, если заказчик злоупотребляет нормами закона или вы действительно не можете выполнить контракт, но не по своей вине? Если ничего не предпринять, вас включат в реестр – это закон. А мы нашли законные способы этого избежать. Читайте в статье, как можно перевернуть, казалось бы, безвыходные ситуации в свою пользу, не попасть в РНП и сохранить доступ к госзаказу. Стандартная ситуация. Заказчик придирается, не принимает работу или товар в полном объеме Когда это может произойти. Заказчик может попытаться запла- тить вам гораздо меньше, чем полагается по контракту. Может быть, у него отозвали лимиты бюджетных обязательств или он просто хочет побольше сэкономить и будет придираться к любым недо- статкам, а иногда и выдумывать их. Может сказать, что материалы взяли не того качества или товар привезли не того количества. А на самом деле недостатки несущественные и ли вы сдела ли все верно, но условия заказчика в документации были чересчур общи- ми, без конкретики. Что делать поставщику. Исправьте в течение 10 дней недостатки, которые можно устранить. Докажите, что существенных недостатков 58
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года не т л ибо он и возн и к л и не по ва шей ви не. Чтобы исп ра ви т ь си т уа- 10 цию, проведите сбор доказательств в вашу пользу. Если не можете дней сделать это самостоятельно, обратитесь к экспертной организации. дают поставщику, За их услуги придется заплатить, но если вы уверены, что заказ- чтобы исправить чик просто придирается, – затраты оправданны. Это лучше, чем недостатки попасть в РНП и потерять возможность участвовать в госзакупках и не попасть в течение двух лет. на штраф, если нарушения Что будет делать заказчик. Если заказчик примет решение об од- он допустил ностороннем расторжении контракта, он должен четко обосновать и доказат ь свое решен ие и су т ь п ретензи й к ва м. Простого от каза впервые от приемки будет недостаточно. И иногда даже экспертиза будет недостаточным основанием для отказа от контракта, и вот почему: эксперты разделят замечания заказчика на существенные и устра- нимые. Устранимые вы должны исправить сами и желательно в сжатые сроки. Но и с существенными все не так просто: они могли возникнуть вовсе не по вине поставщика. Наоборот, эксперты могут выявить существенные недостатки документации, из-за которых поставщик просто не мог выполнить работы в срок или в полном объеме. Так и случилось в первом примере. Пример 1. Заказчик сам оказался виноват в том, что работы нельзя выполнить в полном объеме Мес тная а дминис трация зак лючила контрак т на землеус троите льные работы. Пос тавщик должен был описать мес тоположение границ насе ленных пунк тов сельского поселения. Проект границ заказчик получил в срок, но Росреестр документ не принял и отказался регистрировать сведения о границах в ЕГРН. Посчитав, что исполнитель существенно нарушил условия контракта, заказчик пошел в суд. Заказчик настаивал, что результат работ, который он ожидал, не достигнут, а значит, платить подрядчику не за что. Суд назначил экспертизу, которая показала: подрядчик выполнил большую часть работ, а остальные не смог из-за ошибок в документах. Объем работ контракту не соответствует. Но в этом, по мнению экспертов, исполнитель не виноват. Главный вывод эксперта: недос татки работы можно ус транить, ес ли привес ти 59
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ в соответствие границы населенных пунктов из генплана Литовского сельского поселения их реальному местоположению. Генплан составлен с нарушениями, и вины подрядчика в этом нет. А вот заказчик согласовал конфигурацию именно по генплану с нарушениями – значит, его документация недостоверна. Эксперт ус тановил, что исполните ль выполнил 3/4 работ от всего объема. Ос та льную часть выполнить не удалось из-за непригодности исходных данных. Подрядчика не наказа ли, поскольку доказать его вину заказчику не уда лось. Часть работ исполнитель выполнил качественно, а значит, нет и оснований для начисления пени. Заказчика обязали заплатить подрядчику 75 процентов от цены контракта (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.06.2019 по делу № Ф03-2392/2019). Ситуация посложнее. Результат выполнения работ больше не нужен заказчику – он пытается не оплачивать контракт вовсе Когда это может произойти. Заказчик отказывается принимать оставшуюся часть работ. Например, потому что вышестоящий орган поменял статус объекта и эти работы больше не нужны – пользо- ваться ими не будут. Недобросовестный заказчик не предложит рас торг н у т ь кон т ра кт по согла шен и ю с торон – он быс т ро рас торг- нет его в одностороннем порядке. Под этим предлогом заказчик попытается вообще не оп лачивать контракт, да же ту часть работ, которую вы успели выполнить. Помните, что подрядчик имеет пра- во на оплату выполненных работ, даже несмотря на одностороннее расторжение контракта со стороны заказчика. Более того, сам факт одностороннего расторжения тоже можно успешно оспорить. Что делать поставщику. Докажите, что результат работ, которые вы успели выполнить, имеет потребительскую ценность. В суде это станет аргументом не только в пользу отмены решения об односто- роннем отказе, но и поможет взыскать с заказчика долг за объем работ, который успели выполнить до расторжения контракта. 60
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Что будет делать заказчик. Если контракт имеет этапность, заказчик попытается убедить суд, что результаты работы имеют ценность толь- ко при выполнении всех его этапов. А уже выполненные работы оплачи- вать не имеет смысла – работа неполноценна, пользоваться объектом после первого этапа все равно нельзя. В этом случае помощью постав- щику будет независимая экспертиза, как и в следующем примере. Пример 2. Поставщик доказал, что выполненные работы имеют потребительскую ценность и подлежат оплате Министерство природных ресурсов Хабаровского края и ООО «Гидрострой- проект» заключили госконтракт на работы по расчистке и дноуглублению русел рек. Контракт предусматривал 3 этапа. Первый заказчик принял и оплатил, а по второму заявил, что работы выполнены не в полном объеме, и расторг контракт в одностороннем порядке. Подрядчик потребовал провести экспер- тизу. Заказчик возражал против экспертизы, потому что для него имели смысл работы только в полном объеме. Эксперты установили, что работы по второму этапу имеют потребительскую ценность и фак тически используются местным населением для передвижения на баркасах для рыбной ловли. Работы повлияли на улучшение паводковой ситуации, и село не подвергалось наводнению, хотя без дноуглубительных работ это произошло бы. Поскольку работы были выполнены до расторжения контракта, а их объем и потребительская ценность подтверж дены экспертами, суд взыска л с заказ- чика долг за выполнение работ по первому этапу (решение Арбитражного суда Хабаровского края от 27.06.2019 по делу № А73-12135/2018). Ю РИ Д ИЧ ЕС К А Я С П РА В К А Поставщик вправе уступить право требования индивидуальному предпринимателю право требования оплаты уже выполненных работ долга за выполненные работы, но это произошло уже В примере 2, когда заказчика обязали оплатить работы, после того, как были выполнены работы по второму он подал встречный иск, где заявил, что подрядчик этапу. Суд решил, что заказчик не прав. Во-первых, лич- не мог зак лючить договор уст упки права. По его мне- ность кредитора здесь не имеет никакого существенного нию, такая сделка в госзаказе невозможна, к тому значения для должника. Во-вторых, уступили не право же согласия на нее он не давал, как это положено по ГК. исполнения контракта, а право требования оплаты за уже Действительно, ООО «Гидростройпроект» уступило выполненные работы – закон этого не запрещает. 61
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ Опасная ситуация: такого товара нет на рынке, но есть лучше... и дороже Когда это может произойти. На этапе заключения контракта вы выяснили, что нужного товара у вас в наличии нет. Неважно, ошиблись вы сами или вас подвел контрагент, выкручиваться при- дется вам. Предложите поставить улучшенный товар, даже если и это не входило в ваши планы и даже если придется исполнять контракт себе в убыток. Репутация и добросовестность превыше всего, как в примере 3. Пример 3. Поставщик готов поставить товар себе в убыток Выиграв аукцион на поставку ламп светодиодных, поставщик понял, что не сможет поставить заявленный товар. Это произошло из-за того, что за- вод-изготовитель, с которым была договоренность, ошибся в характеристиках товара. Лампы, которые предложил участник к поставке в первой части заявки, опираясь на характеристики завода-изготовителя, не производят ни на терри- тории РФ, ни за рубежом. Поставщик не виноват. Но он готов поставить товар с улучшенными характеристиками – даже себе в убыток. Заказчик согласился и получил товар лучшего качества. А вот поставщику пришлось переплатить, но зато он смог закрыть контракт без последствий и не попасть в РНП. Что делать поставщику. Самое главное: контракт все равно нужно заключать. Не подписав контракт без веской причины, поставщик точно попадет в РНП. Невозможность поставки – это не причина для того, чтобы контракт не подписывать. Затем после заклю- чения контракта нужно сразу написать письмо заказчику. Что написать в письме. Составьте письмо заказчику с предложением товара с улучшенными характеристиками (образец 1). Это право закреплено в части 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Этот вариант имеет смысл, если вы реально можете поставить товар с улучшенными характеристиками и этот товар есть на рынке. Если товар подпадает под действие национального режима в соответствии со статьей 14 Закона № 44-ФЗ, то поставка товара 62
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Образец 1. Как пред ложить заказчику поставк у товара с улучшенными характеристиками ООО “А” в лице (должность, Ф. И. О.) доводит до вашего све- Нет в наличии дения следующую информацию. Победив в электронном аукционе на поставку Сообщите, что ламп и светильников уличного освещения для нужд (наимено- товара нет на рын- вание заказчика) (извещение № ), ООО “А” должно поставить в адрес ке. Укажите, как (наименование заказчика) товар, указанный в контракте от № , вы узнали об этом. в течение 10 календарных дней. В доказательство Товар, обязательный для поставки, указан в приложении № 1 к контракту от приложите ответы № (Спецификация) и приведен ниже: контрагентов Товар Характеристика Кол-во шт. ООО “А”, стремясь исполнить свои обязательства, проанализировало рынок дан- Нацрежим ного вида товаров, направив заявки на указанный в Спецификации товар, десяти Добавьте это поставщикам и производителям данного вида товаров. Две заявки остались без предложение, если ответов, на восемь заявок пришли ответы, что такого товара нет ни у поставщиков, объект закупки по- ни у производителей. падает под ограни- Понимая, что обязательства по поставке необходимо исполнить надлежащим образом, чения допуска ино- и не желая действовать недобросовестно, не уклоняясь от поставки необходимого товара, странных товаров ООО “А” предлагает вам к поставке товар с улучшенными характеристиками и качеством. Данное право закреплено ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ с учетом ограничения по п. 10 постановления Правительства РФ от 26.09.2016 № 968. В период проведения процедуры определения поставщика отклонений заявок по п. 3 ПП РФ № 968 не было. Соответственно, ограничение по п. 10 ПП РФ № 968 исполнять не нужно. ООО “А” предлагает к поставке товар с улучшенными характеристиками. Характе- ристики приведены ниже: Товар Характеристика по спецификации Предлагаемые характеристики Если для вас поставка товара с улучшенными характеристиками представляется Лучше, чем было возможной, ООО “А” просит вас заключить дополнительное соглашение к государ- Перечислите в таб- ственному/муниципальному контракту. Проект дополнительного соглашения на по- лице, какие харак- ставку товара с улучшенными характеристиками прилагаем к настоящему письму. теристики товара В связи со срочностью данного вопроса и сжатыми сроками поставки товара просим стали лучше. Ука- дать ответ в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения данного письма. зывайте конкретные цифровые значения ». (Ф. И. О.) 63
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ с улучшенными характеристиками невозможна или ограничена нормативными актами по нацрежиму. Что будет делать заказчик. Если заказчик принимает ваше предложение, оформите дополнительное соглашение к контракту. Проект допсоглашения сразу приложите к письму. В соглашении пропишите конкретные товары, которые предлагаете к поставке, и выделите характеристики, которые являются лучшими. Если допсоглашения не будет, то поставка улучшенного товара невоз- можна (решение Арбитражного суда города Москвы от 08.05.2019 по делу № А40-265880/2018, решение Арбитражного суда Пермского края от 07.05.2019 по делу № А50-749/2019). Второй вариант развития событий. Заказчик имеет право отка- заться от товара с улучшенными характеристиками. В этом случае он расторгнет контракт в одностороннем порядке, а вам нужно оспо- рить решение. Ваша тактика выигрышная: аргумент в суде о том, ч то вы п ред ла га л и ул у ч шен н ы й товар без у вел и чен и я с тои мос т и контракта, сыграет вам на руку. А вот отказ заказчика получить лучший товар за те же деньги будет выглядеть нелогичным. Самая критичная ситуация: поставка товара невозможна в принципе Когда это может произойти. Ситуация аналогична предыдущей: товара нет и не будет, но и поставка товара с улучшенными характе- ристиками также невозможна. Узнали вы об этом уже после того, как стали победителем закупки. Ситуация хуже некуда, но попробуем выкрутиться и из нее с минимальными потерями. Что делать поставщику – главное. Заключите контракт, а затем опередите заказчика и первым предложите официальным письмом расторгнуть контракт по соглашению сторон. Расторжение по согла- шению сторон не будет иметь для вас негативных последствий. Если 64
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года откажетесь заключать контракт – будете считаться уклонистом, а это нем инуемо п риведет вас в РНП, поэтом у вариа н т не под писывать контракт даже не рассматривайте. В обосновании своей просьбы укажите, что такого товара реально не существует на рынке и что у вас как поставщика нет намерения действовать недобросовестно, – вы готовы поставить товар, но не мо- жете этого сделать. Невозможность поставки вызвана виной третьей стороны, которая не может выполнить поставку. Проведите подготовительную работу. Еще до заключения контракта успейте разослать запросы всем своим контрагентам и производителям данного и аналогичного товаров. Рассылайте запросы контрагентам не только в своем регионе, но и по всей России. По возможности просите письменные ответы на фирменном бланке производителя с подписью и печатью. В идеале – оригиналы писем, если такой возможности нет, подойдут их сканы, прикрепленные к электронному письму. Полезны будут те ответы, в которых вам сообщают, что товара не просто вре- менно нет в наличии, а его вообще сняли с производства. Сохраняйте всю переписку, вам это понадобится, чтобы убедить заказчика расторг- нуть контракт по соглашению сторон, а не в одностороннем порядке. Переписка с контрагентами понадобится в суде, чтобы доказать, что вы до последнего искали нужный вариант. Что написать в письме. За основу письма возьмите текст из об- разца 2. Начало письма будет схожим, но далее важные отличия. У вас есть два корректных варианта, как обосновать причину невоз- можности поставки. Первый – вас подвели контрагенты: например, у вас бы л и дог оворен нос т и с п роизвод и телем, но он товар бол ьше не производит. Второй – признайте собственную ошибку. Есть еще третий и самый рискованный вариант – напишите, что ошибку, возможно, допустил сам заказчик, указав в документации товар с такими характеристиками, с которыми его не производят. Третий вариант самый приятный для поставщика, но и самый слабый юридически, не используйте его. Потому что все это нужно было 65
СПОР С ЗАКАЗЧИКОМ делать еще до направления заявки, направив запрос разъяснений. В образце, который подготовила редакция, поставщик ссылается не на вину третьих лиц, а на собственную невнимательность. Что будет делать заказчик. Есть два варианта развития событий. Первый – удачный для вас: заказчик рассмотрит ваше предложение, доказательства и согласится расторгнуть контракт по соглашению сторон. Затем подправит характеристики и объявит новую закупку. Вы останетесь без денег, но и негативных последствий расторжение вам никаких не принесет. Второй вариант хуже: заказчик не согласится на расторжение по соглашению сторон и расторгнет контракт в одностороннем по- рядке. В этом случае он обязан будет направить сведения в РНП, а вы сразу же оспариваете его решение в суде. В суде ваш главный аргумент прост: да, вы не смогли поставить товар, но намерен- ных недобросовестных действий с вашей стороны нет. Более того, вы сделали все возможное, чтобы найти товар. В обоснование пока- жите суду переписку с контрагентами, которую ранее направляли заказчику. Отметьте, что постоянно были с заказчиком на связи, вели досудебное урегулирование споров, предлагали расторжение по соглашению сторон. На 100 процентов предугадать решение суда невозможно, но есть все основания полагать, что вы избежите РНП. Важное замечание о честности и порядочности. Все эти дей- стви я буд у т и мет ь успех, тол ько есл и вы говори те п ра вд у. Товара действительно ни у кого нет, а вы сделали все возможное, чтобы его найти, но не смогли. Если вы соврете и подделаете письма от контр- а гентов, заказч ик легко это обнаруж ит. На п ри мер, он са м сможет провести анализ рынка и пообщаться с другими поставщиками. Если выяснится, что на закупку пришло много участников, которые готовы были предложить нужный товар, ваши заявления, что товара ни у кого нет, будут выглядеть как минимум подозрительно. Если будете действовать недобросовестно, выдумывать несуществующие причины, вас не спасет это от включения в РНП. 66
Поставщик: все для тендеров № 3, август 2019 года Образец 2. Как сообщить заказчику, что поставка товара невозможна, и пред ложить расторгну ть контрак т по соглашению сторон ООО “А” в лице (должность, Ф. И. О.) доводит до вашего све- Не сидели без дела дения следующую информацию. Обязательно ука- Победив в электронном аукционе на поставку ламп и светильников уличного освеще- жите, что искали ния для нужд (наименование заказчика) (извещение № ), товар везде, где ООО “А” должно поставить в адрес (наименование заказчика) могли. Переписку товар, указанный в контракте от № в течение 10 календарных дней. с контрагентами, до- Товар, обязательный для поставки, указан в приложении № 1 к контракту казывающую, что то- от № (Спецификация) и приведен ниже: вара нет в наличии, приложите к письму Товар Характеристика Кол-во заказчику Лампа Лампа компактная светодиодная с интегрированным ПРА шт. Будьте честны светодиодная Номинальная мощность – Вт; Если ошибка была Цоколь – ; на вашей стороне, Цветовая температура – ; честно признайтесь Световой поток – Лм; в этом Длина лампы – мм; Диаметр лампы – мм Самое важное Просите расторгнуть ООО “А”, стремясь исполнить свои обязательства, проанализировало рынок дан- контракт по со- ного вида товаров, направив заявки на указанный в Спецификации товар, десяти глашению сторон. поставщикам и производителям данного вида товаров. Две заявки остались без Только этот вариант ответов, на восемь заявок пришли ответы, что такого товара нет ни у поставщиков, обойдется без по- ни у производителей. Одним из ответов подтверждается, что данный товар на тер- следствий для по- ритории Российской Федерации не производится. ставщика Понимая, что обязательства по поставке необходимо исполнить надлежащим об - разом, и не желая действовать недобросовестно, ООО выну ж дено сообщить, что поставка товара с указанными характеристиками не представляется возможной. Данная ситуация с неправильными характеристиками предлагаемого к поставке товара, которого нет на рынке, возникла из-за технической ошибки сотрудника ООО “А”, прикрепившего в составе заявки не тот файл. В этом файле были указаны характеристики товара, предлагаемого к поставке, в “черновом” варианте. Впослед- ствии эти характеристики были откорректированы, но нужный файл так и не был прикреплен к заявке. Данный факт выяснился уже на стадии подписания контракта. В связи с вышеописанным ООО “А” просит вас рас торгну ть контракт по соглашению сторон, так как поставить товар, указанный в контракте от № , не представляется возможным. В связи со срочностью данного вопроса и сжатыми сроками поставки товара просим дать ответ в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения данного письма. Приложения ». (Ф. И. О.) 67
По всем вопросам 8 (495) 933 63 22 Система готовых решений для заказчиков и поставщиков vip.1gzakaz.ru Реклама Почему выбирают нас: прпаПокнртяоитсчнтнооо,, ! 24/7 экспертная поддержка: Практические рекомендации Правовая база быстрый ответ онлайн-помощника от экспертов-практиков, Более 43 млн документов, или индивидуальная консультация методологов и проверяющих включая региональные, эксперта за 24 часа судебную и административную практику. Бесплатно 27 сервисов Мы всегда рядом! База знаний ЕИС для автоматизации работы Персональный менеджер Четкие инструкции по решению специалиста по закупкам. Готовое сопровождения всегда поможет вопросов при работе решение за пару кликов и расскажет о новинках с системой на основе аналитики от оператора площадки Попробуйте бесплатно vip.1gzakaz.ru
ШТРАФЫ Вопрос месяца: что получит поставщик за победу в тендере, где заказчик раздробил закупку 70
ШТРАФЫ Вопрос месяца: что получит поставщик за победу в тендере, где заказчик раздробил закупку Ответ. Ничего. Суд, решит, что такой госконтракт – ничтожная сделка и откажет поставщику в иске, когда тот потребует оплату. В доказательство приводим решение суда. Далее читайте обзор дела, в котором участник нарвался на заказчика, раздробившего закупку, и остался без оплаты по контракту вовсе. Решение Арбит- Обзор решения суда. Изначально ошибка поставщика состояла ражного суда в том, что он не понял, что заказчик незаконно использует свое Челябинской об- право заключать малые контракты. По итогам трех малых тендеров ласти от 21.06.2019 заключили три контракта, по всем работы приняты без замечаний, по делу № А76- но оплату подрядчик так и не получил, получил только аванс 14058/2017 и подал в суд. Заказчик тут же подал встречный иск и заявил, что подрядчик незаконно удерживает перечисленные ему средства в размере аванса. На суде выяснилось, что стороны заключили три контракта вместо одного на выполнение работ по ремонту эвакуационного вы- хода, демонтажу площадок и монтажу дверей, чтобы не проводить конкурентную закупку. Это называется искусственным дроблени- ем сделки со стороны заказчика. Работы по спорным контрактам выполнялись на одном объекте, контракты заключены с разницей в один день, а их суммарная стоимость превышает установленные лимиты для закупки у едпоставщика. Суд постановил признать контракты ничтожными, а поскольку поставщику отказали в оплате по контрактам вообще, претендо- вать на неустойку от заказчика подрядчик также не мог. Наоборот, его самого обязали вернуть заказчику сумму аванса и заплатить неустойку за пользование чужими деньгами. 70
100% поддержка заказчика! Статьи Новости рекомендации экспертов, обзоры последних ответы на вопросы, изменений, ежедневное полезные инструменты обновление для работы Реклама Обучение Знакомство с продуктами онлайн-обучение и видеолекции Система Госзаказ, с экспертами журналы по закупкам, сферы закупок Высшая школа Госзакупок Полный доступ к материалам портала для подписчиков pro-goszakaz.ru 8 (800) 511 98 67
Search
