Уголовный процесс. Ознакомительный номер

Необходимая оборона • Превышение пределов необходимой обороны • Верховный Суд РФ во ответной реакции на нападение возникает матически толковаться в  пользу преди- исключительно в случае реальной опасно- катного нападающего. Помимо этого, наш сти преступного посягательства для жизни законодатель ничего не желает знать о на- чудом выжившего обороняющегося (преди- личии такой жизненно важной правовой катного потерпевшего). Затем законодатель категории, как необходимая защита (обо- допускает возможность появления некой не- рона) от противоправного посягательства, посредственности в угрозе применения та- не обладающего признаками конкретного кого насилия, что, впрочем, только по идее преступления. декриминализирует адекватную самозащиту жертвы предикатного насилия. Так, согласно ст. 6.1.1 КоАП «Побои» предусмотрено наступление администра- Далее в ч. 2 ст. 37 УК законодатель снача- тивной ответственности за нанесение по- ла признает за рискнувшим на самозащиту боев, совершение иных насильственных гражданином право на декриминализирован- действий, причинивших физическую боль. ную самооборону даже в тех случаях, когда В то же время в КоАП отсутствует право по- нападающий всего лишь ограничился при- терпевшего на оборону от противоправного менением (равно угрожал применением) на- посягательства в виде побоев. Получается, силия, не опасного для жизни предикатного что законодатель требует от жестоко изби- потерпевшего. Однако, чтобы потенциаль- ваемого потерпевшего предвидеть, что напа- ная жертва такого насилия не расслаблялась, дающий точно не выйдет за пределы регла- в следующей фразе сказанное выше дезавуи- мента, предусмотренного ст. 6.1.1 КоАП. руется: от жертвы посягательства требуют со- В противном случае потерпевший, остано- ответствия самозащиты характеру опасности вив хулигана своими решительными дей- этого посягательства. ствиями, рискует из потерпевшего превра- титься в виновного. Наконец, в ч. 2.1 ст. 37 УК допускается, что действия лица, решившегося на само- Проблема носит далеко не праздный защиту, могут быть декриминализированы, характер, так как законодатель оставил если посягательство было неожиданным, без ответа важнейший вопрос: что делать а жертва предикатного насилия не могла интеллигенту-потерпевшему (ст. 25.2 КоАП), объективно оценить степень и характер если его, «хилого», бьет физически креп- опасности нападения. Сказанное означает: кий сосед, пусть и «аккуратно, но сильно»? согласно уголовному закону право на само- При этом за спиной правонарушителя (в не- оборону — декларация, наличие данного давнем советском прошлом — особо дерзкого права жертве предикатного насилия еще хулигана, ч. 2 ст. 206 УК РСФСР) стоят друзья, только предстоит доказать, ибо нападаю- всем своим видом показывающие, что они го- щий — новый (будущий) потерпевший товы прийти товарищу на помощь. в результате самообороны доказывать по за- кону уже ничего не должен (ч. 2 ст. 14 УПК). В таких условиях остановить хулигана Это функция органов предварительного рас- можно только применением в отношении следования, прокурора, суда, а также лица, него эффективного физического насилия. решившегося на самооборону, которое, как Например, путем выстрела из пистолета. правило, проходит по делу в качестве обви- Однако по действующему закону выстрел няемого, а то и осужденного. Скажу больше, неизбежно будет квалифицирован как пре- в силу ч. 3 ст. 14 УПК все сомнения в том, ступление, совершенное бывшим очень а было ли предикатное нападение на лицо, дерзким потерпевшим. Это наглядно показа- решившееся на самооборону, должны авто- ло развитие событий в одном из описанных ниже дел. 51

КВАЛИФИКАЦИЯ Толкование понятия вердикт3. Наконец, пусть не сразу, но такое «необходимая оборона» право признали за заключенным, которого в Германии далеко не случайно, вдруг, стал истязать со- камерник4. Проблемам необходимой обороны уделяется должное внимание и в других правопоряд- Не дает отечественный законодатель ках, например в УК ФРГ (§ 32 II StGB). При- ответа и  на вопрос, что делать жертвам мечательно, что в Германии понятие «напа- сексуального насилия. Как, если не с помо- дение», в отличие от современной России, щью, например, ножа, обороняться конкрет- толкуют необычайно широко. Под таковым, ной женщине, девушке, если теоретически помимо привычного для нас посягательства не только их жизни, но и, возможно, здоро- на жизнь, здоровье, половую неприкосно- вью ничего не угрожает? венность, честь и достоинство, в частности, может пониматься: Далее приведем анализ практики ВС РФ, — посягательство на чужое имущество; который показывает описанные выше проб- — незаконное вторжение в значимую в гер- лемы, связанные с применением ст. 37 УК. манском этикете интимную сферу; Нападение на сторожа — нарушение ночного покоя1. Согласно версии обвинения, Ш. на почве Особый интерес для российских юристов личной неприязни ударил М. ножом, лишив представляет суждение немецких коллег тем самым его жизни. Богатовский район- о том, что обороняющийся должен прояв- ный суд Самарской области приговором лять осмотрительность не к самому нападе- от 05.04.2019 по делу № 1-1/2019 осудил Ш. нию (как это следует из ст. 37 УК), а только по ч. 1 ст. 105 УК к 6 годам лишения свободы. к его противоправности. Действительно, пре- дугадать, как далеко в своем посягательстве Описывая действия виновного, суд при- зайдет нападающий, крайне трудно, порой знал, что Ш. охранял квартиру по просьбе на оценку данного параметра жизнь отводит ее владельцев, которые были вынуждены жертве нападения доли секунды. В то же вре- уехать. В ночь на 03.08.2018 в нее незаконно мя обороняющийся сразу понимает, что его, проник М. в группе с еще одним мужчиной. например, бьют неправомерно. Просьбу сторожа покинуть чужое жилище М. проигнорировал, нанес ему несколько Результаты применения ударов руками и ногами по разным частям статьи 37 УК в практике тела, насильно удерживал Ш. на кухне. Тогда последний взял лежавший на столе нож и на- Описанный подход к толкованию ст. 37 УК нес им два удара в область бедра и один удар фактически лишает жертв семейного наси- в живот М., после чего тот убежал из кварти- лия права на действенную оборону2. Под во- ры и вскоре умер от проникающего ранения прос ставится даже наличие права на необ- в брюшную полость. ходимую оборону у лиц, стоящих на страже государственного имущества. Мы уже писа- Суд пришел к выводу о наличии у Ш. кос- ли, что сторона обвинения полностью про- венного умысла на убийство М., учитывая игнорировала возможность наличия такого применение ножа, количество нанесенных права у егеря М., защищающего животный ударов потерпевшему и локализацию одного мир от браконьеров. Впрочем, М. повезло, из них — ранение в живот. наличие у него такого естественного пра- во признала коллегия присяжных заседа- Отвергая доводы защиты о том, что Ш. телей, провозгласивших оправдательный применил нож в отношении М., обороняясь от его неправомерных действий, суд не от- рицал причин конфликта и признал факт 52 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Необходимая оборона • Превышение пределов необходимой обороны • Верховный Суд РФ избиения М. Но при этом суд указал, что М. ния в судебном заседании суда кассационной в ходе борьбы и обоюдной драки с Ш. воору- инстанции. Это решение отменил замести- жен не был, насилия, опасного как для жиз- тель Председателя Верховного Суда  РФ. ни, так и для здоровья последнего, не приме- В своем постановлении от 08.12.2020 по делу нял. Следовательно, оснований защищаться № 46-УД20-28-К6 он указал, что суд признал с применением ножа у Ш. не было. достоверность показаний Ш. о том, что М. нанес ему побои. Данный факт подтвержда- Решение апелляции. Суд второй инстанции ется заключением эксперта, согласно выво- посчитал, что осужденный виновен только дам которого у Ш. в области туловища обна- в том, что умышленно причинил тяжкий ружены кровоподтеки, ссадины, царапины, вред здоровью М., что же касается смерти не причинившие вред здоровью. Это свиде- последнего, то она наступила по неосторож- тельствует о том, что со стороны М. имело ности. Самарский областной суда апелляци- место посягательство на Ш., сопряженное онным определением от 12.08.2019 по делу с насилием, пусть и неопасным для жизни, № 22-1239/2021 переквалифицировал дея- но защита от которого прямо предусмотрена ние Ш. с. ч. 1 ст. 105 УК на ч. 4 ст. 111 УК. ч. 2 ст. 37 УК. Следовательно, выводы суда В соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК суд при- о том, что Ш. не имел права на необходимую знал смягчающим наказание обстоятельством оборону, нельзя признать обоснованными. явку с повинной, содержащуюся в опросе от 03.08.2019, и смягчил наказание осужден- Апелляционная инстанция переквали- ному до 5 лет 6 месяцев лишения свободы. фицировала действия Ш. на ч. 4 ст. 111 УК. При этом в качестве мотива своего решения Решение ВС РФ. В кассационных жалобах Ш. судебная коллегия указала, что суд первой последовательно просил отменить состояв- инстанции не учел, что удар ножом Ш. на- шиеся по его делу постановления, так как нес ранее незнакомому ему потерпевшему суд изначально установил, что во вверен- в ходе ссоры и в результате противоправных ное ему для охраны жилище в ночное время действий самого М., который нанес Ш. уда- вторглись двое неизвестных мужчин. Когда ры, оставившие на теле последнего несколь- он попытался вызвать полицию, то один ко кровоподтеков и ссадин. Таким образом, из них — молодой, высокий, физически апелляция сделала вывод о том, что Ш. на- сильный — напал на него, повалил на пол носил удары ножом в целях причинения и принялся избивать. Защищаясь от нападав- боли и прекращения активных действий шего, Ш. взял со стола нож, стал им отмахи- по нанесению ударов со стороны потерпев- ваться, факт причинения ножевого ранения шего, то есть фактически признала, что Ш. М. он не отрицал. защищался от неправомерного посягатель- ства М. Одновременно апелляция сделала Судья ВС РФ своим постановлением противоположный вывод о том, что тяжкий от 24.07.2020 отказал в передаче кассацион- вред здоровью потерпевшего Ш. причинил ной жалобы осужденного Ш. для рассмотре- умышленно. 1 Фристер Г. Уголовное право Германии. Общая часть. М.: ООО «Интропик Медиа», 2013. С. 296–320. 2 Колоколов Н.А. Обвинение «с запасом» заметила только вторая кассация // Уголовный процесс. 2020. № 3. С. 56–63. 3 Колоколов Н.А. Суд с участием присяжных заседателей: особое внимание к доказательствам, допустимость защиты путем обвинения других лиц // Уголовный процесс. 2018. № 5. С. 32–43. 4 Колоколов Н.А. Вынужденная самооборона в СИЗО. Кассационный суд пересмотрел фактические обстоятельства дела // Уголовный процесс. 2020. № 11. С. 84–89. 53

КВАЛИФИКАЦИЯ При пересмотре дела Шестой КСОЮ как на причинившее тяжкий вред здоро- постановлением от 27.01.2021 по делу вью по признаку опасности для жизни; № 77-261/2021 переквалифицировал дей- — исключить из описания преступных ствия Ш. на ч. 1 ст. 114 УК — умышленное деяний Г., направленных на причине- причинение тяжкого вреда здоровью, совер- ние смерти потерпевшему Р., указание шенное при превышении пределов необхо- суда на причинение Р. лезвием ножа димой обороны. телесного повреждения в виде ссадины на животе; Кассация назначила Ш. ограничение сво- — дополнить описательно-мотивировочную боды сроком на 10 месяцев и освободила осу- часть приговора указанием на противо- жденного от наказания в связи с его факти- правность поведения потерпевшего Р., ческим отбытием. явившегося поводом для преступления; — учесть при назначении наказания моло- Закон не позволяет автору критиковать дой возраст Г. в момент совершения пре- последнее судебное решение, оставим это ступлений; право стороне защиты. — усилить наказание Г. по ч. 1 ст. 105 УК до 8 лет 6 месяцев лишения свободы, Убийство жертвой избиения, по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК до 4 лет лишения защищавшей свое имущество свободы, по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК до 10 лет ли- По версии обвинения, 13.12.2015 Г. на почве шения свободы. личной неприязни совершил умышленное убийство Р. (ч. 1 ст. 105 УК), а также умыш- Позиция защиты. Защита обжаловала со- ленно причинил тяжкий вред здоровью П. стоявшиеся по делу постановления. Шестой с применением ножа (п. «з» ч. 2 ст. 111 УК). КСОЮ определением от 23.04.2020 по делу № 77-714/2020 оставил решение апелляции По приговору Сарапульского районного в силе, были лишь уточнены названия боль- суда Удмуртской Республики от 03.06.2019 ницы и местности в приговоре. Г. осужден по ч. 1 ст. 105 УК к 7 годам лише- ния свободы, по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК к 3 го- В кассационной жалобе в Верховный дам лишения свободы, а по совокупности Суд РФ адвокат осужденного Г. просил от- преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК менить судебные решения и прекратить к 8 годам лишения свободы. производство по уголовному делу в связи с отсутствием в действиях его подзащитно- Прокурор в апелляционном представ- го составов инкриминируемых преступле- лении поставил вопрос об ужесточении ний. Ссылаясь на имеющиеся у Г. телесные наказания Г. ввиду того, что суд не учел повреждения, он утверждал, что потер- отягчающие обстоятельства совершения певшие совершили покушение на хище- преступления. ние имущества осужденного, переросшее в разбойное нападение, в связи с чем осу- Решение апелляции. Апелляционным опре- жденный, находясь в состоянии необходи- делением от 24.12.2019 по делу № 22-2195 мой обороны, был вынужден защищаться ВС Удмуртской Республики изменил приго- с применением ножа. вор суда. Апелляция решила: — дополнить описательно-мотивировочную В кассационной жалобе осужденный Г. привел аналогичные доводы и заявил, что часть приговора квалификацией ко- первоначальные показания давал под давле- лото-резаного ранения левой боковой поверхности шеи потерпевшего Р. с по- вреждением внутренней яремной вены, указав на данное телесное повреждение 54 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Необходимая оборона • Превышение пределов необходимой обороны • Верховный Суд РФ нием сотрудников правоохранительных ор- над соперником. Конфликт, по мнению ганов, подписывал протоколы взамен на ока- суда, мог закончиться без тяжких послед- зание ему медицинской помощи. ствий. Решение ВС РФ. ВС РФ нашел судебные В судебном заседании суд также уста- постановления подлежащими изменению новил, что в  ходе «драки» Р. причинил по следующим основаниям. Описывая пре- осужденному телесные повреждения, что ступные действия Г., суд первой инстанции подтверждается заключением судебно- признал установленным, что 13.12.2015 медицинского эксперта. Так, у Г. были обна- он после употребления спиртных напитков ружены: на почве личных неприязненных отношений — тупая закрытая травма грудной клетки нанес Р. множество ударов ножом в грудь, шею и иные части тела, причинив ему по- с переломами четырех ребер слева без вреждения, повлекшие смерть на месте смещения отломков с  кровоподтеком преступления. на грудной клетке; — закрытый поперечный перелом головки В связи с попыткой П. защитить Р. осу- малоберцовой кости — наружной лодыж- жденный также нанес последнему мно- ки левой голени без смещения с крово- жество ударов ножом в различные части подтеком в области левого голеностопно- тела, причинив его здоровью тяжкий вред. го сустава, причинивший вред здоровью При  этом суд установил, что причиной средней тяжести по признаку длительно- конфликта между Г. и Р. явились неправо- го расстройства здоровья; мерные действия потерпевшего, который — кровоподтеки на грудной клетке, левой подготовил для хищения швейную машин- ушной раковине, в области правого лок- ку, принадлежащую матери осужденного, тевого сустава, в области правого колен- вынес ее в коридор квартиры, а когда Г. ного сустава; решительно пресек попытку совершения — ссадины на левой ушной раковине, кражи, словесный конфликт между ними в пояснично-крестцовой области сле- перерос в «драку»5, в ходе которой Г. при- ва, в области крыла подвздошной кости менил нож. справа, на левом предплечье, не причи- нившие вред здоровью. Отвергая доводы стороны защиты о том, Как пояснил в судебном заседании «вы- что Г. применил нож в отношении Р. для за- живший» потерпевший П., Р. в ходе «драки» щиты от его неправомерных (точнее, пре- наносил осужденному удары руками и но- ступных) действий, суд сделал вывод о том, гами по ребрам, только после этого Г. взял что никакой реальной угрозы для жизни Г. на кухне нож и стал наносить им удары Р. потерпевший Р. не представлял, так как В соответствии с заключением судебно- не располагал оружием. По мнению суда, медицинского эксперта при исследова- антропометрические данные потерпев- нии трупа Р., помимо колото-резаных ран шего также не дают оснований полагать, на шее, груди, спине и левом плече, образо- что погибший мог представлять реальную вавшихся от воздействия колюще-режущего угрозу для жизни подсудимого, в  связи предмета, каковым мог быть нож, обнару- с отсутствием у кого-либо из «дерущихся» жена одна ссадина на животе. Эта ссадина, значительного физического превосходства как отметил эксперт, образовалась от воз- 5 Поскольку фактически имело место жестокое преступное избиение потерпевшего, термин «драка» здесь и  ниже взят в кавычки. 55

КВАЛИФИКАЦИЯ действия тупого твердого предмета. Напри- ясь от посягательства потерпевшего, ВС РФ мер, от удара ногой. не нашел оснований для их удовлетворения. Как указано выше, суд признал установлен- ВС РФ пришел к выводу, что приведен- ным, что П. не применял насилия к осужден- ные доказательства свидетельствуют о том, ному, не причинял ему телесных поврежде- что в ходе «драки» действия погибшего Р. ний, а лишь пытался разнять «дерущихся». в сравнении с действиями осужденного были Этот вывод суда основан на показаниях по- более активными. Он нанес большее коли- терпевшего П., который последовательно, чество и со значительной силой ударов Г., в том числе на очной ставке с Г., утверждал, причинив его здоровью вред средней тяже- что пытался отобрать нож у Г., схватившись сти в виде переломов четырех ребер и го- за лезвие, в результате чего порезал себе ловки малоберцовой кости и легкий вред пальцы. Этим же ножом осужденный ударил в виде кровоподтеков и ссадин на различных его в грудь, он развернулся и пошел в ком- участках тела, что представляло реальную нату, а Г. стал наносить ему удары ножом опасность для здоровья Г. При таких обстоя- в спину. тельствах вывод суда о том, что Р. не имел физического превосходства, что его действия Таким образом, по мнению суда, из- не представляли никакой опасности для Г., битый, с переломанными ребрами Г. был что последний не имел оснований защи- не вправе терять хладнокровие. щаться от потерпевшего, нельзя признать обоснованным. Показания П. соответствуют заключению судебно-медицинского эксперта, согласно Вместе с тем, оценивая действия осу- которому П. причинены множественные жденного по применению ножа в отноше- колото-резаные раны, три из которых на пра- нии безоружного потерпевшего, которым вой кисти, не менее 38 на задней и левой по- он нанес не менее 33 ударов в различные верхности грудной клетки. части тела Р., 26 из которых нанесены в об- ласть спины, то есть в тот момент, когда по- Суд третьей инстанции констатировал, терпевший не применял насилие к осужден- что П. не совершал посягательства, опасного ному, ВС РФ пришел к выводу о том, что для жизни или здоровья Г. Поэтому действия необходимости в нанесении потерпевшему осужденного по причинению тяжкого вреда такого количества ударов не было. Избран- здоровью П. на почве личных неприязнен- ный Г. способ защиты явно не соответство- ных отношений с применением предмета, вал характеру и опасности посягательства, используемого в качестве оружия, правильно он превысил пределы необходимой оборо- квалифицированы по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК. ны, а потому в силу ч. 2 ст. 37 УК его защита не может быть признана правомерной. С уче- ВС РФ решил, что назначенное Г. судом том изложенного действия Г. по убийству Р. первой инстанции по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК при превышении пределов необходимой наказание в виде лишения свободы сроком обороны надлежит квалифицировать по ч. 1 на 3 года является законным и справедли- ст. 108 УК. вым. Суд второй инстанции, усиливая Г. на- казание за совершение преступления, преду- После этого кассационной инстанции смотренного п. «з» ч. 2 ст. 111 УК, до 4 лет оставалось разрешить вопрос, кому помогал, лишения свободы и окончательное наказа- а кому мешал потерпевший П.: осужденно- ние до 11 лет, назначенное по совокупности му Г. или погибшему Р.? Обсуждая доводы преступлений, не указал мотивы принятого жалоб о том, что тяжкий вред здоровью П. решения. В итоге ВС РФ: осужденный Г. также причинил, защища- — переквалифицировал действия осужден- ного Г. с ч. 1 ст. 105 УК на ч. 1 ст. 108 УК, 56 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Необходимая оборона • Превышение пределов необходимой обороны • Верховный Суд РФ по которой назначил ему наказание в виде и принялся душить. Кул., опасаясь за свою ограничения свободы сроком на  1  год жизнь и здоровье, а равно за жизнь и здоро- 10 месяцев; вье П., воспринимая угрозы Кис. как реаль- — смягчил наказание Г. по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК ные, предупредил последнего, что применит до 3 лет лишения свободы; пистолет, если тот не прекратит свои пре- — назначил Г. по совокупности престу- ступные действия. Так как Кис. удушение плений общее наказание на срок 3 года Кул. продолжил, последний из имеющегося 10 месяцев лишения свободы с отбывани- у него бесствольного пистолета типа «Оса» ем наказания в исправительной колонии (ПБ4-1 МЛ), относящегося к огнестрельно- общего режима; му оружию ограниченного поражения, про- — в связи с отбытием наказания освобо- извел четыре выстрела в голову и шею Кис. дил Г. из исправительного учреждения Своими выстрелами Кул. причинил Кис. от- (кассационное определение от 22.10.2020 крытую травму левого глаза — тяжкий вред № 43-УД20-8-К6). здоровью потерпевшего по признаку значи- Как видно из описанного дела, на осуж- тельной стойкой утраты общей трудоспособ- денного Г. формально нападал только один ности не менее 1/3. человек, а  другой якобы лишь защищал нападающего. В то же время очевидно, что, Приговор в отношении нападавшего. Ми- защищая нападающего, П. мешал оборонять- ровой судья судебного участка № 1 Осинни- ся Г. Остаются вопросы, насколько при таких ковского городского судебного района Кеме- обстоятельствах правомерны выводы о том, ровской области приговором от 10.10.2018 что Г. все же превысил пределы необходи- осудил Кис. по ч. 1. ст. 119 УК «Угроза убий- мой обороны в отношении Р., а П. не имел ством» и по ч. 1 ст. 139 УК «Нарушение не- никакого отношения к конфликту между прикосновенности жилища» за то, что тот осужденным и потерпевшим. незаконно проник в квартиру П., где, угро- жая убийством, схватил Кул. за шею и начал Дело с обоюдными приговорами душить. В приговоре суд также установил, что потерпевший был напуган и воспринял Между мужчиной Кис. и женщиной П. давно угрозу убийством как реальную опасность сложились личные неприязненные отноше- для своей жизни, так как Кис. в этот мо- ния. В ночь на 02.01.2018 в квартире П. на- мент был агрессивен. Осинниковский го- ходился мужчина Кул. В первом часу ночи родской суд апелляционным определением Кис. попытался проникнуть в квартиру П., от 17.12.2018 по делу № 10-17/2018 оставил однако та не открыла входную дверь. Тогда приговор мирового судьи в силе6. Кис. через балкон и окно влез в квартиру П., где принялся ее оскорблять, высказывал Приговор в  отношении оборонявшего- в ее адрес угрозы. ся. Следствие предъявило Кул. обвинение по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК. Однако Осинни- Далее Кис., оттолкнув П., угрожая ей ковский городской суд Кемеровской об- убийством, стал угрожать и полез в дра- ласти в  приговоре от  13.09.2018 по  делу ку с  Кул., который перебежал на  кухню. Настигнув Кул., Кис. схватил его за горло 6 Приговор мирового судьи, как и информация о приговоре в отношении Кис., на сайте мирового судьи судебного участка № 1 Осинниковского городского судебного района Кемеровской области на момент публикации статьи отсутствует. Данные об  оставлении в  силе приговора в  отношении Кис. без размещения текста апелляционного определения указаны на сайте Осинниковского городского суда. 57

КВАЛИФИКАЦИЯ №  1-149/2018 переквалифицировал дея- Потерпевший ночью незаконно ворвался ние Кул. на ч. 1 ст. 114 УК и назначил ему на- в чужую квартиру. При этом он высказывал казание в виде ограничения свободы на срок угрозы в адрес хозяйки квартиры П. и угро- 8 месяцев. Суд пришел к  выводу о  том, жал убийством Кул., схватил последнего что Кул., производя выстрелы, осознавал, что за горло. Кул. просил Кис. прекратить напа- явно выходит за пределы необходимой обо- дение и лишь после этого произвел выстре- роны. Отвергая показания Кул. об удушении лы. При этом суд признал, что Кул. реально его Кис., суд сослался на отсутствие «следов, воспринимал угрозы Кис., опасался за свою последствий удушения». В то же время суд жизнь. Суд оставил без внимания пояснения первой инстанции признал, что нашел дока- Кул. о том, что Кис., который был намного занным факт, что потерпевший (Кис.) схва- крупнее, пытался его задушить и не прекра- тил за горло подсудимого (Кул.), что, по вер- тил свои действия даже после предупреж- сии суда, следует расценивать как насилие, дения Кис, ослабив хватку лишь после того, не опасное для жизни Кул. как Кул. выстрелил. Кемеровский областной суд апелляцион- По делу установлено, что у Кул. был двой- ным определением от 12.12.2018 по делу ной перелом со смещением предплечья, № 22-4917/2018 оставил приговор без изме- в руке находятся титановые пластины с шу- нения. рупами, присутствуют болевые ощущения, поэтому он не мог полноценно защищаться Адвокат осужденного в кассационной жа- в ходе борьбы. лобе поставил вопрос об отмене состоявших- ся судебных постановлений в отношении Об этих же обстоятельствах в судебном Кул. ввиду отсутствия состава преступления, заседании рассказали хозяйка квартиры П. так как Кул. полностью не признавал вину и ее дочь. Указанные свидетели сообщили, в преступлении. что видели руки Кис. на шее у Кул., послед- ний хрипел. Дочь П. подтвердила, что она Судья Восьмого КСОЮ своим постановле- видела на шее Кул. красные пятна. Тем не ме- нием от 28.09.2020 отказала адвокату в пере- нее суд с учетом установленных им же об- даче кассационной жалобы на указанные стоятельств о наличии в действиях Кис. по- выше судебные решения для рассмотрения сягательства, создающего реальную угрозу в судебном заседании суда кассационной ин- для жизни Кул., оставил изложенную выше станции. информацию без внимания. Решение судьи ВС РФ. На вышеперечислен- Судья ВС РФ указал, что суд первой ин- ные судебные решения в отношении Кул. станции в своем приговоре не мотивировал, защитник принес кассационную жалобу в чем же прослеживается явная очевидность в Судебную коллегию по уголовным делам превышения пределов необходимой оборо- ВС РФ. Судья ВС РФ, принимая решение ны. Кроме того, суд не указал, когда наступа- о передаче кассационной жалобы для рас- ет та грань, за которую не должен переходить смотрения в судебном заседании суда кас- обороняющийся, что может свидетельство- сационной инстанции, указал, что правиль- вать о формальном подходе к институту не- ность вывода о виновности Кул. вызывает обходимой обороны. сомнение. Несомненным является тот факт, что, делая свои выводы, суд первой инстан- По мнению судьи ВС РФ, суд использовал ции исходил исключительно из тяжести на- в приговоре суждения, которые невозможно ступивших последствий и поэтому не учел однозначно оценить. Так, суд указал, что «по- все обстоятельства произошедшего события. терпевший не душил подсудимого», но вме- сте с этим сделал вывод, что «Кис. схватил 58 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Необходимая оборона • Превышение пределов необходимой обороны • Верховный Суд РФ Кул. за горло». При этом суд устранился Таким образом, суды первой и второй ин- от оценки, что означает «схватил за горло», станций не оценили, можно ли руками заду- и не объяснил, почему это насилие с учетом шить человека (постановление судьи ВС РФ установленных обстоятельств нельзя при- о передаче кассационной жалобы для рас- знать опасным для жизни обороняющегося. смотрения в судебном заседании суда кас- сационной инстанции от 23.12.2020 по делу Противоречивость суждений суда первой № 81-УД20-26-К8). инстанции не устранил и суд апелляционной инстанции. Напротив, противоречия стали Отметим также, что в силу ст. 90 УПК более существенными. для данного дела преюдициальное значение имеет приговор мирового судьи, которым Так, в апелляционном определении об- установлена вина Кис. Этот приговор фак- ластной суд указал, что действия потер- тически декриминализирует действия Кул. певшего были для Кул. неожиданными, Но все нижестоящие судебные инстанции носили агрессивный характер, вследствие данный факт проигнорировали. чего осужденный, обороняясь от Кис., про- извел четыре выстрела. При таких обстоя- Кассационная инстанция согласилась тельствах непонятным является вывод суда с выводами судьи ВС РФ, отменила при- апелляционной инстанции о том, что при- говор и апелляционное определение и на- менение Кул. травматического пистолета правила дело на новое рассмотрение как средства обороны явно не соответствова- в тот же суд (определение Восьмого КСОЮ ло характеру и степени общественной опас- от 09.02.2021 по делу № 77-21/2021). На мо- ности посягательства, средствам нападения мент публикации статьи новое производ- со стороны Кис., который травмирующих ство по делу № 1-164/2021 в Осинников- предметов не имел и применением таковых ском городском суде Кемеровской области не угрожал. не завершено. ЗАПОМНИМ УК требует от жестоко избиваемого потерпевшего предвидеть, что на- падающий точно не выйдет за пределы регламента, предусмотренного статьей 6.1.1 КоАП «Побои». В противном случае потерпевший, остановив хулигана своими решительными действиями, рискует из потерпевшего превратиться в виновного Анализ практики ВС РФ позволяет сделать вывод, что во многих случаях суды, установив факт правомерной самообороны, не в состоянии преодо- леть обвинительный уклон, заданный стороной обвинения, что в конеч- ном итоге влечет не отмену, а изменение судебных решений Оценивая конкретные действия обороняющихся, суды всех инстанций упускают из вида установленный юридической наукой факт, что жертвы предикатного, зачастую группового, насилия пребывают в состоянии аф- фекта, что предопределяет хаотичный характер их ответных действий 59

КВАЛИФИКАЦИЯ Александрина Сергеевна Рубцова, к. ю. н., доцент, доцент кафедры уголовного права Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА) Уголовная ответственность за подделку сертификатов о вакцинации от COVID-19, ПЦР-тестов и QR-кодов. Что учесть практикам В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Как следствие и суды квалифицируют действия лиц, предлагающих на продажу и использующих поддельные сертификаты о вакцинации от COVID-19 • Как отвечают врачи, которые участвуют в подделке сертификатов о вакцинации или справок о ПЦР-тестах • Возможна ли уголовная ответственность за продажу и использование поддельных QR-кодов На обязательную вакцинацию от коро- около 50 уголовных дел, связанных с под- навируса для отдельных категорий дельными сертификатами о вакцинации. граждан отреагировал черный ры- Из них 32 дела касались сертификатов о вак- нок, на котором предлагаются поддельные цинации, 16 — ПЦР-тестов, одно дело было сертификаты о вакцинации, справки о мед- возбуждено в отношении неустановленного отводе, ПЦР-тесты и QR-коды. На начало лица по факту мошенничества за организа- июля было известно о возбуждении в Москве цию продажи поддельного QR-кода. 60 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат В статье покажем, как складывается прак- ИЗ ПРАКТИКИ. Никулинский районный суд г. Мо- тика квалификации по указанным деяниям сквы вынес постановление о прекращении уго- и какой может быть уголовная ответствен- ловного дела в отношении Е. с назначением ему ность за изготовление, продажу и использо- меры уголовного правового характера в  виде вание подделок. судебного штрафа в  размере 20  тыс.  руб. Как следует из решения суда, в  марте 2021  года Е. Поддельные ПЦР-тесты сбыл гражданину, который действовал в рамках ОРМ «Контрольная закупка», проведенного со- В интернете сотни ресурсов, где в свобод- трудниками ОЭБиПК, поддельную справку о ре- ном доступе размещена информация о реа- зультатах ПЦР-тестов. На  справке имелись два лизации медицинских документов, в числе оттиска печатей одной из поликлиник Москвы которых медицинская справка о прохож- и  рукописная подпись, выполненная от  имени дении теста на COVID-19 методом ПЦР главного врача поликлиники. По заключению (ПЦР-тест). экспертизы оттиски печати на справке не соот- ветствовали оригинальным образцам. Согласно Ответственность продавца поддельного ответу, полученному из  поликлиники, лицо, ПЦР-теста. Изученная практика показыва- чьи паспортные данные были указаны в справке, ет, что следствие квалифицирует продажу в реестре пациентов не значилось, за оказанием поддельных ПЦР-тестов по ч. 1 ст. 327 УК — медицинской помощи этот человек не обращал- подделка официального документа, предо- ся, а справка без номера от 01.03.2021 на его имя ставляющего права или освобождающего не выдавалась (постановление Никулинского от обязанностей, в целях его использования районного суда г. Москвы от 07.06.2021 по делу или сбыт такого документа. № 01-0304/2021). Таким образом, у  следствия и  судов В  апреле 2021 года Хорошевская меж- не вызывает сомнений вопрос о том, явля- районная прокуратура г. Москвы направила ется ли ПЦР-тест официальным докумен- в  суд дело о  сбыте фальшивой справки о  ре- том, подделка которого влечет уголовную зультатах ПЦР-теста на COVID-19. Лицу были ответственность. Обязательность данного также предъявлено обвинение в  совершении документа, в  частности, предусмотрена преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 327 УК. постановлением Главного государствен- Было установлено, что обвиняемый в корыстных ного санитарного врача РФ от 18.03.2020 целях приобрел у  неизвестного бланк справки № 7 «Об обеспечении режима изоляции о  результатах ПЦР-теста на COVID-19 без указа- в целях предотвращения распространения ния данных пациента и  даты прохождения те- COVID-2019». ста. На бланке проставлены поддельные оттиски штампа и  печати одной из поликлиник района Напомним, что ч. 1 ст. 327 УК предусма- Хорошево-Мневники. Предполагается, что обви- тривает санкции в виде: няемый самостоятельно заполнил пустые графы — ограничения свободы на срок до 2 лет; бланка с данными пациента. Он указал, что у по- — принудительных работ на срок до 2 лет; тенциального покупателя отсутствует COVID-19, — ареста на срок до 6 месяцев; и продал документ за 1,5 тыс. руб. После этого он — лишения свободы на срок до 2 лет. был задержан сотрудниками полиции. Уголовное дело направлено в Хорошевский районный суд1. Нередко рассмотрение дела завершается освобождением от уголовной ответственно- сти с назначением судебного штрафа. 1 «Перед судом предстанет мужчина, обвиняемый в  сбыте поддельного бланка справки о  результатах ПЦР-теста для выявления вируса COVID-19» // Новости прокуратуры г. Москвы. 02.04.2021 (https://epp.genproc.gov.ru). 61

КВАЛИФИКАЦИЯ Таким образом, по уголовным делам, заказал создание сайта, который предлагал связанным с  продажей поддельных ПЦР- услуги некоего медицинского центра. В чис- тестов, чаще всего привлекаются толь- ле прочего на сайте за 4 тыс. руб. можно ко сбытчики поддельных справок. Основ- было оформить сертификат о вакцинации ными доказательствами по таким делам от COVID-19. Чтобы документы выглядели служат: идентично оригиналам, владелец сайта за- — материалы, производные от ОРМ; казал через интернет и купил поддельные — показания фигурантов дел; печати и  штампы врача одной из реаль- — экспертизы справок (оттисков печатей, но существующих столичных поликли- ник. Заказы принимались в мессенджере штампов), включая почерковедческую Telegram, где был создан канал поддельного экспертизу подписи должностного лица медицинского центра. После того как клиент медицинского учреждения. перечислял деньги на карту, обвиняемый от- правлял к нему курьера. Следствие доказало Ответственность покупателя поддельного сбыт одного сертификата, который приоб- ПЦР-теста. На момент публикации статьи рел оперативный сотрудник полиции в ходе было неизвестно о приговорах судов в отно- контрольной закупки. Кроме того, следствие шении приобретателей поддельных ПЦР- вменило обвиняемому изготовление еще де- тестов. Однако ответственность покупателя сяти сертификатов, которые сотрудники по- поддельного ПЦР-теста предусмотрена ч. 3 лиции изъяли у курьеров. ст. 327 УК — использование заведомо под- дельных паспорта гражданина, удостовере- Когда дело поступило в суд, защита хо- ния или иного официального документа. датайствовала о прекращении уголовного преследования М. с назначением ему судеб- Санкции данной нормы УК предусматри- ного штрафа, но суд отклонил ходатайство. вают наказания в виде ограничения свободы В ходе процесса мужчина признал торговлю на срок до одного года, либо принудитель- поддельными сертификатами, однако не со- ных работ на срок до одного года, либо ли- гласился с квалификацией своих действий. шения свободы на тот же срок. Защита утверждала, что сертификат о вак- цинации нельзя считать официальным до- Отметим, что установить покупателей кументом. По мнению адвоката, действия и пользователей поддельных ПЦР-тестов, обвиняемого следует квалифицировать как и сертификатов о вакцинации, сотруд- как административное правонарушение, ники правоохранительных органы могут, из- а не как уголовное деяние. учив контакты продавцов с ними: телефон- ные соединения, электронную переписку По данному делу суд вынес постановление и т. д. о возвращении уголовного дела прокурору, руководствуясь ст. 225, 237 УПК, для устра- Поддельный сертификат нения отмеченных нарушений, препятству- о вакцинации ющих вынесению решения по существу уго- ловного дела. Суд отметил, что к предмету Одно из первых уголовных дел о продаже преступления, предусмотренного ст. 327 УК, поддельных сертификатов о вакцинации следует относить только официальные до- от COVID-19 было направлено в суд в мае кументы, способные повлечь юридические текущего года. Жителю Москвы вменялась последствия в  виде предоставления или подделка официального документа, а так- лишения прав, возложения обязанностей же использование поддельных печатей или освобождения от них, изменения объ- и штампов поликлиник (ч. 1, 3 ст. 327 УК). Как следует из материалов дела, обвиняемый 62 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат ема прав и обязанностей. Одна- Суд вернул прокурору ко в обвинительном акте орган одно из первых уголовных дознания не указал, какие имен- дел о продаже поддельных но права могли предоставить сертификатов о вакцинации лицам сертификаты о  вакци- нации против новой коронави- русной инфекции (COVID-19), а лишь перечислил законодательные акты ным юридическим фактом, с которым за- об иммунопрофилактике инфекционных кон связывает возникновение, изменение болезней, о внесении изменений в календарь или прекращение определенных право- профилактических прививок, о мерах по раз- отношений; витию и совершенствованию инфекционной — входит в систему регистрации и учета; службы в РФ (постановление Бабушкинско- — имеет обязательные требования к оформ- го районного суда г. Москвы от 19.07.2021 лению (бланк, печать, штамп, реквизиты, по делу № 01-0377/2021). подписи); Проанализируем обоснованность пози- — исходит от органов государственной вла- ций обвинения и защиты. сти, органов местного самоуправления, Сертификат о вакцинации государственных и муниципальных уч- от COVID-19 — официальный реждений, Вооруженных сил РФ и иных документ организаций, которым государство деле- гировало это право. Официальный документ — это документ, в том числе электронный, который созда- Сертификат о вакцинации от COVID-19. ется, выдается или заверяется в установлен- Сертификат о  прививке против корона- ном законом или иным нормативным актом вируса — это бумажный медицинский до- порядке федеральными органами государ- кумент, который подтверждает вакцинацию ственной власти, органами государственной против COVID-19. В него вписаны даты вве- власти субъектов РФ, органами местного дения вакцины, ее название и серия. Там же самоуправления либо уполномоченными стоит подпись врача и печать медицинской организациями или лицами и удостоверяет организации. Сертификат вакцинации от ко- юридически значимые факты. Это докумен- ронавируса удостоверяет прохождение пол- ты, которые выдают, например, образова- ного курса прививок только от СOVID-19, тельные, медицинские и иные организации записи об иных плановых и  экстренных независимо от формы собственности, прививках вносятся в сертификат о профи- должностные лица и лица, выполняющие лактических прививках по форме 156/у-93 управленческие функции в коммерческих и  в  карту профилактических прививок и некоммерческих организациях, экзамена- по форме 063/у. ционные, врачебные и иные комиссии, нота- С января 2021 года, после введения вто- риусы и пр. рой дозы вакцины от коронавируса, помимо Можно перечислить признаки официаль- бумажного сертификата с отметками о двух ного документа: прививках получают его электронную вер- — предоставляет права либо освобождает сию на сайте gosuslugi.ru или в соответству- от обязанностей; ющем приложении. Документ формируется — определяет статус лица, которому он вы- автоматически в личном кабинете пациен- дан (удостоверение), и является своеобраз- та. Электронный сертификат о вакцинации 63

КВАЛИФИКАЦИЯ от COVID-19 — это цифровой документ, — отказ в приеме граждан на работы или от- удостоверяющий, что лицо прошло пол- странение граждан от работ, выполнение ный курс вакцинации от коронавирусной которых связано с высоким риском за- инфекции, но Минздрав России, а также болевания инфекционными болезнями. подведомственные организации не выдают Перечень работ, выполнение которых электронный сертификат о вакцинации связано с высоким риском заболевания от COVID-19. инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилакти- Таким образом, официальный характер ческих прививок, устанавливается упол- сертификата не вызывает сомнений, посколь- номоченным Правительством органом ку он выдается медицинской организацией исполнительной власти. и включается в ее документооборот. При проведении ммунопрофилактики Чуть сложнее с вопросом о том, дает ли граждане обязаны выполнять предписания сертификат о вакцинации какие-либо пра- медицинских работников или в письмен- ва или освобождает от каких-либо обязан- ной форме подтверждать отказ от профилак- ностей. тических прививок. Прививка против коронавирусной ин- Решения о проведении профилактиче- фекции внесена в календарь профилакти- ских прививок по эпидемическим показани- ческих прививок по эпидемическим пока- ям принимают Главный государственный са- заниям2. нитарный врач РФ, главные государственные санитарные врачи субъектов РФ. Также утвержден перечень работ, выпол- нение которых связано с высоким риском Наконец, прививочный сертификат мо- заболевания инфекционными заболевания- жет потребоваться при: ми. В частности, в него включены работы — поступлении на службу в Вооруженные в организациях, осуществляющих образова- тельную деятельность, работы с больными силы РФ; инфекционными заболеваниями, работы — участии в спортивных соревнованиях; с кровью и биологическими жидкостями че- — поступлении в образовательные учреж- ловека и др.3. дения; В соответствии со ст. 5 Федерального за- — госпитализации в стационар; кона от 17.09.1998 № 157-ФЗ «Об иммуно- — оформлении санаторно-курортных карт. профилактике инфекционных болезней» отсутствие профилактических прививок Сегодня доступ к определенным услугам влечет: также возможен только при наличии серти- — запрет для граждан на выезд в страны, фиката о вакцинации4. Таким образом, сер- тификат о вакцинации является официаль- пребывание в которых в соответствии ным документом. с международными медико-санитарными правилами либо международными дого- Позиция Конституционного Суда РФ. Что- ворами Российской Федерации требует бы ответить на вопрос, может ли сертифи- конкретных профилактических при- кат о  вакцинации от COVID-19 являться вивок; официальным документом, стоит вспомнить — временный отказ в приеме граждан в обра- позицию Конституционного Суда РФ, вы- зовательные организации и оздоровитель- раженную в  определении от 19.05.2009 ные учреждения в случае возникновения № 575-О-О «Об отказе в принятии к рассмо- массовых инфекционных заболеваний трению жалобы гражданина Морозовско- или при угрозе возникновения эпидемий; го Владимира Евгеньевича на нарушение 64 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат его конституционных прав частью первой влекаются к  уголовной ответственности. статьи 327 Уголовного кодекса Российской В п. 35 постановления от 09.07.2013 № 24 Федерации». Суд пришел к выводу, что «за- Пленум ВС РФ прямо указывает, что мед- конодатель наделил правоприменителя пра- книжка является «официальным докумен- вом в каждом конкретном случае оценивать том, ее подделка подпадает под ст. 292 УК РФ свойства документа и признавать его либо “Служебный  подлог”». Судебная практи- предоставляющим права (освобождающим ка идет по этому же пути (постановление от обязанностей), либо нет и в зависимости Московского городского суда от 28.09.2018 от этого привлекать или не привлекать к от- по делу № 4у-5442/2018). ветственности за использование документа как подложного. Поэтому само по себе то, Отметим, что в отличие от медицинской что в Уголовном кодексе Российской Феде- документации, оформляемой в ходе обыч- рации не содержится определение понятия ной вакцинации, сертификат о вакцинации “документ”, в том числе для целей его ста- от COVID-19 является документом, сходным тьи 327, не может расцениваться как не- с медицинской книжкой для тех категорий определенность уголовно-правового запрета работников, для которых ее наличие являет- и основание для произвольного применения ся обязательным. данной статьи». ИЗ ПРАКТИКИ. Суд квалифицировал действия Таким образом, как отметил КС РФ, прак- Х., который при трудоустройстве в  продукто- тика связывает наступление ответственно- вый магазин предъявил личную медицинскую сти за подделку официальных документов книжку с  отметкой о  прохождении медкомис- не с формой, а с содержанием соответству- сии, а  также со штампом о  прохождении при- ющего документа. Точнее с тем, что доку- вивки АДС-М, по ч. 3 ст. 327 УК. Обвиняемый мент предоставляет права или освобождает признал, что прививку не делал, а  штамп ему от обязанностей, то есть с установлением проставили за денежное вознаграждение. Одна- юридически значимых фактов, имеющих ко с ним был заключен трудовой договор, и он непосредственное отношение к обстоятель- был принят на работу с испытательным сроком ствам конкретного дела. на три месяца. Позиция КС РФ позволит правоприме- Вина Х. подтверждалась не только его при- нителю и в ситуации с подделкой сертифи- знательными показаниями, но и заключением катов о вакцинации от COVID-19 причис- эксперта, согласно которому оттиск штампа лить их к официальным документам. в  личной медицинской книжке Х. и  соответ- ствующие ему оттиски штампа в  образцах, Аналогия с медицинскими книжками. Уго- представленных на экспертизу в  качестве ловные дела за подделку сертификатов экспериментальных, нанесены разными пе- о вакцинации от COVID-19, за их сбыт и ис- чатными формами. Также из ответа поликли- пользование аналогичны делам о поддел- ники следовало, что вакцинация Х. привив- ке медицинских книжек, за недостоверные кой АДС-М в  лечебном учреждении не про- данные о прививках в которых лица при- водилась (приговор Фрунзенского районного 2 Приказ Минздрава России от 21.03.2014 № 125н (ред. от 03.02.2021) «Об утверждении национального календаря профилактических прививок и календаря профилактических прививок по эпидемическим показаниям». 3 Постановление Правительства от 15.07.1999 № 825 (ред. от 24.12.2014) «Об утверждении перечня работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок». 4 Указ мэра Москвы от 22.06.2021 № 35-УМ «О внесении изменений в указ Мэра Москвы от 8 июня 2020 г. № 68-УМ». 65

КВАЛИФИКАЦИЯ суда г. Владивостока от 24.07.2020 по делу трудоустройстве и в период последующей работы в организации), то предусмотренные № 1-149/2017). ст. 78 УК сроки давности уголовного пре- следования за такое преступление следует Сертификат о вакцинации исчислять с момента фактического прекра- не является официальным щения использования поддельного (подлож- документом ного) документа, в том числе в результате пресечения деяния. Если предположить, что сертификат о вак- цинации от COVID-19 не будет признан Приобретение поддельных сертификатов официальным документом, то это исключа- о вакцинации в подавляющем числе случа- ет уголовную ответственность изготовителя ев может быть связано с осуществлением такого документа. Однако при этом не ис- трудовых отношений, о чем было сказано ключается уголовная ответственность того, ранее. Поэтому для лица, которое приобре- кто его приобретает и использует, по ч. 5 ло поддельный сертификат о вакцинации ст. 327 УК. от коронавируса и представило его куда- либо, чтобы получить права, уголовная от- В постановлении от 17.12.2020 №  43 ветственность наступит по ч. 5 ст. 327 УК. «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях, предусмотрен- Поддельные справки ных статьями 324–327.1 Уголовного кодек- о противопоказаниях са Российской Федерации» Пленум ВС РФ к вакцинации отмечает, что по смыслу ч.  5 ст.  327  УК к заведомо подложным документам отно- Все, что относится к поддельным ПЦР-те- сятся любые поддельные документы, удо- стам и  сертификатам, можно отнести стоверяющие юридически значимые факты. и к поддельным справкам о медицинском Под использованием заведомо поддельного отводе от вакцинации от COVID-19. Форма (подложного) документа понимается пред- документа нестандартизированная, но она ставление такого документа по собственной обязательно имеет штамп медицинского уч- инициативе или по требованию уполномо- реждения, треугольную печать «Для спра- ченных лиц и органов в соответствующее вок», печать и подпись выдавшего ее врача. учреждение либо должностному лицу, иным Соответственно, установить подлинность уполномоченным лицам в качестве подлин- медотвода можно по запросу в медицинское ного в целях получения (подтверждения) учреждение. права, а равно освобождения от обязанно- стей. Это относится и к случаю представле- Факты задержания лиц, предлагающих ния поддельного электронного документа такие поддельные справки, в практике уже через интернет. есть, однако вступивших в силу приговоров по уголовным делам на момент публикации Преступление является оконченным с мо- статьи еще нет5. мента представления поддельного документа с целью получения прав или освобождения Ответственность медицинских от обязанностей независимо от достижения работников и иных соучастников данной цели. Если представленный лицом подделки сертификатов с указанной целью заведомо поддельный (подложный) документ и  в дальнейшем По сравнению с «простым» изготовлени- использовался для получения прав или ем и  сбытом поддельных сертификатов освобождения от обязанностей в течение преступления, в  которых задействованы определенного периода (например, при медицинские работники, могут вызвать 66 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат сложности при доказывании Изготовление и выдачу и квалификации. поддельного сертификата о вакцинации можно Схема преступления состоит сравнить с оформлением в том, что медицинские работни- ки указывают сведения о якобы сделанной вакцине лицу, которое фиктивных листков представляет свои персональные нетрудоспособности данные (паспорт, СНИЛС, полис ОМС). Эти данные позволяют медикам выдать лицу условно неподдельный сертификат о вакцинации, ность медработника государственного либо сформировать его в электронных системах. муниципального медицинского учрежде- При этом медработники утилизируют ампу- ния, то ответственность может наступать лу с вакциной по своему усмотрению. по ст. 292 УК «Служебный подлог». На момент публикации статьи известно Таким образом, принципиальным во- только об одном уголовном деле, связанном просом для квалификации деяния будет то, с торговлей сертификатами о вакцинации в каком учреждении работал медик, который от COVID-19, в котором фигурирует меди- совершил подделку. Если это негосудар- цинский работник. В начале июля право- ственное или немуниципальное учреждение, охранительные органы Калининградской то ответственность за подделку по ст. 292 УК области сообщили о том, что возбуждено для него наступить не может. уголовное дело в отношении администрато- Изготовление и выдачу поддельного сер- ра поликлиники, подозреваемой в подделке тификата о вакцинации можно сравнить сертификатов о вакцинации6. Как следует с оформлением фиктивных листков нетрудо- из сообщения, действия администратора способности. При получении вознагражде- предварительно квалифицированы по ч. 1 ния за эти действия, в зависимости от полу- ст. 327 УК. Администратор поликлиники, ченной суммы, содеянное врачом требует имея доступ к журналам учета и лекарствен- дополнительной квалификации по ст. 290 УК ным препаратам, подделала сертификаты «Получение взятки» или ст. 291.2 УК «Мелкое о вакцинации от коронавирусной инфекции взяточничество». и в дальнейшем сбыла их за денежное возна- граждение в размере 1–3 тыс. руб. ИЗ ПРАКТИКИ. Приговором от 20.03.2019 Мало- ярославецкий районный суд Калужской обла- Особенность уголовной ответственности сти осудил врача Ц. за 14 эпизодов служебно- врачей. Врачи, участвующие в оформлении го подлога из корыстной заинтересованности поддельного электронного сертификата, в  11  преступлениях, получение лично и  через несут ответственность за внесение недосто- посредника взяток в  размере, не превыша- верных данных в официальные документы ющем 10 тыс.  руб. Все преступления были по ст. 327 УК. Если же будет установлена ко- связаны с  оформлением фиктивных листков рыстная либо иная личная заинтересован- нетрудоспособности. Кассационная инстан- 5 Согласно сообщению пресс-службы ГУ МВД России по г. Москве от 09.07.2021, на юго-западе столицы задержаны подозреваемые в изготовлении поддельных справок о медицинском отводе от вакцинации против COVID-19. 6 «Уголовное дело в отношении администратора поликлиники, подозреваемой в подделке сертификатов о вакцина- ции, прокуратура передала для расследования в  СК России по Калининградской области» // Сайт прокуратуры Калининградской области. 07.07.2021 (https://epp.genproc.gov.ru). 67

КВАЛИФИКАЦИЯ ция признала приговор законным, однако сни- данных о вакцинации лица двумя компо- зила Ц. наказание в  виде штрафа в  1  млн руб. нентами вакцины от COVID-19 либо сведе- до  300  тыс.  руб. (определение Первого КСОЮ ний о том, что лицо перенесло заболевание от 24.03.2020 по делу № 77-226/2020). коронавирусной инфекцией более шести ме- сяцев назад или у него есть отрицательный В другом деле кассационный суд оставил результат (ПЦР-тест). в  силе приговор врачу травматологу-ортопеду, осужденному по ч. 3 ст. 290, ч. 1 ст. 292 УК за вы- Но уже 19.07.2021 в соответствии с ука- дачу листка нетрудоспособности за взятку (опре- зом мэра Москвы от 16.07.2021 № 42-УМ деление Шестого КСОЮ от  15.07.2020 по делу «О внесении изменений в указ Мэра Москвы № 77-1413/2020). от 8 июня 2020 г. № 68-УМ» была отменена обязанность организаций обеспечивать про- Ответственность иных соучастников пре- верку наличия у всех посетителей QR-кодов. ступления. Лица, которые создают интернет- В данном указе установлена только возмож- ресурсы и  взаимодействуют с врачами ность оформления гражданам QR-кодов и приобретателями поддельных сертифика- и право предприятий самостоятельно опре- тов, если они сами непосредственно не при- делить требование о проверке наличия у всех нимают участие в процессе их изготовления посетителей QR-кодов. или сбыте, несут ответственность также по ст. 327 УК в качестве организаторов пре- Вместе с тем нет никаких гарантий, что ступления со ссылкой на соответствующую в случае ухудшения санитарно-эпидемио- часть ст. 33 УК. логической ситуации власти снова не вер- нутся к подобной форме контроля за теми Напомним также, что если следствие или  иными сферами. Поэтому вопрос установит взаимодействие медработников, об уголовной ответственности за подделку которые вносят ложные данные о вакцина- QR-кодов и их использование остается от- ции граждан в системы учета, выдают ус- крытым. ловно настоящие сертификаты с ложной информацией о прививках, и лиц, отвеча- Первое уголовное дело. Требование об обя- ющих за сбыт сертификатов покупателям, зательном предъявлении жителями и го- то речь может идти о совершении престу- стями столицы QR-кодов привело к ажио- пления в составе группы лиц по предвари- тажу в кампании вакцинации и породило тельному сговору, организованной группы рынок продажи поддельных QR-кодов. Уже или преступного сообщества (ст. 35 УК, 08.07.2021 столичное ГУВД сообщило о пер- см. также вставку). вом уголовном деле, связанном с продажей поддельного QR-кода, и материалах прове- Ответственность за продажу рок, которые могут быть положены в основу QR-кодов в Москве возбуждения уголовных дел. В соответствии с  указом мэра Москвы Согласно сообщению пресс-службы от  08.06.2020 № 68-УМ (в  ред. указа ГУ МВД России по г. Москве от 08.07.2021, от 22.06.2021 № 35-УМ) «Об этапах снятия неизвестный создал интернет-сайт, где за де- ограничений, установленных в связи с вве- нежное вознаграждение предлагал услуги по дением режима повышенной готовности» по- созданию подложных сертификатов о вак- сещать заведения общественного питания, цинации против новой коронавирусной разрешенные мероприятия вправе лица, инфекции и внесению этих данных на не- имеющие цифровой QR-код, который фор- обходимые информационные порталы. мируется на сайте mos.ru после передачи Продавец также обещал предоставить QR- 68 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат код, необходимый для посещения ряда ор- Как представляется, QR-код нельзя счи- ганизаций в период ограничительных мер. тать официальным или иным документом, Данную  услугу злоумышленник оценил как и документом вообще. Он не отвеча- в 9 тыс. руб. ет критериям официального документа. QR-коды — это производные цифровые В полицию обратился гражданин, кото- идентификаторы, которые позволяют про- рый рассказал, что решил воспользоваться верить наличие у лица сертификата о вакци- этим предложением и связался с продав- нации от COVID-19. В них нет информации цом. После чего перевел на указанный по- о владельце, его личных данных и сведений следним банковский счет 9 тыс. руб., однако о  вакцинации. Есть только гиперссылка услугу так и не получил. Органы дознания на страницу в интернете. То есть в отличие возбудили в отношении неустановленного от сертификата QR-код — это лишь ссылка лица уголовное дело по признакам преступ- на соответствующий ресурс. QR-код в графи- ления, предусмотренного ч. 1 ст. 159 УК ческом виде и закодированная гиперссылка «Мошенничество». передаются через интернет. Без доступа к Сети виртуальный пропуск становится бес- Доводы против ответственности. Пред- полезным, так как проверяющий не сможет ставляется, что уголовная ответственность получить доступ к информации на государ- как за сбыт поддельных QR-кодов, так и за ственном интернет-портале. их  использование не может наступить по ст. 372 УК. Это косвенно подтверждается QR-коды, действовавшие в  период и самой отменой обязательности этих кодов. с 28 июня по 18 июля текущего года, не со- Реальность наказаний по статье 327 УК Преступления, предусмотренные ст. 327 УК, или преступного сообщества (преступной относятся к  преступлениям небольшой тяже- организации). сти. Согласно ст. 56 УК суд не вправе назначить реальный срок лишения свободы осужден- Если обратиться к статистике судимости, ным, совершившим преступление небольшой публикуемой Судебным департаментом при тяжести впервые (не имеют непогашенной су- ВС РФ, то можно увидеть, что чаще всего при- димости), если в деле нет отягчающих обстоя- меняется ч. 3 и 5 ст. 327 УК. Так, в 2020 году тельств, перечисленных в ст. 63 УК. по  ним осудили больше 7,5 тыс. граждан, тогда как за изготовление подделки  — чуть Применительно к рассматриваемым слу- больше 400. Самое распространенное наказа- чаям торговли поддельными ПЦР-тестами ние — штраф в размере около 10 тыс руб. и  сертификатами о вакцинации реальный срок действительно может грозить тем обви- Чаще всего уголовные дела по ст.  327  УК няемым, которые совместно делали масштаб- суды рассматривают в  особом порядке ный бизнес на продаже подделок. Суд может (гл.  40  УПК) без полноценного исследова- применить к  ним такое отягчающее обстоя- ния доказательств в  связи с  согласием лица тельство, как совершение преступления в со- с  предъявленным обвинением. Также суды ставе группы лиц, группы лиц по предвари- применяют ст. 76.2 УК и ст. 25.1 УПК об осво- тельному сговору, организованной группы бождении от уголовной ответственности с на- значением судебного штрафа. 69

КВАЛИФИКАЦИЯ держали практически никакой значимой ным преследованием продавца поддельно- информации. При проверке кода на сайте со- го QR-кода, который обманул покупателя, держится только указание на первые буквы сторона обвинения только стимулирует имени, отчества и фамилии, день рождения граждан обращаться за покупкой поддель- и срок действия. ных QR-кодов, поскольку предоставляет уголовно-правовую охрану их незаконным Поскольку создание или использова- действиям. ние фейкового QR-кода не должно повлечь ответственность по ст. 327 УК, то состава Вместе с тем может возникнуть вопрос, преступления в действиях продавца под- почему в этой ситуации не обратиться к ре- дельного QR-кода, если он непричастен комендации, содержащейся в п. 16 поста- к  изготовлению и продаже поддельных новления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14 сертификатов о вакцинации, справок или «О судебной практике по делам о преступле- ПЦР-тестов, нет. ниях, связанных с наркотическими средства- ми, психотропными, сильнодействующими Можно предположить, что лицо, посетив- и ядовитыми веществами». В этом документе шее по поддельному QR-коду заведение об- Пленум ВС РФ указывает, что действия лиц, щепита, может быть привлечено к уголовной сбывающих с корыстной целью под видом ответственности по ст. 236 УК за нарушение наркотических средств какие-либо иные санитарно-эпидемиологических правил, по- средства или вещества, следует рассма- влекшее по неосторожности массовое забо- тривать как мошенничество (ст. 159 УК). левание либо создавшее угрозу наступления При  этом обманутые покупатели нарко- таких последствий. Однако это крайне мало- тических средств, как отмечается в этом вероятно, поскольку будет сложно доказать же пункте постановления Пленума ВС РФ, причинно-следственную связь между дей- «могут нести ответственность за покушение ствиями пользователя поддельного QR-кода на незаконное приобретение наркотических и  наступившими последствиями в  виде средств» (ч. 3 ст. 30 ст. 228 УК). массового заболевания. Говорить о том, что его действия создавали угрозу массового В судебной практике практически заболевания тоже сомнительно, так как по- не встречаются уголовные дела, в которых тенциальным носителем вируса может быть к ответственности одновременно привлека- даже вакцинированный человек, не говоря лись бы и продавец поддельного наркотика, уже о лице, которое имеет отрицательный и обманутый им покупатель. Обычно осу- результат (ПЦР-тест) на момент получения жденным оказывается продавец подделки, QR-кода. которого изобличают в рамках оператив- но-розыскных мероприятий. Покупателем Относимая позиция Пленума ВС РФ. Вы- в этих делах выступает оперативник пра- зывает сомнения квалификация действий воохранительных органов или лицо, дей- продавца поддельного QR-кода по ст. 159 УК ствовавшее под контролем оперативников «Мошенничество». В данном случае лицо, (приговоры 235-го гарнизонного военного которое приобретает такой фальшивый суда от 11.03.2015 по делу № 1-6/2015, Ярцев- код, осознает его фиктивность. Приобретая ского городского суда Смоленской области его, лицо преследует незаконный интерес от 10.12.2010 по делу № 1-98/2010). и осознает, что в случае тщательной провер- ки оно не получит доступ к услуге, так как Однако в ситуации обмана при прода- за таким поддельным QR-кодом нет реаль- же поддельного QR-кода вряд ли возможна ного сертификата о вакцинации. Уголов- аналогия со сбытом поддельных наркоти- ческих средств. По делам о наркопреступ- 70 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Подделка документов • Коронавирус • Сертификат лениях всегда изымается некое вещество, если он оплатил его получение, но в итоге которое имеет физическое выражение не приобрел. и стоимостную оценку. Обманутый покупа- тель вводится в заблуждение относительно Как и в случаях с мошенничеством при свойств данного вещества. QR-код не имеет сбыте наркотиков, в практике будут крайне физического носителя, генерируется про- редки подобные ситуации, так как лицо, за- извольно, не предоставляет никаких прав, явившее об этом, будет само привлекаться и покупатель понимает, что приобретает к уголовной ответственности за покушение «ничто». на преступление. Несомненно, явка с повин- ной будет учтена. Тем не менее возможны Но  вероятнее всего, практика будет случаи освобождения покупателя подделки складываться в  логике Пленума ВС РФ от уголовной ответственности в связи с дея- по привлечению к уголовной ответствен- тельным раскаянием, то есть по нереабили- ности лиц, которые пытались продать под- тирующему основанию. дельные наркотики. Следуя этой логике, сбытчик поддельного сертификата о вак- Доказательствами по уголовным делам цинации от COVID-19, который не предо- в отношении продавцов и покупателей под- ставил этот сертификат покупателю и при- дельных QR-кодов могут служить: своил его деньги, должен привлекаться — показания покупателя; к уголовной ответственности за оконченное — сведения о перечислении средств продавцу; мошенничество. Лицо вводит покупателя — электронная переписка между продавцом в заблуждение в отношении хоть и поддель- ного, но реально существующего предмета, и покупателем либо данные о телефон- наличие которого позволит покупателю по- ных соединениях между ними; лучить некое право. — оборудование, изъятое у продавца, кото- рое указывает на его причастность к пре- Неудавшийся покупатель должен при- ступлению; влекаться к ответственности за покушение — заключения экспертов о содержимом на приобретение поддельного документа, интернет-сайтов, на которых предлага- лись подделки. ЗАПОМНИМ Следствие и суды квалифицируют продажу и использование поддельных сертификатов о вакцинации от COVID-19, ПЦР-тестов, справок о мед- отводе как оконченное преступление по статье 327 УК QR-код не имеет признаков официального или иного документа, как и до- кумента вообще Если придерживаться позиции ВС РФ, изложенной в постановлении от 15.06.2006 №14, то продавец поддельного сертификата о вакцинации от COVID-19, ПЦР-теста или QR-кода, который обманул покупателя, несет ответственность за мошенничество, а приобретатель — за покушение на приобретение по соответствующей части статьи 327 УК 71

ЭКСПЕРТИЗА Наталья Алексеевна Инна Александровна Жукова, к. ю. н., доцент, Ярощук, к. филол. н., заведующая кафедрой доцент кафедры судебной экспертизы и кри- судебной экспертизы миналистики юридического и криминалистики института НИУ «БелГУ», юридического института директор экспертного НИУ «БелГУ» центра НИУ «БелГУ» Типичные ошибки при назначении лингвистической экспертизы по уголовным делам В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • По каким категориям уголовных дел производится большинство лингвистических экспертиз • Какие проблемы возникают на этапе назначения лингвистической экспертизы по уголовным делам и каковы пути их преодоления Какие материалы попадают прослеживается рост числа преступлений, к эксперту-лингвисту совершаемых с помощью IT-технологий. По информации пресс-службы МВД России, об- Как показывает практика экспертного центра щее число киберпреступлений увеличилось НИУ «БелГУ» (далее — экспертный центр), на 33,7% по сравнению с 2020 годом. В част- 64% из общего числа поступающих на линг- ности, количество преступлений, совершае- вистическую экспертизу спорных материа- мых в интернете, возросло на 51,6%1. лов составляют продукты интернет-дискурса. Наиболее популярные веб-платформы сре- Интернет-среда — свободное простран- ди злоумышленников — социальные сети ство для совершения противоправных ре- «ВКонтакте», Facebook, «Одноклассники», чевых действий, которые влекут уголовную Instagram, мессенджер Telegram и видео- ответственность за клевету (ст. 128.1 УК), пуб- хостинг YouTube. По данным правоохра- личные призывы к экстремистской деятель- нительных органов, в  настоящее время ности (ст. 280 УК), возбуждение ненависти 72 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Лингвистическая экспертиза • Судебная экспертиза • Компетенция эксперта • Экстремизм Преступления, по делам о которых назначают лингвистические экспертизы в экспертном центре НИУ «БелГУ» 4% 4% Экстремизм 8% Терроризм 4% Угроза Клевета 80% Взятка либо вражды, а равно унижение человеческо- спорному материалу присуща языковая не- го достоинства (ст. 282 УК), публичные призы- определенность, имплицитность смыслового вы к осуществлению террористической дея- уровня. тельности, публичное оправдание терроризма или пропаганду терроризма (ст. 205 УК), угро- Ошибки на этапе назначения зу (ст. 119 УК), взяточничество (ст.  290, экспертизы 291 УК). Данные сведения подтверждаются и практикой экспертного центра. Из обще- Как показывает практика экспертного цен- го числа проведенных в экспертном центре тра, именно грамотные и профессиональные лингвистических экспертиз и исследований действия органов дознания, следователей, 55% составляют экспертизы, назначенные судей, назначающих экспертизу, во многом по уголовным делам, из которых 80% — дела определяют успешность предстоящего ис- об экстремизме (см. диаграмму). следования. Ошибки на этапе назначения экспертизы могут иметь неблагоприятные Необходимость в специальных знаниях последствия. Чаще всего ошибки вызваны эксперта-лингвиста возникает в целях про- следующими причинами: ведения исследования спорных материалов, — представители судебно-следственных когда значение текста (устного, письменно- го), его смысловую оформленность нужно органов не понимают или неверно пони- разъяснить, выявить прагматическую со- мают сущностную природу экспертизы, ставляющую, проанализировать стилисти- предмет экспертного исследования; ческие и жанровые особенности, в том числе — формально подходят к процедуре назна- эмоционально-экспрессивную сторону зна- чения лингвистической экспертизы, от- чения речевого произведения. Лингвисти- казываясь от привлечения специалиста- ческая экспертиза особенно актуальна, если лингвиста (назначают комплексную экс- пертизу и поручают ее производство одно- 1 мвд.рф/news. 73

ЭКСПЕРТИЗА му эксперту, имеющему несколько обра- сказывания побудительного характера, направ- зований, назначают экспертизы в случаях, ленные на активное воздействие на сознание когда их производство не требуется, и др.); и волю людей для склонения их к насильствен- — формулируют вопросы шаблонно. ным действиям по захвату, удержанию власти или изменению конституционного строя РФ? Шаблонный подход и неверное наименова- ние рода экспертизы. Цели и задачи, которые 3. Имеются ли в представленных материалах призвана достичь и решить лингвистическая с позиции психолого-лингвистической и фило- экспертиза, должны разрабатываться приме- софско-религиоведческой квалификации вы- нительно к конкретному материалу. Иници- сказывания побудительного характера, направ- аторы экспертизы, видимо, из-за обилия од- ленные на активное воздействие на сознание нотипных дел ограничиваются постановкой и волю людей для склонения их к совершению перед экспертом-лингвистом типового набора взрывов, поджогов или иных действий, устра- вопросов, игнорируя при этом особенности шающих население и  создающих опасность конкретного дела. Такая ситуация, как прави- гибели человека, причинения значительного ло, складывается при назначении лингвисти- имущественного ущерба либо наступления ческой экспертизы по делам об экстремизме. иных тяжких последствий, в целях воздействия на  принятие решения органами государствен- ПРИМЕР. Прокуратура в ходе проверки исполне- ной власти, органами местного самоуправления ния законодательства об информации, инфор- или международными организациями? мационных технологиях и  о защите информа- ции, а  также законодательства, направленно- 4. Имеются ли в представленных материалах го на  противодействие экстремизму, провела с позиции психолого-лингвистической и фило- мониторинг интернет-ресурсов. В  результате софско-религиоведческой квалификации вы- прокуратура выявила сайт, где была размеще- сказывания, содержащие положительную оцен- на статья, в  отношении которой возникла не- ку, поддержку и оправдание идеологии насилия обходимость оценки смысловой выраженности и практики воздействия на принятие решения информационного материала специалистами органами государственной власти, органами в области лингвистики (как это указано в поста- местного самоуправления или международны- новлении). Перед экспертом были поставлены ми организациями, связанные с  устрашением следующие вопросы: населения и  (или) иными формами противо- правных насильственных действий? «1. Имеются ли в представленных материа- лах с  позиции психолого-лингвистической 5. Имеются ли в  представленных материа- и  философско-религиоведческой квалифика- лах с  позиции психолого-лингвистической ции высказывания побудительного характера и  философско-религиоведческой квалифика- призывающие к  насильственным действиям ции высказывания побудительного характера, группы лиц, объединенных по признакам пола, призывающие к враждебным действиям одной расы, национальности, языка, происхождения, группы лиц по отношению к  другой группе отношения к  религии, а  равно по принадлеж- лиц, объединенных по признакам пола, расы, ности к  какой-либо социальной группе, по от- национальности, языка, происхождения, отно- ношению к  основам конституционного строя, шения к религии, а равно по принадлежности влекущим нарушение целостности РФ? к какой-либо социальной группе? 2. Имеются ли в представленных материалах 6. Имеются ли в представленных материалах с позиции психолого-лингвистической и фило- с позиции психолого-лингвистической и фило- софско-религиоведческой квалификации вы- софско-религиоведческой квалификации вы- сказывания, в  которых негативно оценивается человек или группа лиц, объединенных по при- 74 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Лингвистическая экспертиза • Судебная экспертиза • Компетенция эксперта • Экстремизм знакам пола, расы, национальности, языка, оценку, поддержку и оправдание какой-либо происхождения, отношения к религии, а равно идеологии, и если да, то какой именно? по принадлежности к какой-либо группе? 2. Имеются ли в представленном тексте 7. Имеются ли в  представленных материа- высказывания, в которых идет речь о преи- лах с  позиции психолого-лингвистической муществе, превосходстве одной группы лиц и  философско-религиоведческой квалифика- перед другими людьми, объединенными ции высказывания, содержащие положитель- по признакам расы, национальности, языка, ную оценку враждебных действий одной груп- происхождения? пы лиц по  отношению к  другой группе лиц, объединенных по признакам пола, расы, 3. Имеются ли в представленном тексте национальности, языка, происхождения, отно- высказывания побудительного характера, шения к религии, а равно по принадлежности призывающие к враждебным действиям од- к какой-либо группе?» ной группы лиц по отношению к другой груп- пе лиц, объединенных по признакам расы, на- Во-первых, очевидно неверное опре- циональности, языка, происхождения?» деление рода экспертизы. Постановление вынесено о  назначении лингвистической Дублирующие вопросы. Инициаторы линг- экспертизы, а вопросы, поставленные перед вистической экспертизы иногда считают, что экспертом, не имеют отношения к данному чем объемнее будет список вопросов экспер- исследованию. Наименование экспертизы — ту, тем «солиднее» и «основательнее» полу- лингвистическая, а определения, которые ис- чится заключение. пользует инициатор экспертизы в вопросах, относятся к психолого-лингвистической экс- ПРИМЕР. По делу об экстремизме в  социальной пертизе (то есть комплексной экспертиза, ко- сети перед экспертом-лингвистом были постав- торая производится с привлечением эксперта- лены следующие вопросы: лингвиста и эксперта-психолога) и, более того, к философско-религиоведческой. Разрешение «1. Содержатся ли в представленном мате- этих вопросов выходит за пределы професси- риале лингвистические признаки побуждения ональной компетенции эксперта-лингвиста. (в том числе в форме призыва) к совершению каких-либо действий (в том числе насиль- Во-вторых, налицо шаблонный подход ственных, разрушительных, дискриминирую- к выбору и формулировке вопросов экс- щих)?  Если да, то к  чему именно побуждает перту, когда представители следственных автор? органов полностью игнорируют специфику смысловой оформленности спорного мате- 2. Содержатся ли в представленном матери- риала и на разрешение экспертизы ставят але лингвистические признаки пропаганды ис- целый список типовых вопросов по опреде- ключительности, превосходства по признакам ленной категории дел, которые содержатся пола, расы, национальности, языка, происхож- в учебно-методических источниках. дения, отношения к религии, принадлежности к какой-либо социальной группе? В приведенном примере специалист- лингвист после предварительного ознаком- 3. Содержатся ли в представленном материа- ления со спорным материалом и с учетом ле лингвистические признаки оправдания наси- его содержательных особенностей предло- лия и/или разрушительных действий? жил следующие формулировки вопросов: 4. Содержатся ли в  представленном мате- «1. Имеются ли в представленном тексте риале лингвистические признаки оправдания высказывания, содержащие положительную каких-либо действий (в том числе насильствен- ных, разрушительных) против какой-либо группы, выделяемой по признакам пола, расы, 75

ЭКСПЕРТИЗА национальности, языка, происхождения, от- сложно четко сформулировать в  вопросе ношения к  религии, принадлежности к  какой- диагностические признаки экстремизма, либо социальной группе? терроризма без прямых ссылок на закон. В подобных случаях эксперты рекомендуют 5. Содержатся ли в представленном материа- использовать при постановке вопроса «специ- ле высказывания побудительного характера, альные лингвистические признаки»2, пере- призывающие к враждебным действиям одной чень которых не выводит эксперта в юриди- группы лиц по отношению к  другим лицам, ческую сферу. объединенным по признакам расы, националь- ности, языка, происхождения? Во-вторых, желание упростить себе ра- боту. Следователь или суд получает заклю- 6. Содержатся ли в  представленном мате- чение, где в  рамках своих специальных риале высказывания, направленные на пропа- познаний эксперт утверждает наличие ганду неполноценности граждан по признаку «специальных лингвистических признаков» их национальной, расовой принадлежности? тех или иных экстремистских значений. Представителям судебно-следственных ор- 7. Содержатся ли в  представленном мате- ганов, в свою очередь, необходимо доказать, риале лингвистические признаки унижения что выявленные семантические особен- человеческого достоинства по признакам пола, ности имеют направленность, например, расы, национальности, языка, происхожде- на возбуждение ненависти либо вражды ния, отношения к  религии, принадлежности по национальному признаку. Однако в свя- к какой-либо социальной группе?» зи с нежеланием совершать сложные ло- гические операции при оценке выводов В представленном перечне дублируют эксперта-лингвиста судебно-следственные друг друга вопросы 1 и  5, а также 3 и  4. органы стараются максимально переложить Вопросы 2 и 6 целесообразно объединить на эксперта доказательственную функцию, в один: «Имеются ли в представленном мате- ожидая от него юридической квалификации риале высказывания, направленные на про- фактов. паганду исключительности, превосходства либо неполноценности граждан по призна- ПРИМЕР. По одному из дел перед экспертом- ку их национальной, расовой принадлеж- лингвистом были поставлены следующие во- ности?» просы: Исключить подобные ситуации позволят «1. Имеются ли в представленных материа- предварительные консультации со специа- лах высказывания экстремистской направлен- листом-лингвистом, в  рамках которых ности? он оказывает помощь инициаторам эксперти- зы в определении необходимого круга вопро- 2. Имеются ли в представленных на экспер- сов с учетом специфики спорного материала. тизу материалах с  позиции лингвистической квалификации призывы к осуществлению экс- Несоблюдение границ компетенции эксперта- тремистской деятельности? лингвиста. В вопросах эксперту в открытой или завуалированной форме часто присутству- 3. Содержатся ли в  высказываниях пользо- ют юридические формулировки, содержащие вателя мессенджера Telegram призывы к  осу- такие слова, как «экстремизм», «терроризм», ществлению террористической деятельности «экстремистский», «террористический». При- или оправдание терроризма? чины этого следующие. 4. Имеются ли в  представленных мате- Во-первых, недостаточность опыта риалах высказывания экстремистского харак- и/или некомпетентность. Юристу бывает тера?» 76 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Лингвистическая экспертиза • Судебная экспертиза • Компетенция эксперта • Экстремизм Данные вопросы не входят в  пределы спе- стической судебной экспертизы. Перед экспер- циальных познаний эксперта-лингвиста, а но- том были поставлены следующие вопросы: сят характер юридической квалификации. «1) Имеются ли в  представленных разгово- Неверная оценка необходимости назначе- рах, находящихся на диске, упоминания о пере- ния экспертизы. Важно четко понимать, ког- даче денежных средств? да назначение экспертизы необходимо, а ког- да это излишне. Помощь эксперта-лингвиста 2) Если “да”, то о какой сумме идет речь? нужна, когда смысловую выраженность 3) Имеются ли в  представленных разгово- спорного материала с помощью специаль- рах, находящихся на диске, признаки угрозы ных методов и скрупулезного анализа нуж- применения физического насилия в  случае, но извлечь из самого контекста и подтекста, если денежные средства не будут переданы?» «каскадов намеков и вопросов, посредством В аудиофайлах с записью разговора указан- распознавания изощренных стилистических, ных лиц имелись фразы, «для толкования, рас- художественных и синтаксических приемов крытия плана содержания и плана выражения манипулирования сознанием реципиента»3. которых вполне достаточными были навыки А если материал содержит «прозрачные» грамотного владения судом лексикой, грамма- языковые факты, слова употребляются в пря- тикой и стилистикой родного языка»5. мом значении, то в помощи эксперта нет не- обходимости. В этом отношении справедли- Бывают и противоположные ситуации: во замечание Г.М. Резника, считающего, что наличие признаков экстремизма спорного «юристы не в лучшем виде предстают перед материала оказывается для представителей лингвистами, требуя научного исследования, судебно-следственных органов якобы оче- например, глагола “бей”, разъяснения смыс- видным без мнения компетентного специа- ла слов “значит, некий, похитил” и т. п.»4. листа. Следствием этого может стать непо- правимая ошибка судебного решения. ПРИМЕР. В ходе следствия было установлено, что Д. требовал от Ч. передачи денежных средств ПРИМЕР. На экспертизу был представлен текст в сумме 500 тыс. руб. под угрозой применения статьи «Религия, культ и сакральность жертвы- насилия. В  результате Ч. передал Д. денежные “сотни” от Третьего рейха 1933 года — до “укро- средства в сумме 10 тыс. руб., предоставленные рейха” 2014 года; сравнение и анализ», которую Ч. сотрудниками полиции. следствие отнесло к  обвинительным доказа- тельствам. В ходе предварительного следствия были по- лучены аудиозаписи телефонных переговоров По результатам экспертизы установлено, что потерпевшего Ч. с обвиняемым Д., в связи с чем в  статье представлен сравнительно-историче- возникла необходимость в  назначении лингви- ский анализ общественно-политических отно- шений в  Германии первой половины XX  века и современного этапа развития Украины. Автор 2 См.: Кукушкина О.В., Сафонова Ю.А., Секераж Т.Н. Методика проведения судебной психолого-лингвистической экспертизы текстов по делам, связанным с  противодействием экстремизму и  терроризму. М.: ФБУ РФЦСЭ при Минюсте России, 2014. 98 с. 3 Баранов А.Н. Лингвистическая экспертиза текста. Теоретические основания и  практика. М.: Флинта; Наука, 2007. С. 4. 4 Резник Г.М. Предисловие юриста / в кн.: Баранов А.Н. Лингвистическая экспертиза текста. Теоретические основа- ния и практика. М.: Флинта; Наука, 2007. С. 3. 5 См.: Жукова Н.А., Ярощук И.А. Актуальные вопросы лингвистической экспертизы // Пробелы в российском законо- дательстве. 2019. № 2. C. 199. 77

ЭКСПЕРТИЗА подробно описывает глубинные механизмы за- Таким образом, благодаря лингвистической рождения и функционирования Третьего рейха, экспертизе удалось избежать необоснованного указывая прежде всего религиозную мотивацию судебного решения. воздействия его представителей на общество, что, в свою очередь, наблюдается в современной Как преодолеть проблемы Украине — религиозная манипуляция и подме- на веры в Христа. Он проводит параллели между Как показывает анализ практики экспертно- тоталитарным режимом в Германии в первой по- го центра, преодолеть рассмотренные выше ловине XX века и «хунтовским режимом» Киева, проблемы на этапе назначения лингвисти- указывая на, по  его мнению, присущие им об- ческой экспертизы возможно посредством: щие черты в виде «ненависти к реальной исто- — организации предварительных консуль- рии своей страны и  коммунизму, отсутствия сострадания к  собственному народу и  форми- таций, в рамках которых специалист- рования в обществе идеала благополучной жиз- лингвист оказывает помощь предста- ни (“ЕС-счастье”)». Результатом исторического вителям судебно-следственных органов сопоставительного анализа стал вывод о  том, в определении круга вопросов с учетом что  современная социально-политическая си- специфики текстового материала; туация, сложившаяся на Украине, является тра- — обязательного овладения лингвистом гическим следствием запланированного и  кон- методологией общей теории судебной тролировавшегося события, чьи инициаторы экспертизы, криминалистики и юриди- применяли те же методы, которые были исполь- ческими знаниями. Для юристов, в свою зованы и при создании Третьего рейха. очередь, необходимо повышение уровня языковой грамотности в виде организации Лингвистической экспертизой было уста- специальных курсов профессиональной новлено, что спорный текст не содержит линг- языковой этики, лингвистических тренин- вистических вербализованных авторских ин- гов и т. д. При этом работникам судебно- тенций, направленных на планирование, орга- следственных органов стоит помнить, низацию, подготовку и  совершение действий что бремя доказывания возложено законом различного характера, лингвистических при- на них, а эксперт лишь помощник в про- знаков призывов к изменению основ конститу- цессе расследования; ционного строя и нарушению целостности Рос- — поддержания сотрудничества и  диа- сийской Федерации, признаков возбуждения лога между представителями судебно- расовой, национальной или религиозной роз- следственных органов и экспертами. ни, а также социальной розни, связанной с на- силием или призывами к  насилию, унижения ЛИТЕРАТУРА национального достоинства и т. д. Наоборот, ав- тор статьи использует различного рода демон- 1 Баранов, А.Н. Лингвистическая экспертиза текста. страционный материал в  виде иллюстраций, Теоретические основания и практика — М.: Флинта; фотографий в сравнительном ключе; синтакси- Наука, 2007. — 592 с. ческие конструкции и вводные обороты, в рам- ках которых на лексическом уровне репре- 2 Жукова, Н.А., Ярощук, И.А. Актуальные вопросы зентируется его негативное отношение к  про- лингвистической экспертизы // Пробелы в  россий- паганде исключительности, превосходства ском законодательстве. — 2019. — № 2. либо неполноценности граждан по признакам их отношения к религии, социальной, расовой, 3 Кукушкина,  О.В. Методика проведения судебной национальной или языковой принадлежности. психолого-лингвистической экспертизы текстов по делам, связанным с противодействием экстремиз- му и  терроризму.  — М.: ФБУ РФЦСЭ при Минюсте России, 2014. — 98 с. 4 Резник, Г.М. Предисловие юриста / в кн.: Баранов А.Н. Лингвистическая экспертиза текста.  Теоретические основания и практика — М.: Флинта; Наука, 2007. 78 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021



ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ Елена Александровна Маркина, к. ю. н., советник отдела систематизации законодательства и анализа судебной практики в области уголовного судопроизводства Верховного Суда РФ Новые разъяснения Пленума ВС РФ по вопросам процесса В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Что должен сделать суд, если при рассмотрении дела в особом порядке он установит, что подсудимый на стадии предварительного расследования отказывался давать показания или отрицал вину • Вправе ли суд назначить осужденному более строгое наказание в тех случаях, когда рассматривает дело после отмены приговора, постановленного в особом порядке • Какие выводы эксперта Пленум ВС РФ предписал признавать недопустимым доказательством Пленум Верховного Суда РФ принял тельства уголовных дел» (далее — Поста- постановление от 29.06.2021 № 22 новление № 60); «О внесении изменений в отдельные — от 21.12.2010 № 28 «О судебной эксперти- постановления Пленума Верховного Суда зе по уголовным делам» (далее — Поста- Российской Федерации по уголовным де- новление № 28); лам» (далее — Постановление № 22). Этим — от 28.06.2012 № 16 «О практике приме- документом Пленум внес изменения в шесть нения судами особого порядка судебного других профильных постановлений, посвя- разбирательства уголовных дел при заклю- щенных разным вопросам уголовного про- чении досудебного соглашения о сотруд- цесса и права: ничестве» (далее — Постановление № 16); — от 05.12.2006 № 60 «О применении суда- — от 25.06.2019 № 19 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального ми особого порядка судебного разбира- 80 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Особый порядок • Экспертиза • Пленум ВС РФ кодекса Российской Федерации, регули- Апелляционный и  кассационный пере- рующих производство в суде кассацион- смотр. Пленум скорректировал разъяснения, ной инстанции» (далее — Постановление касающиеся апелляционного и кассационно- № 19); го обжалования принятых в особом порядке — от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике решений, в связи с изменением норм УПК. по делам о краже, грабеже и разбое» (да- Все эти положения учтены в новой редак- лее — Постановление № 29); ции п. 2, абз. 2 п. 11.4 и п. 15 Постановления — от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике № 60. Например, в п. 11.4 Пленум ВС РФ ука- по делам о мошенничестве, присвоении зал, что для решения вопроса о законности и растрате». приговора или постановления о прекраще- Рассмотрим новые разъяснения Плену- нии уголовного дела, вынесенных в особом ма ВС РФ, касающиеся процессуальных во- порядке, наряду с доводами апелляционных просов. (кассационных) жалоб, представлений суд проверяет, соблюдены ли условия принятия Изменения в процедуре особого судебного решения без проведения судебно- порядка рассмотрения дел го разбирательства в общем порядке. В том числе соблюдено ли установленное в ч. 7 Значительная часть новых разъяснений Пле- ст. 316 УПК требование, обязывающее суд нума ВС РФ отражена в Постановлении № 60. убедиться в обоснованности обвинения. Исключение дел о тяжких преступлениях В п. 15 Постановления № 60 Пленум из особого порядка. Одно из изменений ВС РФ разъяснил, что при проверке закон- в Постановлении № 60 связано с тем, что ности приговора или постановления о пре- с середины 2020 года уголовные дела о тяж- кращении уголовного дела, вынесенных ких преступлениях исключены из катего- в особом порядке, апелляционные и касса- рии дел, которые могут быть рассмотрены ционные инстанции не должны ограничи- в особом порядке (гл. 40 УПК). Такие дела ваться доводами апелляционных (кассаци- с 31.07.2020 суды рассматривают в общем онных) жалоб, представлений. Они должны порядке. Это связано с вступлением в силу проверить, соблюдал ли суд требование, обя- Федерального закона от 20.07.2020 № 224-ФЗ зывающее его убедиться в обоснованности (далее — Закон № 224-ФЗ), который был раз- обвинения. работан и принят по инициативе ВС РФ. Проверка согласия с  обвинением. Новое Напомним также, что Президиум ВС РФ разъяснение содержится в  абз. 3 нового своим постановлением от 16.06.2021 разъяс- п. 11.1 Постановления № 60. В судебной прак- нил, что если дело о тяжком преступлении тике возникала проблема, связанная с тем, было назначено к рассмотрению в особом по- что суды, принимая решение о производстве рядке до вступления в силу Закона № 224-ФЗ по делу в особом порядке, не всегда проверя- (до 31.07.2020), то оно подлежит рассмотре- ли, действительно ли подсудимый полностью нию в этом (особом) порядке. Это же касает- согласен с обвинением. Это приводило к тому, ся дел, которые отложены или производство что в своих жалобах в вышестоящий суд осу- по которым приостановлено, если они были жденные оспаривали те или иные аспекты, назначены к рассмотрению до вступления относящиеся к обвинению. При этом в ходе в силу Закона № 224-ФЗ. Соответственно, все досудебного производства по делу они зани- остальные дела, которые поступили в суды мали ту же позицию. При таких обстоятель- после вступления в силу Закона № 224-ФЗ, ствах вышестоящие суды отменяли приговор. рассматриваются в общем порядке. 81

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ Чтобы исключить подобные факты, затягиванию судебного процесса, увеличе- в п. 11.1 Постановления № 60 Пленум ВС РФ нию сроков рассмотрения дел и служебной обратил внимание судов на необходимость нагрузки на суд. Судебная практика в по- проверки одного из обязательных условий следние годы пошла именно по такому пути, особого порядка — согласия подсудимого и Пленум ВС РФ закрепил эту новую практи- с обвинением. В тех случаях, когда подсу- ку в абз. 2 нового п. 11.3 Постановления № 60. димый ранее оспаривал обвинение либо воспользовался правом на отказ от дачи по- Также в новом п. 11.3 Постановления № 60 казаний, суду надлежит уточнить его пози- Пленум ВС РФ указал, что постановление цию и убедиться в том, что он действительно о прекращении особого порядка судебного согласен с обвинением. Это значит, что если разбирательства, назначении рассмотрения в материалах дела будут сведения, что на ста- дела в общем порядке и о вызове в судебное дии досудебного производства обвиняемый заседание лиц по спискам, представленным отказывался от дачи показаний, отрицал вину, сторонами, судья выносит по правилам ч. 2 но затем признал ее, это не должно вести к ав- ст. 256 УПК — без удаления в совещательную томатическому отказу от особого порядка рас- комнату и без изложения принятого решения смотрения дела. Суд должен убедиться в по- в виде отдельного процессуального докумен- зиции подсудимого на момент рассмотрения та. При этом для соблюдения права сторон дела, а также в том, что ему ясны правовые по- на подготовку к судебному разбирательству следствия рассмотрения дела в этом порядке. в общем порядке в абз. 3 п. 11.3 Пленум ВС РФ рекомендует судам, с учетом мнения сторон, Право обвинения возражать против особого объявлять перерыв в судебном заседании порядка. У судов возникали вопросы о том, либо выносить постановление о его отложе- должны ли возражения потерпевшего и госу- нии на определенный срок. дарственного обвинителя против особого по- рядка судебного разбирательства содержать Аналогичный подход Пленум ВС РФ рас- конкретные мотивы, подлежащие оценке пространил на производство по правилам судом. В новом п. 11.2 Постановления № 60 гл. 40.1 УПК об особом порядке судебного Пленум ВС РФ указал, что несогласие с хода- разбирательства при заключении досудебного тайством обвиняемого, выраженное хотя бы соглашения о сотрудничестве. Это отражено одним из названных лиц, независимо от мо- в новой редакции п. 19 Постановления № 16. тивов возражений, является основанием для проведения судебного разбирательства Разрешение гражданского иска. Еще одним в общем порядке. вопросом, который нуждался в разъяснениях применительно к упрощенным процедурам Переход из особого в общий порядок. При (гл. 40, 40.1 УПК) и в силу этого предлагает- анализе судебной практики было установ- ся в качестве дополнения в названных поста- лено, что при переходе из особого порядка новлениях Пленума, это вопрос, касающийся в общий в случае возражений гособвинения разрешения гражданского иска. В прошлом или ввиду иных обстоятельств суду не нуж- году Пленум ВС РФ принял постановление но возвращаться к стадии назначения судеб- от 13.10.2020 № 23 «О практике рассмотре- ного заседания с аннулированием результа- ния судами гражданского иска по уголовному тов процессуальных действий, которые суд делу»1. Но вопросы разрешения гражданского уже провел при рассмотрении дела в особом иска в упрощенных процедурах рассмотре- порядке. Это приводит к необоснованному ния дел потребовали дальнейшей конкретиза- ции. Поэтому в постановлениях № 60 и № 16 появились соответственно п. 11.4 и 16.1. 82 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Особый порядок • Экспертиза • Пленум ВС РФ Пленум ВС РФ акцентирует внимание Изменения в вопросах судебной на том, что особый порядок судопроизводства экспертизы не освобождает суд от обязанности исследо- вать вопросы, касающиеся гражданского иска, Изменения, которые внесены в п. 2, 10, и 11 и принять по нему решение. В частности, суд Постановления №  28, вызваны в  первую при постановлении обвинительного пригово- очередь изменением Федерального закона ра вправе удовлетворить гражданский иск, от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной если его требования вытекают из обвинения, судебно-экспертной деятельности в Россий- с которым согласился обвиняемый, и не име- ской Федерации». Так, в соответствии с новой ется препятствий для разрешения его судом ч. 3 ст. 41 указанного закона Правительство по существу. При наличии соответствующих может устанавливать перечень видов судеб- оснований суд может оставить иск без рас- ных экспертиз, проводимых исключительно смотрения, прекратить производство по нему, государственными судебно-экспертными ор- отказать в его удовлетворении либо принять ганизациями. решение о его передаче на рассмотрение в по- рядке гражданского судопроизводства. Напом- Право апелляционного суда на допрос ним, что передача гражданского иска на рас- эксперта и назначение экспертизы. С уче- смотрение по правилам ГПК возможна, напри- том изменения УПК в части полномочий мер, в случае необходимости точного расчета судов проверочных инстанций в п. 24 По- заявленных гражданским истцом сумм. становления № 28 Пленум ВС РФ обратил внимание судов на то, что при рассмотре- Наказание при отмене приговора, поста- нии уголовного дела по апелляционным новленного в особом порядке, и повторном жалобе, представлению суд апелляционной рассмотрении дела. Важные разъяснения инстанции вправе, как по ходатайству сто- для формирования единства практики су- рон, так и по собственной инициативе, вы- дов проверочных инстанций Пленум ВС РФ звать и допросить эксперта для разъяснения закрепил в  п.  16.1 Постановления № 60. или дополнения данного им заключения, Этот пункт касается вопроса о наказании, назначить судебную экспертизу, в том числе которое может быть назначено осужденно- дополнительную и повторную. му при повторном рассмотрении уголовного дела после отмены приговора, постановлен- Недопустимые экспертизы ного в особом порядке. Пленум ВС РФ разъ- оценки «правдивости показаний» яснил, что правила об ограничении поворота к худшему распространяются также на слу- С учетом допускаемых судами ошибок Пле- чаи повторного рассмотрения дела не только нум ВС РФ дополнил новыми положениями в особом, но и в общем порядке судопроиз- п. 4 Постановления № 28. Он посвящен во- водства. Суд не вправе назначить осужден- просам, которые в силу закона, регламенти- ному более строгое наказание в тех случаях, рующего предназначение судебной экспер- когда приговор, постановленный по прави- тизы или заключения эксперта как одного лам гл. 40 УПК, отменен судом вышестоящей из источников доказательств, не могут быть инстанции по основаниям, не связанным поставлены перед экспертом. Пленум ВС РФ с ухудшением положения осужденного. указал, что полученное в суде, а также в ходе досудебного производства по уголовному делу заключение эксперта, содержащее вы- 1 См.: Шмотикова С.А. Маркина Е.А. Гражданский иск в  уголовном процессе: разъяснения Пленума ВС РФ // Уголовный процесс. 2020. № 12. С. 24. 83

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ воды о юридической оценке деяния или о до- Изменения в процедуре стоверности показаний допрошенных лиц, рассмотрения дел в порядке не может быть в этой части признано допу- главы 40.1 УПК стимым доказательством и положено в ос- нову судебного решения по делу. При этом Важными с точки зрения правоприменения перед экспертом не могут быть также по- представляются два новых положения, кото- ставлены вопросы по оценке достоверности рые внесены в Постановление № 16. показаний подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или свидетеля, полученных Расширенное понимание содействия обви- в ходе производства допроса, очной ставки няемого изобличению преступников. Пле- и иных следственных действий, в том чис- нум ВС РФ дополнил Постановление № 16 ле с применением аудио- или видеозаписи. п. 9.1 о том, что гособвинитель вправе под- В соответствии со ст. 88 УПК такая оценка твердить активное содействие обвиняемого относится к исключительной компетенции следствию в изобличении и уголовном пре- лиц, осуществляющих производство по уго- следовании не только других соучастников ловному делу. ВС РФ уже сформировал соот- преступления, в котором обвиняется это лицо, ветствующую практику (постановление за- но и участников иного преступления, совер- местителя Председателя ВС РФ от 28.04.2020 шенного без непосредственного участия об- по делу № 16-УД20-6)2 . виняемого. В практике уже есть примеры за- ключения такого соглашения с обвиняемым — Участие специалиста в деле. Пленум ВС РФ незаконным приобретателем наркотических исключил из Постановления № 28 положе- средств, который содействует изобличению ния, содержащие разъяснения относитель- иных лиц, занимающихся сбытом наркотиков. но участия в уголовном судопроизводстве Однако Пленум ВС РФ посчитал, что не следу- специалиста: абз. 2 п. 19, а также п. 20–22. ет ограничивать возможность досудебного со- Такое решение объясняется, во-первых, глашения только такими ситуациями. Оно мо- тем, что в этих разъяснениях нет необхо- жет быть заключено и при условии изобличе- димости, поскольку они нашли отражение ния обвиняемым лиц, с которыми он преступ- в п. 16 и п.17 постановления Пленума ВС РФ ления совместно не совершал, не имеет от 19.12.2017 № 51 «О практике применения какой-либо сопричастности к их преступной законодательства при рассмотрении уголов- деятельности. Таким образом, существенно ных дел в суде первой инстанции (общий расширены возможности использования это- порядок судопроизводства)» (далее — По- го процессуального института как в интересах становление № 51). Во-вторых, по мнению следствия и правосудия, так и в интересах тех, Пленума, нет необходимости дублировать с кем заключается соглашение. разъяснения, касающиеся участия специа- листа, в постановлении, предметом которого Ситуация разных объемов обвинения. Суды является судебная экспертиза. Напомним, по-разному реагируют на ситуации, ког- что, согласно абз. 2 п. 17 Постановления да объем предъявленного обвинения лицу, № 51, суд не вправе отказать в удовлетво- с которым заключено досудебное соглашение рении ходатайства о допросе лица, привле- о сотрудничестве, не совпадает с тем, кото- кавшегося к расследованию или судебному рый указан в самом соглашении. Некоторые рассмотрению дела в качестве специалиста суды возвращают дело прокурору для заклю- и явившегося в судебное заседание по ини- чения нового соглашения. циативе любой из сторон. Пленум ВС РФ исходит из того, что если обвиняемый согласен с обвинением в пол- 84 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Особый порядок • Экспертиза • Пленум ВС РФ ном объеме, то такое соглашение его права транспортного и иного специализирован- не нарушит. УПК в случае увеличения объ- ного прокурора по принесению кассацион- ема обвинения в ходе расследования дела ного представления. Разъяснения об этом не обязывает прокурора заключать с лицом даны соответственно в последнем абзаце п. 1 новое соглашение о сотрудничестве. Разъяс- и в новом пункте 11.1 Постановления № 19. нения на этот счет даны в п. 15 Постановле- ния № 16. Подсудность «дистанционных» хищений Изменения в порядке кассационного производства В новых позициях Пленума ВС РФ, изло- женных в «правовых» постановлениях № 29 Федеральный закон от 24.02.2021 № 15-ФЗ, и № 48, содержатся разъяснения о подсудно- принятый по инициативе ВС РФ, установил сти дел о дистанционном хищении денег3. срок 6 месяцев для обжалования в порядке сплошной кассации итоговых судебных ре- Из новых п. 25.2 и 25.3 Постановления шений по уголовным делам. В связи с этим № 29 следует, что территориальную под- в п. 9 Постановления № 19 Пленум ВС РФ судность уголовного дела о краже денеж- разъяснил, что в случае пропуска лицом, ных средств с банковского счета или краже подавшим кассационную жалобу, представ- электронных денежных средств (п. «г» ч. 3 ление, шестимесячного срока судья суда ст.  158  УК) следует определять с  учетом первой инстанции возвращает их заявите- места совершения преступления, а также лю с разъяснением порядка восстановления других указанных в законе обстоятельств срока кассационного обжалования, а также (ч. 1–3, 5.1 ст. 32 УПК). При этом местом права на их подачу в порядке выборочной окончания такой кражи является место на- кассации. При этом суд должен разъяснить хождения подразделения банка или иной оба этих права лицу одновременно, по- организации, где  владелец денег открыл скольку именно от него зависит выбор: идти банковский счет или велся учет электрон- по пути восстановления нарушенного срока ных денежных средств без открытия счета. для дальнейшего обращения в суд в порядке Если не все участники производства по та- сплошной кассации либо сразу воспользо- кому делу проживают на территории, на ко- ваться правом на пересмотр состоявшегося торую распространяется юрисдикция суда, итогового решения по делу в процедуре вы- но все обвиняемые согласны на изменение борочной кассации. территориальной подсудности дела, а также в иных случаях (ч. 4 ст. 32, ст. 35 УПК), тер- Также Пленум ВС РФ обратил внимание риториальная подсудность уголовного дела судов на процессуальный статус Уполно- может быть изменена. моченного по правам человека в РФ. Хода- тайство, которое подал уполномоченный, Аналогичные разъяснения о месте совер- служит самостоятельным поводом для про- шения преступления, территориальной под- верки судом кассационной инстанции всту- судности дела и ее изменении Пленум ВС РФ пивших в законную силу судебных решений. дал относительно дел о мошенничестве, По просьбе Генеральной прокуратуры РФ предметом которого являются безналичные Пленум ВС РФ уточнил вопрос компетенции денежные средства (п. 5.1 Постановления № 48). 2 Копия постановления доступна в электронной версии статьи (e.ugpr.ru) «Экспертиза правдивости показаний по ми- мике и жестам не прошла в ВС РФ» // Уголовный процесс. 2020. № 7. С. 7. 3 См. также: «Новые разъяснения Пленума ВС РФ» // Уголовный процесс. 2021. № 8. С. 7. 85

МНЕНИЕ Евгения Георгиевна Зейдлиц, старший преподаватель кафедры уголовно-процессуального права Северо-Западного филиала РГУП, судья Ленинградского областного суда в отставке Реабилитация лица, признанного невиновным присяжными заседателями. Как устранить противоречие в УПК В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Почему отрицательный ответ присяжных на вопрос о виновности подсудимого не должен вести к реабилитации и праву оправданного лица на компенсацию за незаконное уголовное преследование • Какой механизм в УПК может обеспечить решение присяжных не подвергать наказанию лицо, которое они признали причастным к преступлению Впрактике рассмотрения уголовных лиц действия института реабилитации дел судом с  участием присяжных не обосновано и как можно изменить нор- заседателей встречаются дела, ког- мы УПК для таких случаев. да присяжные заседатели, отвечая отрица- тельно на вопрос о виновности, фактически Практика «помилований» оправдывают подсудимых, совершивших со стороны присяжных преступление. В статье рассмотрим вопрос о том, почему распространение на данных При рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей послед- 86 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Присяжные заседатели • Оправдательный вердикт • Право на реабилитацию ние разрешают вопросы «факта». Они отве- присяжных заседателей, К. обвинялась в со- чают на вопросы: вершении убийства сожителя С. Вердиктом коллегии присяжных заседателей было при- 1) доказано ли, что имело место деяние, знано доказанным, что подсудимая, «будучи в совершении которого обвиняется подсуди- недовольной поведением сожителя, выра- мый, (преступное событие); зившемся в пьянстве, сквернословии, вымо- гательстве денег на употребление спиртно- 2) доказано ли, что деяние совершил под- го», нанесла ему смертельный удар ножом. судимый; Отвечая на третий основной вопрос о винов- ности К., присяжные заседатели единодушно 3) виновен ли подсудимый в совершении признали ее невиновной1. этого преступления. По уголовному делу, рассмотренному Оправдательный вердикт, который вле- Ленинградским областным судом с участие чет за собой оправдательный приговор, бу- м присяжных заседателей в отношении М., дет считаться принятым, если отрицательно обвиняемого в совершении убийства своего на любой из поставленных основных вопро- друга К. группой лиц, с особой жестокостью, сов ответили не менее трех присяжных за- коллегия присяжных заседателей признала седателей в районном суде или не менее доказанным, что М. наносил ножевые ране- четырех присяжных заседателей в  суде ния К. в группе с Т. и Кл. под угрозой убий- областного, краевого и равного им уровня. ства со стороны Т. Присяжные также призна- Признавая виновным либо невиновным под- ли, что М. совместно с Т. и Кл. поджигал дом, судимого, присяжные не должны мотиви- где оставался К., еще подававший признаки ровать свое решение. Профессиональному жизни. На вопрос о виновности М. коллегия судье при утвердительных ответах на первые присяжных заседателей ответила отрица- два вопроса принять решение о невиновно- тельно, тем самым признав его невиновным сти лица практически невозможно, в этом (приговор Ленинградского областного суда случае аргументация будет безуспешной от 07.09.2005 по делу № 2-66/2005). с точки зрения норм права и логики. Также в Ленинградском областном суде Таким образом, при утверждении при- присяжные заседатели своим вердиктом сяжными заседателями доказанности собы- признали доказанным, что В. в группе с Н. тия преступления и причастности к нему и М. причастен к убийству Е. При этом В. на подсудимого, но при отрицании виновно- почве ссоры, возникшей на фоне личных не- сти лица считается принятым оправда- приязненных отношений, нанес погибшему тельный вердикт (ч. 3 ст. 343 УПК). Оправ- не менее двух ударов ногой в голову, в то вре- дательный вердикт коллегии присяжных мя как Н. и М. наносили Е. удары кулаками, заседателей влечет за собой постановление ногами и ножами (не менее 12 ударов ножом оправдательного приговора (ч. 1 ст. 346, ч. 1 в шею). На третий вопрос о виновности В. ст. 348 УПК). коллегия присяжных заседателей ответила отрицательно, тем самым признав его неви- В итоге при законном и обоснованном новным (приговор Ленинградского областно- уголовном преследовании суд выносит го суда от 03.03.2017 по делу № 2-5/2017, апел- оправдательный приговор, и оправданное ляционное определение ВС РФ от 20.06.2017 лицо получает право на реабилитацию. по делу № 33-АПУ17-15СП). Позднее оправ- Проиллюстрируем эти случаи примерами из практики. По уголовному делу, рассмотренному Ивановским областным судом с участием 1 Летопись суда присяжных. М., 1995. Вып. 5. С. 19–24. 87

МНЕНИЕ данный В. обратился в Приморский район- Практика, при которой оправданное лицо, ный суд г. Санкт-Петербурга с требованием подвергнутое законному и обоснованному о взыскании компенсации морального вре- уголовному преследованию, в итоге получает да в размере 1 млн руб. Суд удовлетворил право на реабилитацию, противоречит самой данное требование в части, взыскав с РФ идее института реабилитации. Кроме того, 30 тыс. руб. Апелляционная инстанция уве- она не соответствует общемировому принци- личила сумму взыскания до 300 тыс. руб., пу справедливости отправления правосудия мотивируя свое решение в том числе тем, по уголовным делам, который реализует- что оправданный В. более четырех месяцев ся в том числе на стадии предварительного незаконно пребывал под стражей (апелля- расследования при законном и обоснован- ционное определение Санкт-Петербург- ном возбуждении уголовного дела, а также ского городского суда от  31.01.2019 по делу в процессе его дальнейшего расследования. № 33-1577/2019). Справедливо ли будет в подобных ситуациях возлагать на государство обязанность обеспе- Таким образом, равную юридическую чивать оправданным лицам компенсацию силу и одинаковые юридические послед- причиненного ущерба, если исходя из содер- ствия имеют оправдательные приговоры жания вердикта коллегии присяжных заседа- на основании вердиктов присяжных за- телей действия органов уголовного пресле- седателей как при признании недоказан- дования были законными и обоснованными? ным события преступления и причастно- Чтобы ответить на этот вопрос, необходимо сти подсудимых к совершенному деянию, устранить противоречия между неоднознач- так и при признании доказанным события ным толкованием ч. 3 ст. 343 УПК при отри- преступления и причастности подсудимых цательном ответе присяжных заседателей к совершенному деянию, но при признании на вопрос о виновности и п. 34 ст. 5 УПК их невиновными. о том, что реабилитация — это порядок вос- становления прав и свобод лица подвергну- Аргументы против права того незаконному или необоснованному уго- на реабилитацию признанных ловному преследованию. УПК необходимо невиновными лиц дополнить уточнением, что реабилитация недопустима в  случаях оправдания лица Приведенные примеры демонстрируют, при доказанности деяния и доказанности что действие института реабилитации его совершения оправданным. при рассмотрении уголовных дел с уча- стием присяжных не в полной мере отве- Анализ позиции ВС РФ. В п. 40 постановле- чает требованиям уголовного и уголовно- ния от 22.11.2005 № 23 «О применении суда- процессуального закона. В частности, ми норм Уголовно-процессуального кодекса принципу справедливости (ст. 6 УК), кото- Российской Федерации, регулирующих судо- рый означает, что наказание и иные меры производство с участием присяжных заседа- уголовно-правового характера, применяе- телей» Пленум ВС РФ указывает, что при по- мые к лицу, совершившему преступление, ложительном ответе на два первых вопроса должны быть справедливыми. В той же мере и отрицательном ответе на третий вопрос должны быть справедливыми отказ от уго- подсудимый должен быть оправдан в том ловного преследования невиновных лиц, числе за отсутствием состава преступления. вынесение оправдательных приговоров и по- Однако представляется справедливым мне- следующая реабилитация лиц в связи с не- ние профессора Г.С. Фельдштейна о том, законным или необоснованным уголовным преследованием. 88 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Присяжные заседатели • Оправдательный вердикт • Право на реабилитацию что виновность в уголовном процессе не сов- Таким образом, если перед присяжны- падает с ее понятием в материальном уголов- ми, кроме трех основных вопросов, ста- ном праве2. Как указывал А.Ф. Кони, «своим вить вопрос об освобождении подсудимого вопросом о виновности суд устанавливает от наказания и если присяжные посчитают особый промежуток между фактом и виною необходимым «помиловать» его, то при на- и требует, чтобы присяжные, основываясь личии законного и обоснованного уголов- исключительно на “убеждении своей сове- ного преследования лица у суда будет воз- сти”и памятуя свою великую нравственную можность на основании вердикта коллегии ответственность, наполняли этот промежу- присяжных вынести обвинительный приго- ток соображениями, в силу которых под- вор с освобождением от наказания. Вопрос судимый оказывается виновным или неви- присяжным об освобождении подсудимо- новным»3. го от наказания при доказанности деяния и причастности к нему подсудимого, то есть В данном случае лицо считается оправ- при его законном и обоснованном пресле- данным не за отсутствием в его действиях довании, обеспечит согласованное толко- состава преступления, а лишь на самостоя- вание и правоприменение гл. 18 и п. 3 ч. 5 тельном основании постановления оправда- ст. 302 УПК об обвинительном приговоре тельного приговора4. Очевидно, что уголов- без назначения наказания. Кроме того, нор- ное преследование в отношении такого лица мы о реабилитации в данном случае будут было законным и обоснованным. В связи находиться в гармонии с ч. 2 ст. 302 УПК с чем в этой ситуации не имеет смысла ука- о случаях постановления оправдательного зание на применение п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК. приговора. Наконец, необходимость поста- новки перед присяжными дополнительно- Стоит также согласиться с точкой зрения го вопроса об освобождении от наказания Ю.А. Красикова о том, что «в истории рос- определяется и противоречиями между ч. 1 сийского уголовного права <...> виновность ст. 339 и ч. 2 ст. 302 УПК. Первая норма уста- не включена в число признаков преступле- навливает условия, при которых суд выносит ния. Виновность — психическое отношение оправдательный приговор, но не содержит лица к запрещенному уголовным законом конкретных условий признания лица неви- совершаемому деянию и его последствиям, новным. Вторая норма требует поставить то есть свойство противоправности действий, перед присяжными третий вопрос о винов- которые относятся к преступным, но не само- ности, при отрицательном ответе на кото- стоятельный признак преступления»5. рый вердикт присяжных считается оправда- тельным. Возможный механизм в УПК. Противоправ- ность деяния включает в себя наказуемость. Проблема возникновения права на реаби- В связи с этим можно сделать вывод о том, литацию требует незамедлительного реше- что отрицательный ответ присяжных на во- ния, так как планируется расширить сферу прос о виновности относится, скорее всего, применения рассмотрения уголовных дел к наказуемости, то есть к освобождению с участием присяжных заседателей. от наказания юридически виновного лица. 2 Фельдштейн Г.С. Учение о формах виновности в уголовном праве. М., 1902. 3 Кони А.Ф. Собр. соч.: в 8 т. Т. 4. М.: Юридическая литература, 1968. 4 Новиков И.С. О некоторых положениях нового постановления Пленума о суде присяжных // Российское правосудие. 2006. № 4. 5 Уголовное право России. Т. 1. Общая часть. М.: Норма-Инфра, 1999. 89

МНЕНИЕ Павел Николаевич Смоляков, к. ю. н., судья Забайкальского краевого суда, доцент Байкальского государственного университета Ответственность за профессиональные должностные нарушения не спецсубъектов: подходы КоАП и УК В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Практика привлечения к административной ответственности за должностные проступки обычных граждан в рамках борьбы с распространением COVID-19 • Почему такая практика незаконна и как ее исключить Впериод противодействия распростра- Такой взгляд особенно уместен ввиду нению COVID-19 среди сотрудников планируемого на 2021 год принятия нового органов Роспотребнадзора стал осо- КоАП и впервые Процессуального кодекса бенно востребован КоАП. Контрольная де- Российской Федерации об административ- ятельность этих органов сосредоточилась ных правонарушениях, которые должны главным образом на проверках медицинских быть синхронизированы с действующими УК организаций, привлечении к административ- и УПК. ной ответственности как самих этих органи- заций, так и их должностных лиц. Единого понятия «должностное лицо» законодательство не содержит1. Примени- И здесь обнаружились особенности КоАП, тельно к публичной ответственности таких которые заставляют взглянуть на его соотно- лиц оно раскрывается как в КоАП, так и в УК. шение с родственным законом — УК. По обоим законам должностные лица несут 90 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Должностное нарушение • Должностное лицо • Роспотребнадзор • КоАП • УК • Коронавирус повышенную в сравнении с иными гражда- для уяснения их содержания сотрудники нами ответственность. Роспотребнадзора обращаются к пониманию таких функций в уголовном законе и право- Определение должностного лица применении. Именно к практике по уго- в КоАП ловным делам направляют их справочно- правовые системы. Согласно ст. 2.4 КоАП должностное лицо под- лежит административной ответственности Пленум ВС РФ организационно-распоря- в случае совершения административного дительными функциями предлагает считать правонарушения в связи с неисполнением полномочия должностного лица, которые либо ненадлежащим исполнением своих слу- связаны с руководством трудовым коллек- жебных обязанностей. тивом государственного органа, государ- ственного или муниципального учреждения Согласно примечанию к данной статье (его структурного подразделения) или нахо- должностным лицом считается лицо, постоян- дящимися в его служебном подчинении от- но, временно или в соответствии со специаль- дельными работниками, с формированием ными полномочиями осуществляющее функ- кадрового состава и определением трудовых ции представителя власти, то есть наделенное функций работников, с организацией поряд- в установленном законом порядке распоряди- ка прохождения службы, применения мер тельными полномочиями в отношении лиц, поощрения или награждения, наложения не находящихся в служебной зависимости дисциплинарных взысканий и т. п. (п. 4 по- от него. Должностным будет и лицо, выпол- становления от 16.10.2009 № 19 «О судебной няющее организационно-распорядительные практике по делам о злоупотреблении долж- или административно-хозяйственные функ- ностными полномочиями и о превышении ции в государственных органах, органах го- должностных полномочий»2, далее — Поста- сударственных внебюджетных фондов РФ, новление № 19). органах местного самоуправления, государ- ственных и муниципальных организациях, К организационно-распорядительным а также в Вооруженных силах РФ, других вой- функциям Пленум относит полномочия лиц сках и воинских формированиях РФ. Также по принятию решений, имеющих юриди- должностными лицами признают совершив- ческое значение и влекущих определенные ших административные правонарушения юридические последствия. Это, например, в  связи с  выполнением организационно- полномочия по выдаче медицинским работ- распорядительных или административно- ником листка временной нетрудоспособно- хозяйственных функций руководителей сти, установлению работником учреждения и других работников иных организаций, ар- медико-социальной экспертизы факта на- битражных управляющих. личия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом Детализация определения государственной экзаменационной (аттеста- с помощью уголовного закона ционной) комиссии. Определение организационно-распоряди- Толкование Пленума базируется на при- тельных и административно-хозяйствен- мечаниях к нормам УК: к ст. 285, где дано ных функций в КоАП отсутствует. Поэтому определение должностных лиц по смыслу 1 Об этом, в частности, см.: Уманская В.П., Малеванова Ю.В. Государственное управление и государственная служба в современной России: монография. М.: Норма, 2020. 176 с. 2 vsrf.ru. 91

МНЕНИЕ гл. 30 «Преступления против государствен- Ответственность по ч. 2 ст. 6.3 КоАП, ной власти, интересов государственной судя по ее санкции, несут как граждане, так службы и службы в органах местного само- и должностные лица. управления», и к ст. 318, где установлено, кто является представителем власти. Когда среди привлекаемых по названной норме работников оказываются руководите- С пересекающимися понятиями УК ли медицинских организаций (главврачи или и КоАП возникли проблемы. их заместители, заведующие отделениями, начальники медчастей, старшие медсестры Суть проблемы на примере и  т. п.), вопросов у  правоприменителей медработников не возникает. В большинстве случаев все они реализуют функции должностных лиц. Основной нормой, по которой сотрудники Роспотребнадзора возбуждают дела об адми- Вместе с  тем в  ряде учреждений от- нистративных правонарушениях, стала ч. 2 ветственность за обеспечение санитарно- ст. 6.3 КоАП. эпидемиологических требований с началом пандемии была возложена на других работ- Она устанавливает ответственность за на- ников, которые не являются руководящи- рушение законодательства в области обе- ми: врачей-инфекционистов, фельдшеров спечения санитарно-эпидемиологического и помощников врачей. В силу своих долж- благополучия населения, выразившееся ностных обязанностей организационно- в несоблюдении действующих санитарных распорядительными или административно- правил и гигиенических нормативов, невы- хозяйственными функциями они не распола- полнении санитарно-гигиенических и про- гают и располагать не могут, хотя бы исходя тивоэпидемических мероприятий в период из профессиональных стандартов по своим действия режима чрезвычайной ситуации специальностям3. или при возникновении угрозы распростра- нения заболевания, представляющего опас- На первый взгляд имеет место исполнение ность для окружающих, либо в период осу- функций должностного лица по специаль- ществления на соответствующей территории ному полномочию (п. 6 Постановления № 19). ограничительных мероприятий (карантина), невыполнении в установленный срок выдан- Впрочем, полномочия должностного лица ного в указанные периоды законного предпи- работникам, назначаемым ответственными сания (постановления) или требования орга- данным образом, не передаются. Последние на (должностного лица), осуществляющего не приобретают право понудить других ра- федеральный государственный санитарно- ботников, которые не находятся в их под- эпидемиологический надзор, о проведении чинении, к соблюдению каких-либо правил санитарно-противоэпидемических (профи- и норм. В итоге нельзя заключить, что непро- лактических) мероприятий. ведение в организациях противоэпидемиче- ских мероприятий может иметь причинно- Отличие КоАП от УК заключается в том, следственную связь с их бездействием. что первый не предусматривает отдель- ную главу, посвященную должностным По одному из дел к ответственности за на- правонарушениям. На специальный субъ- рушение санитарных правил был привлечен ект указывают санкции конкретной статьи помощник врача4, который не обеспечил его Особенной части, которые (в основ- своевременный перевод заболевшего корона- ном в виде административного штрафа) вирусом пациента в отдельную палату, хотя установлены для должностных лиц в боль- для этого требовалось решение как мини- ших размерах. мум заведующего отделением медучрежде- ния. Углубленное изучение вины лица (знал 92 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Должностное нарушение • Должностное лицо • Роспотребнадзор • КоАП • УК • Коронавирус ли о произошедшем, доложил ли о сложив- привлечены к административной ответствен- шейся ситуации руководству) не проводи- ности как граждане в связи с совершением лось (постановление судьи Центрального ими правонарушений, предусмотренных районного суда г. Читы от 11.11.2021 по делу ст. 14.2 («Незаконная продажа товаров (иных № 5-2182/2020). вещей), свободная реализация которых запре- щена или ограничена законодательством»), Чем руководствуются ст. 14.4 («Продажа товаров, выполнение ра- правоприменители бот либо оказание населению услуг ненад- лежащего качества или с нарушением уста- Правоприменители, которые составляют новленных законодательством Российской в отношении означенных лиц протоколы Федерации требований»), ст. 14.7 («Обман об административных правонарушениях, потребителей), ст. 14.15 («Нарушение правил обычно оставляют на усмотрение суда раз- продажи отдельных видов товаров») КоАП. решение вопроса о том, в качестве кого они должны нести ответственность: должност- Обоснование приведенного разъяснения ных лиц или граждан. В протоколах соответ- не приводится, проанализировать его сложно. ствующие сведения не указываются. Против Вряд ли можно применять это разъяснение наказания виновных как граждан при не- по аналогии, если аналогия административно- установлении исполнения организационно- деликтного закона, как и закона уголовного, распорядительных или административно- со всей очевидностью запрещена5. хозяйственных функций они не возражают, не смущаясь тем фактом, что гражданам О.В. Панкова верно обратила внимание вменяется неисполнение или (что чаще) не- на возможность возникновения в этой связи надлежащее исполнение именно служебных спорных ситуаций. По ее мнению, в материа- обязанностей. лах дел об административных правонаруше- ниях, возбужденных в отношении должност- Как ни странно, такому подходу есть ных лиц, обязательно должны содержаться на что опереться. Пленум ВС РФ в п. 14 поста- внутренние документы организации о рас- новления от 24.10.2006 № 18 «О некоторых пределении служебных обязанностей (долж- вопросах, возникающих у судов при приме- ностные инструкции (регламенты), приказы нении Особенной части Кодекса Российской о делегировании полномочий), позволяющие Федерации об административных право- заключить, что именно это лицо совершило нарушениях» указывает, что лица, не наде- административное правонарушение. «От- ленные организационно-распорядительными сутствие в них сведений, подтверждающих или  административно-хозяйственными наличие у привлекаемого к административ- функциями, работающие в  организации ной ответственности лица организационно- или у индивидуального предпринимателя распорядительных или административно- (например, продавцы, кассиры), могут быть хозяйственных функций, определенных 3 Целью профессиональной деятельности фельдшера, согласно профстандарту, утвержденному приказом Министерства труда и  социальной защиты РФ от 31.07.2020 № 470н, является оказание первичной доврачебной медико-санитарной помощи, в том числе в неотложной и экстренной форме, при острых заболеваниях и несчаст- ных случаях. 4 В соответствии с приказом Минздравсоцразвития России от 23.07.2010 № 541н «Об утверждении Единого квалифи- кационного справочника должностей руководителей, специалистов и  служащих, раздел “Квалификационные ха- рактеристики должностей работников в сфере здравоохранения”» помощник врача может обладать лишь средним профессиональным образованием, требования к стажу его работы не предъявляются. 5 В проект нового КоАП (ч. 2 ст. 1.10) введено отсутствующее в нынешнем кодексе положение о том, что применение законодательства об административных правонарушениях по аналогии не допускается. 93

МНЕНИЕ в КоАП в качестве критерия для признания Согласно суждению В.В. Дорошкова обладающего ими лица должностным, может в «Комментарии к УК РФ» под редакцией повлечь прекращение производства по делу В.М. Лебедева, субъект данного преступ- об административном правонарушении вви- ления может быть как специальным, так ду отсутствия в его действиях состава право- и общим — сами заболевшие, явившиеся нарушения»6. источником распространения инфекции, и иные лица при невыполнении требова- Четкая ответственность ний, обусловленных спецификой должност- для должностных лиц в УК ной или профессиональной деятельности. Специальными субъектами, считает он, бы- Ситуация не сравнима с УК. Лица, занимаю- вают должностные лица и иные работники, щие должностное положение (примечание которые несут ответственность за соблюде- к ст. 285 УК), являются специальными субъ- ние соответствующих правил либо для кото- ектами ряда преступлений. рых эта обязанность определена характером осуществляемой деятельности, компетенци- Примером служит ст. 293 УК. В ч. 1 дан- ей, правовым статусом (работники предпри- ной статьи установлена ответственность ятий и учреждений питания, промышлен- за халатность, то есть за неисполнение или ного и сельскохозяйственного производства, ненадлежащее исполнение должностным ли- санэпидемстанций, медицинских и иных цом своих обязанностей вследствие недобро- учреждений и  организаций)7. Наоборот, совестного или небрежного отношения А.И. Чучаев находит, что субъект преступле- к службе либо обязанностей по должности, ния все же специальный — лицо, обязанное если это повлекло причинение крупного соблюдать санитарно-эпидемиологические ущерба или существенное нарушение прав правила8. и законных интересов граждан или органи- заций либо охраняемых законом интересов Что важно предусмотреть общества или государства. в новом КоАП Деяние имеет специальный субъект — Так или иначе, но нарушитель несет и уго- должностное лицо. ловную, и административную ответствен- ность за несоблюдение лишь тех требований, Граждане, которые не отвечают при- выполнять которые он обязан. Граждане, знакам должностного лица, по ст. 293 УК включая простых работников юрлиц и инди- привлечены быть не могут, независимо видуальных предпринимателей, соблюдают от усмотрения суда, рассматривающего дело, общегражданские требования (ношение ма- и тем более органов предварительного рас- сок и иных средств индивидуальной защиты следования. и пр.). Юридические лица, индивидуаль- ные предприниматели и их должностные Другой пример — актуальная в панде- лица выполняют специальные требования, мическое время ст. 236 УК, аналогичная относящиеся к  этим субъектам (органи- ст.  6.3  КоАП и  карающая за нарушение зация термометрии при  входе в  здание, санитарно-эпидемиологических правил. нанесение в общественных местах размет- Часть 1 этой статьи устанавливает ответ- ки с обозначением социальной дистанции ственность за данное деяние, повлекшее по и пр.). неосторожности массовое заболевание или отравление людей либо создавшее угрозу на- Исходя из описанного выше, налицо пра- ступления таких последствий; ч. 2 — за та- вовая неопределенность, которую необходи- кое деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека; ч. 3 применяется в случае смерти двух или более лиц. 94 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021

Должностное нарушение • Должностное лицо • Роспотребнадзор • КоАП • УК • Коронавирус мо преодолеть на этапе законодательной кор- ЛИТЕРАТУРА ректировки проекта нового КоАП, поскольку новому кодексу необходим отлаженный ме- 1 Дорошков, В.В. Комментарий к Уголовному кодексу ханизм ответственности должностных лиц. Российской Федерации: в 4 т. (постатейный). Т.  3. Особенная часть. Раздел IX / отв. ред. В.М. Лебедев. — Важно понимать, что переконструировать М.: Юрайт, 2017. — 298 с. его по аналогии с уголовным законом вряд ли целесообразно. Выход придется искать други- 2 Комментарий к  Уголовному кодексу Российской ми способами — детализацией администра- Федерации (постатейный) / под ред. А.И. Чучаева. — тивной ответственности за эти нарушения М.: Контракт, 2013. или даже запретом привлечения общих субъ- ектов за совершение правонарушений в свя- 3 Панкова, О.В. Рассмотрение в  судах общей юрис- зи с неисполнением либо ненадлежащим ис- дикции дел об административных правонаруше- полнением ими служебных обязанностей. ниях / под ред. О.А. Егоровой. — М.: Статут, 2014. — 440 с. 4 Уманская, В.П., Малеванова, Ю.В. Государственное управление и  государственная служба в  современ- ной России: монография.  — М.: Норма, 2020.  — 176 с. 6 Панкова О.В. Рассмотрение в  судах общей юрисдикции дел об административных правонарушениях / под ред. О.А. Егоровой. М.: Статут, 2014. 440 с. 7 Дорошков В.В. Комментарий к  Уголовному кодексу Российской Федерации: в  4 т. (постатейный) / отв. ред. В.М. Лебедев. М.: Юрайт, 2017. Т. 3. Особенная часть. Раздел IX. 298 с. 8 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под ред. А.И. Чучаева. М.: Контракт, 2013. 95

ИНФОРМАЦИЯ ДЛЯ СИСТЕМЫ РИНЦ Информация для системы РИНЦ / Table of contents Когда составление протокола судопроизводства Научного центра исследования по частям является обязанностью проблем правосудия РГУП суда / When the preparation Kachalova O.V., doctor of law, head of the scientific of the protocol in parts is the direction of research of problems of criminal proceed- responsibility of the court ings of the Scientific center of research of problems of justice of RSUJ Калиновский К.Б., к. ю. н., доцент, заведующий (e-mail: avtor@ugpr.ru) кафедрой уголовно-процессуального права Севе- Аннотация: автор материала отстаивает пози- ро-Западного филиала РГУП цию о том, что если в судебном решении указа- Kalinovsky K.B., PhD in law, associate professor, ны все три основания для заключения под стражу, head of the department of criminal procedure law of то это можно расценивать как формальный под- the North-Western branch of the RSUJ ход суда, который не разобрался в ситуации. Суд (e-mail: avtor@ugpr.ru) должен установить, какое именно из оснований Аннотация: на практике возникает проблема: заключения под стражу присутствует в конкрет- гипотеза части 6 статьи 259 УПК РФ сформулиро- ном деле, какими данными это основание под- вана неопределенно: протокол может составляться тверждается, и ссылаться в судебном решении по частям. В материале на основе позиции Консти- только на него. туционного Суда РФ обосновывается вывод о том, Abstract: the author of the material defends the posi- что изготовление протокола длительного закрыто- tion that if the court decision indicates all three го заседания по частям — обязанность суда. grounds for detention, this can be regarded as a for- Abstract: in practice a problem raises: the hypothesis mal approach of the court, which did not under- of part 6 of article 259 of the CCP of the RF is formu- stand the situation and did not understand it. lated vaguely: the protocol can be drawn up in parts. The court must determine which of the grounds for Based on the position of the Constitutional Court of detention is present in this particular case, what data the RF, the article substantiates the conclusion that confirms this basis, and refer only to it in the court the production of the minutes of a long closed court decision. session in parts is the responsibility of the court. Ключевые слова: заключение под стражу; судеб- Ключевые слова: протоколирование; закрытое ное решение; процессуальное основание. судебное заседание; судейское усмотрение. Keywords: remand in custody; court decision; pro- Keywords: logging; closed court session; judicial dis- cedural basis. cretion. По техническим причинам информация для си- Сколько оснований заключения стемы Российского индекса научного цитирова- под стражу можно указывать ния в текущем номере журнала опубликована в судебном решении / How many в сокращенном виде. Полные сведения для РИНЦ grounds for detention can be на  русском и английском языках размещены indicated in a court decision в электронной версии журнала (e.ugpr.ru) и до- ступны на сайте Научной электронной биб- Качалова О.В., д. ю. н., руководитель научного лиотеки (elibrary.ru). направления исследования проблем уголовного 96 Уголовный процесс • № 9, сентябрь 2021