Налоговед. Август 2021

Передовые знания и опыт лучших налоговых специалистов 8№ Август 2021 Налоговая реконструкция: дискуссия 36 продолжается 47 54 Налогообложение «скрытой» продажи 61 недвижимости Реорганизация: как считать базу по страховым взносам Включать ли роялти в таможенную стоимость? w w w.nalogoved.r u

СОДЕРЖАНИЕ Ежемесячный журнал ОТ РЕДАКТОРА «Налоговед» С.Г. Пепеляев 4 То, что хуже санкций № 8 (212), 2021 ПОЛЕМИКА издается при интеллектуальной и информационной поддержке 17 ВС РФ о налоговой реконструкции: вопросы, юридической компании оставшиеся без ответов «Пепеляев Групп» Решение СКЭС ВС РФ по делу «Мэри» вызвало дискуссию Адрес редакции: 125047, в профессиональном сообществе и разные оценки выводов Москва, ул. 3-я Тверская-Ямская, Суда. В продолжение обсуждения, начатого главным редак- д. 39, стр. 1 тором «Налоговеда», представляем мнения других известных Тел.: (495) 211-00-33 экспертов e-mail: [email protected] С.М. Рюмин Учредители: 28 О применении письма ФНС России в части ООО «Пепеляев Групп», ООО КФЦ «Актион» налоговой реконструкции Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-63197 от 01.10.2015 По мнению налоговой службы, налогоплательщик не вправе Издается с 2004 г. применять налоговые вычеты и учитывать расходы по налогу Журнал включен в Российский на прибыль, если данные о реальном поставщике представлены индекс научного цитирования не им, а установлены во время проверки. В статье проанализи- (РИНЦ) рована практика применения этого подхода Журнал включен в перечень рецензируемых научных изданий В.Л. Сарибекян, Р.В. Карасева Минобрнауки России 36 Налоговая реконструкция в свете письма Издатель: ФНС России о применении статьи 54.1 НК РФ: ООО «Актион-МЦФЭР» из огня да в полымя Подписка и распространение: (495) 785-01-13 Авторы обращаются к вопросам применения института на- Подписано в печать 27.07.2021 логовой реконструкции в условиях действия ст. 54.1 НК РФ. Дата выхода в свет 10.08.2021 Недавние разъяснения ФНС России требуют дополнительного Формат 70 ✕ 90/16. Уч.-изд. л. 3,2 анализа этой проблематики Тираж: 3 000 экз. Заказ № 26519 Отпечатано в типографии МНЕНИЯ ООО ПО «Периодика» © ООО «Пепеляев Групп», 2021 Д.Е. Анищенко © ЗАО КФЦ «Актион», 2021 47 Налогообложение «скрытой» продажи недвижимости иностранными организациями в России и США По мнению автора, государство, на чьей земле находится недвижимость иностранной компании, вправе обложить налогом полученную от продажи такого имущества при- быль. Анализ российского и американского законодатель- ства и практики позволяет найти аргументы в пользу этой позиции | №8 Август 2021 1

СОДЕРЖАНИЕ 54 Реорганизация: нужно ли считать базу Редакционный совет: по взносам заново? С.Г. Пепеляев, Много лет идет спор, вправе ли вновь созданная в результате канд. юрид. наук – главный редактор реорганизации компания учитывать в базе для исчисления страховых взносов выплаты, начисленные в пользу работни- В.М. Зарипов – ков до реорганизации. Фонды считали, что нет, суды – что да. заместитель главного редактора Теперь взносы администрирует налоговая служба, занявшая позицию фондов. Ситуацию комментирует ведущий юрист М.В. Завязочникова – «Пепеляев Групп» В.В. Воинов заместитель главного редактора ПОИСК РЕШЕНИЯ Н.С. Пояркова, канд. филол. наук – А.А. Артемьев литературный редактор 61 Включение роялти в таможенную стоимость Редакционная коллегия: товаров Р.И. Ахметшин, канд. юрид. наук, Автор поднимает вопрос о правовой определенности действую- старший партнер «Пепеляев щих правил включения лицензионных платежей в таможенную Групп»; стоимость. И приходит к выводу о дискуссионности предполо- жения, что возникает риск нарушения конституционных прин- А. Бланкенагель, профессор в от- ципов налогообложения. Эту позицию комментируют эксперты ставке кафедры публичного права, «Пепеляев Групп» А.А. Косов и В.В. Орлова российского права и сравнительно- го правоведения юридического фа- КОММЕНТАРИИ культета Берлинского университета им. Гумбольдта (ФРГ); 81 Правовые позиции Верховного Суда РФ Д.В. Винницкий, докт. юрид. наук, Юристы «Пепеляев Групп» Р.И. Ахметшин и С.А. Сосновский профессор, заведующий кафедрой комментируют выводы Суда по спорам о начислении недоимки финансового права Уральского по налогу на прибыль и об отказе в доступе к правосудию из- государственного юридического за пропуска срока обращения в суд по причине подачи жалобы университета; в ФНС России А.В. Демин, докт. юрид. наук, ТАКЖЕ В НОМЕРЕ: профессор кафедры коммерче- 8 КАРТИНА МЕСЯЦА ского, предпринимательского 12 ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ЖИЗНЬ и финансового права Сибирского 90 СУДЕБНА Я ПРАКТИК А федерального университета; 95 TABLE OF CONTENTS М.Ф. Ивлиева, канд. юрид. наук, доцент, завкафедрой финансового права МГУ им. М.В. Ломоносова; В.А. Мачехин, канд. юрид. наук, доцент кафедры финансового права МГЮУ им. О.Е. Кутафина (МГЮА); С.В. Овсянников, канд. юрид. наук, доцент кафедры государ- ственного и административного права Санкт-Петербургского госу- дарственного университета; Г.П. Толстопятенко, докт. юрид. наук, профессор кафедры административного и финансового права, декан между- народно-правового факультета МГИМО (У) МИД России; И.В. Хаменушко, канд. юрид. наук, доцент кафедры финансового права МГУ им. М.В. Ломоносова; И.В. Цветков, докт. юрид. наук, профессор кафедры коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова. 2 №8 Август 2021 |

ОТ РЕД АКТОРА То, что хуже санкций КС РФ принял решение, суть которого заключается С.Г. Пепеляев, в приоритете здравого смысла и гуманности над безду- главный редактор, шием и формализмом1. канд. юрид. наук Человек попал в трудную ситуацию из-за американ- ДЛЯ ИНФОРМАЦИИ ских «санкций». Его валютные средства, хранящиеся в российском банке, при переводе в другой российский Нормы-принципы, регу- банк оказались заблокированными в американском лирующие контрольно- банке-транзитере. С немалыми усилиями их удалось надзорную деятельность, перевести в английский банк, а оттуда в «Сбер». содержатся также в Феде- ральном законе от 31.07.2020 Это вынужденное «путешествие» долларов было при- № 247-ФЗ «Об обязатель- знано налоговой инспекцией валютным нарушением. ных требованиях в Россий- В результате 75% всей суммы изъяты в виде штрафа. ской Федерации». Суды, вплоть до ВС РФ, поддержали решение ЧИТАЙТЕ ТАКЖЕ инспекции2. Об эстоппеле см.: Анищен- Конституционный Суд РФ признал такой подход ко Д.Е. Эстоппель в на- недопустимым, формальным, усугубляющим и без того логовом праве // Налого- ущемленное положение лица, затронутого санкци- вед. 2019. № 4. С. 23–31; ями: «Наиболее приемлемой и ожидаемой реакцией Винницкий Д.В. К дискуссии органов власти является принятие решений, направ- о дроблении бизнеса и по- ленных на содействие таким лицам как попавшим следовательности применяе- в тяжелую ситуацию из-за противоправных, по сути, мых подходов // Налоговед. обстоятельств». 2019. № 3. С. 51–59; матери- алы XIV и XV Сибирского Как указал КС РФ, действия лица, направленные налогового форума на сайте на преодоление негативных последствий и на восстанов- журнала «Налоговед» ление (эффективное сохранение) своего права на иму- nalogoved.ru; Пепеляев С.Г. щество, никак не могут быть неправомерными и винов- Добрая совесть налоговой ными. Решения инспекции и судов приняты без учета инспекции // Налоговед. фактических обстоятельств конкретного дела. 2018. № 4. С. 4–7; Читая Р.Г. Добросовестность налого- Почему в такой очевидной ситуации налого- вого администрирования // вый орган принял решение, претендующее на звание Налоговед. 2018. № 12. «людоедского», и почему суды общей юрисдикции его С. 7–12. поддержали? КС РФ указывает на «содержательные» причины: без внимания оставлены действительный смысл и цели 4 №8 Август 2021 |

ОТ РЕД АКТОРА 1 Постановление КС РФ валютного регулирования, права и гарантии, закреплен- от 09.07.2021 № 34-П в связи ные в статьях Конституции РФ. с жалобой гр. Н.В. Кузнецова. Но почему эти общие нормы не рассматриваются 2 Постановление Мосгорсуда в комплексе с конкретным регулированием, выносятся от 28.02.2018 № 4а-153/2018. за периметр рутинного правоприменения, оставляются «на десерт» судьям КС РФ, притом что Конституция – акт 3 Федеральный закон прямого действия? от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле 1 июля 2021 г. вступил в действие новый Закон (надзоре) и муниципальном о госконтроле3. Там в системном порядке обстоятельно контроле в Российской Феде- изложены принципы государственного контроля и над- рации». зора, раскрыто их содержание. Это вполне конкретные критерии и рамки, которые можно применять в практи- 4 Определения СКЭС ВС РФ ческих ситуациях (см. текст на полях). от 16.02.2018 по делу № А33- 17038/2015 АО «Бамтон- Однако же в силу прямого указания этот закон не рас- нельстрой»; от 03.08.2018 пространяется на налоговые отношения. Почему? Может по делу № А40-93786/2017 АО быть, принципы контроля работы налоговых органов «ВЭБ-Лизинг»; от 14.03.2019 чем-то отличаются от базовых требований к работе иных по делу № А79-12226/2017 государственных контролеров? Или они уже достаточно ПАО «Химпром»; от 30.09.2019 урегулированы? по делу № А40-24375/2017 ООО «Объединенные пивовар- По обоим вопросам ответ отрицательный. ни „Хейнекен“»; от 28.02.2020 Налоговый кодекс крайне лапидарен в отношении по делу № А47-7120/2018 ИП принципов налогового контроля. Единичные разрознен- Воробьева В.А. ные положения ст. 31 «Права налоговых органов», ст. 32 «Обязанности налоговых органов», ст. 33 «Обязанности 5 Постановление Президиума должностных лиц налоговых органов» и ст. 82 «Общие ВАС РФ от 18.03.2008 по делу положения о налоговом контроле» можно только № А60-13819/06-С9 ИП Про- условно отнести к принципам контроля. Ни о каком пол- скурякова В.М.; Определение ном, системном подходе речи не идет. СКЭС ВС РФ от 16.03.2018 Между тем потребность в таких принципах демон- по делу № А40-230080/2016 стрируется судебно-арбитражной практикой, в том ПАО «Т-Плюс». числе и самого ВС РФ. Он обращал внимание на при- менимость принципа добросовестности при оценке пра- 6 Постановления КС РФ вомерности действий проверяющих4, принципа разум- от 16.07.2004 № 14-П, ной достаточности налогового контроля5, налогового от 17.03.2009 № 5-П и др. эстоппеля (см. текст на полях) и др. В целом ряде решений КС РФ сформулированы принципы контрольной деятельности налоговых органов6. | №8 Август 2021 5

ОТ РЕД АКТОРА О потребности в принципах налогового контроля сказал и руководитель Федеральной налоговой службы Д.В. Егоров. На сессии ПМЭФ-2021 «Налоговая система России: образ будущего. Отвечая на вызовы» он под- черкнул, что ведомство научилось работать без чет- кого описания каждого отдельного действия: «Получа- ется, что есть правоотношения, в которых мы созрели до того уровня, что нам достаточно просто формировать принципы»7. Пришло время систематизировать выявленные судеб- ной практикой общие требования к контрольной дея- тельности налоговых органов. Но правильнее было бы распространить действие главы 2 «Принципы государ- ственного контроля (надзора), муниципального кон- троля» Закона о госконтроле и на налоговые отношения. Не должно и не может быть каких-то особых, отдель- ных избирательных требований, обязательных для нало- говых органов. Все государственные контролеры оди- наково подчинены конституционным требованиям, направленным на защиту имущественных и других прав, частной собственности. Сфера и предмет контроля ничего не меняют и не исключают. С уважением, С.Г. Пепеляев 7 Необходим ли переход от по- детального регулирования к установлению общих принци- пов налогового администриро- вания обсудили на ПМЭФ’21 // Сайт ФНС России. 03.06.2021. URL: https://www.nalog.gov.ru. 6 №8 Август 2021 |