Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает №9 Сентябрь 2020 Как теперь работать с претензиями. ВС поменял правила 40 Сайт журнала: law.ru Что включать 100 млн штрафа Идете в суд – в договор поставки за взятку, которую готовьтесь к проверке после пандемии не давали на отмывание денег 20 62 74 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №9 1 СЛОВО РЕДАКТОРА ВС осваивает новые жанры Кажется, В С наскучило давать разъяснения по нашей обычной работе, и он решил выйти за рамки привычного. Выпустил три обзора, два из которых похожи на триллер. Про отмывание денег. Теперь суды будут проверять все споры на отмывание денег и привлекать госорганы к рас- смотрению дел. Мы попросили коллег рассказать про схе- мы, которые обычно используют недобросовестные лица. Проверяйте, не было ли чего-то похожего с вашей компанией. 74 Про взятки. Теперь компанию будут штрафовать, если ее работник пообещал взятку без указания суммы, но так ничего и не передал. В этом случае штраф минималь- ный — 1 млн руб. Когда компанию оштрафуют на 100 млн руб. — узнаете из статьи. 62 По претензионному порядку. Теперь юристам не надо сверять суммы в претензии и иске и подавать дополни- тельные претензии из-за возможных придирок судьи. Изменился и порядок отправки этого документа: сейчас достаточно простого письма без описи. Про эти и другие изменения в работе от В С рассказали в статье. 40 Интервью в этом номере с Юлией Ходьбиной из World Class. Поговорили с Юлией про то, какие меры поддерж- ки реально удалось получить фитнес-клубам, а также как отстаивание интересов арендодателей в госорганах помо- гает арендаторам снизить аренду. 50 Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected]

2 Содержание 1 Что нового млн рублей — Судебная практика 8 10 минимальныйштраф Законы и постановления 12 для компаний 14 Выводы кассации 16 за взятку 18 по статье 19.28 Конференции и семинары КоА П 62 Предстоящие изменения Книги Договоры 20 26 Что включать в договор поставки 32 после пандемии 38 В работах нашли недостатки после приемки. План действий для заказчика Компания заключает замещающую сделку. Как вернуть разницу между ценами по договорам Арендатор выехал из помещения, но акт не подписал. Как защититься от претензий арендодателя

ЮК №9 3 Компания 40 50 Как теперь работать с претензиями. 56 ВС поменял правила 62 С арендой получилось «так не доставайся 68 же ты никому» 72 Юлия Как защитить доменное имя 74 Ходьбина, вице-президент 100 млн штрафа за взятку, 84 по правовым вопро- которую не давали. Как использовать 90 сам сетей фитнес- новый обзор ВС в свою пользу 96 клубов World Class, World Class Lite Как заставить сотрудника вернуться и UFC Gym, расска- с удаленки зала про условия, которые компания Когда суд признает договор оказания включает в дого- услуг трудовым воры аренды после пандемии, а также Споры почему на работу с госорганами не на- Идете в суд — готовьтесь к проверке до брать отдельного на отмывание денег юриста 50 Результаты экспертизы невыгодны компании. Как отменить их с помощью опроса эксперта Неожиданные ситуации, когда суд видит неуважение к себе и штрафует юриста Суд не принял встречный иск. Акт Когда получится обжаловать отказ о недостатках выполненных работ 26 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 3 КОМПАНИЯ года компании Как теперь работать с претензиями. работают по новому В С поменял правила претензионному Теперь суммы в претензии и иске могут не совпадать. Даже ес- порядку ли суммы основного долга, неустойки, процентов разные из-за арифметической ошибки, досудебный порядок будет считаться соблюденным. Это сказал ВС в своем обзоре по претензионно- му порядку. До этого документа у судов не было единой пози- ции по данному вопросу. ВС также ответил и на другие спорные вопросы, по которым была противоречивая судебная практика: нужно ли направлять новую претензию, если после подачи ис- ка увеличили или уменьшили взыскиваемую сумму, обязательно ли направлять документы заказным письмом с описью, нужно ли соблюдать досудебный порядок, если меняется ответчик 40 ДОГОВОРЫ СПОРЫ Акт о недостатках Идете в суд – готовьтесь выполненных работ к проверке на отмывание денег Поможет зафиксировать недостатки работ, чтобы Верховный суд велел судам проверять все впоследствии уменьшить споры на отмывание денег. Теперь они стоимость выполненных будут привлекать к процессу госорганы работ или потребовать и отказывать в исках и мировых соглаше- устранения недостатков ниях, если заподозрят неладное. Редакция за счет подрядчика 26 попросила коллег рассказать про схемы недобросовестных участников 74 Доказательства Уроки 2020-го Выводы кассации Как отменить Как заставить сотрудника За работы придется за- невыгодные результаты вернуться с удаленки платить, даже если нет экспертизы с помощью акта КС-2 опроса эксперта 68 12 84

ЮК №9 5 Юлия Ходьбина, вице-президент по правовым во- просам сетей фит- нес-клубов World Class, World Class Lite и U F C Gym, рассказала, как сеть фитнес-клубов справляется с по- следствиями панде- мии, какие льготы компании реально удалось получить от государства, как изменилась юриди- ческая работа из- за пандемии, какие льготы получили арендодатели с по- мощью работы юри- стов арендаторов и как это им помог- ло при дальнейшем сотрудничестве «С арендой получилось “так не доставайся же ты никому”» 50 ДОГОВОРЫ КОМПАНИЯ Что включать в договор 100 млн штрафа за взятку, поставки после пандемии которую не давали. Новый обзор В С Поставщики и покупатели во время пан- демии не могли отказаться от договора, Даже если никому не собирались давать приостановить исполнение и не платить взятку, еще не значит, что компанию за это неустойку по одной причине — за это не оштрафуют на 100 млн руб. Что- в договоре не было подходящих условий. бы обвинили во взятке, общаться с чинов- Ссылки на Г К помогли не во всех случаях. никами или правоохранителями совсем Чтобы избежать таких ситуаций, добавьте не обязательно. Достаточно всего лишь в проекты договоров эти пункты 20 перечислить деньги другой компании 62 Замещающая сделка Предстоящие изменения Судебная практика Как вернуть разницу между Включать требования В С разъяснил, когда свобо- ценами по договорам в реестр кредиторов будет да договора не работает не только суд 32 16 8



Что нового «Компаниям упростят работу с персональными данными» Дарья Романова, шеф-редактор 14 Законы и постановления Оформлять выход из ООО нужно по новым правилам Судебная практика Выводы кассации 10 Когда компании вернут 12 В С разъяснил, когда свобода банковскую комиссию договора не работает 8

8 Что нового Судебная практика Верховный суд разъяснил, когда свобода договора не работает Суть: при умышленной просрочке суд проценты по статье 395 ГК взыщет, даже если в договоре запретили ее применять. Заказчик не оплатил работы, исполни- баланс интересов сторон. Исполнитель тель подал иск о взыскании долга и про- не получает своевременного вознаграж- центов по статье 395 ГК. Три инстанции дения за оказанные услуги или выпол- удовлетворили иск частично: проценты ненные работы, однако заказчик не несет не взыскали, так как по условиям дого- ответственности за просрочку. Свобода вора при просрочке оплаты исполнитель договора не абсолютна и имеет пределы, не имел права предъявлять заказчику чтобы не допустить грубого нарушения штрафные санкции. баланса интересов. Верховный суд отменил решения ниже- Условие об исключении ответствен- стоящих судов и направил дело на новое ности за просрочку оплаты услуг нуж- рассмотрение. Суд указал: когда сторо- но признать ничтожным или толковать на формулирует условия о своей ответ- ограничительно, если обязательства ственности, безграничной свободой нарушили умышленно. Заказчик дол- усмотрения она не обладает. В частно- жен был доказать отсутствие умысла. сти, в договоре подряда не может быть Суды не оценили, проявил ли он доста- условия об освобождении заказчика точно заботливости и осмотрительности от ответственности за нарушение им соб- при исполнении обязательств по оплате. ственных обязательств по его же умыш- При таких обстоятельствах нет основа- ленной вине. ний для вывода, что к заказчику не при- Исключение ответственности за умыш- меняются меры гражданско-правовой ленное неисполнение денежного обяза- ответственности в виде взыскания про- тельства нельзя обосновать принципом центов по статье 395 ГК. свободы договора. Такое преимуще- Источник: определение ВС от 14.07.2020 ство одной из сторон грубо нарушает по делу № А65-11516/2019 Условие об исключении ответственности суд проигнорирует, если обязательство нарушили умышленно

ЮК №9 9 Недобросовестный ответчик взыскать судебные расходы не сможет Суд частично удовлетворил иск участ- установил недобросовестное и нераз- ника общества к директору о взыска- умное поведение директора по отноше- нии убытков. Директор подал заявление нию к обществу. В этом деле директор о взыскании издержек. Верховный суд злоупотребляет правом, когда заявля- отказал. Пояснил: суд требование о взы- ет о возмещении расходов. Возложить скании убытков удовлетворил, хотя в такой ситуации часть судебных расхо- и рассчитал их размер иначе — не так, дов на истца за необоснованное вовлече- как истец, поскольку точную сум- ние ответчика в процесс нельзя. му установить невозможно. Участник обратился с иском правомерно, суд Источник: определение ВС от 14.07.2020 по делу № А34-3532/2015 Конституционный суд разрешил приходить в суд представителям без юридического образования Суд округа не допустил к участию в про- образования, но обладающему необ- цессе учредителя общества в качестве ходимыми знаниями и компетенци- представителя, так как у него не было ей. Однако для участия такого лица высшего юридического образования. есть условие: интересы общества в суде Общество обратилось в Конституцион- одновременно представляют адвока- ный суд с жалобой на статьи АПК. Суд ты или другие лица с высшим юридиче- указал: нормы не ограничивают право ским образованием или ученой степенью общества поручать ведение дела от его по юридической специальности. имени в процессе учредителю или работ- нику без высшего юридического Источник: постановление КС от 16.07.2020 № 37-П Банк не вправе брать повышенную комиссию за то, что посчитал перевод денег сомнительной операцией Банк посчитал переводы денег на счет Функцию контроля нельзя использовать, общества сомнительными операциями, чтобы извлечь выгоду за счет клиента. из-за чего повысил комиссию. Обще- Условия договора о взыскании повы- ство обратилось в суд. Три инстанции шенной комиссии за операции, которые отказали, Верховный суд направил дело несут репутационный риск для банка, на новое рассмотрение. Банк вправе ущемляют права потребителя. Посколь- относить сделки к сомнительным опера- ку понятие «репутационный риск» циям, приостанавливать их, отказывать- в договоре не раскрывается, это дает пра- ся выполнять. Однако нет права взимать во банку произвольно его толковать повышенную комиссию в целях борь- бы с легализацией преступных доходов. Источник: определение ВС от 30.06.2020 по делу № 5-КГ20-54-К2, 2-4461/2019

10 Что нового Законы и постановления Оформлять выход из ООО нужно по новым правилам Главное: в уставе ООО можно прописать дополнительные условия выхода участников. Теперь доля участника при выходе Еще одно изменение: у ООО теперь из ООО переходит к обществу со дня, больше возможностей урегулировать, когда налоговая внесла запись в ЕГРЮЛ. кто вправе выйти из общества. Напри- Ранее доля переходила к обществу мер, можно прописать в уставе, что пра- с момента, когда оно получило заявле- во выйти из общества есть только у тех, ние от участника о выходе. Это правило кого перечислили в уставе, или у тех, сохранили для кредитных организаций. у кого в уставном капитале доля опреде- ленного размера. Если участник решил выйти из обще- ства, должен удостоверить заявление Также в уставе можно прописать, что у нотариуса. Нотариус в течение двух выйти из общества участник вправе толь- рабочих дней подаст документы в нало- ко по единогласному решению общего говую, чтобы внести новые сведения собрания, либо если наступят опреде- в ЕГРЮЛ. Заявление составит в фор- ленные обстоятельства, либо после того, ме электронного документа и подпишет как пройдет определенный срок. В реше- усиленной квалифицированной элек- нии общего собрания нужно будет ука- тронной подписью. Ранее за регистра- зать участника, которому предоставили цией выхода участника должно было право выйти из общества, и срок, в тече- обращаться само общество. ние которого он может воспользовать- ся этим правом. Ранее прописывать такие Далее нотариус передаст обществу, условия в уставе не было запрещено, к которому переходит доля бывше- однако Закон об ООО эту возможность го участника, его заверенное заявле- прямо не предусматривал. ние — письмом по адресу, который указан в ЕГРЮЛ, или по адресу элек- Источники: федеральные законы от 31 07.2020 тронной почты, если она есть. №251-ФЗ и №252-ФЗ Участникам можно запретить выходить из ООО без единогласного решения общего собрания

ЮК №9 11 Признать физлицо банкротом теперь может не только суд С 1 сентября 2020 года физлицо впра- заявление, включит сведения о начале ве подать заявление о признании его процедуры банкротства в Единый реестр банкротом в МФЦ, если размер долга сведений о банкротстве. составляет сумму от 50 тыс. до 500 тыс. руб. Еще условие: на момент, когда Когда сведения о банкротстве физлица должник подает заявление, должно быть появятся в реестре, прекратят начислять- окончено исполнительное производ- ся неустойки, будет введен мораторий ство по той причине, что у должника нет на удовлетворение требований кредито- имущества. Услуга будет бесплатной. ров. Исключение: кредиторы, о которых не сообщил, а также требования о возме- Должник должен будет представить щении вреда жизни или здоровью. в МФЦ список всех известных ему кре- диторов. После того как МФЦ проверит Источник: Федеральный закон от 31.07.2020 № 289-ФЗ Погашать долги компании вправе по частям Компании вправе получить рассроч- распространили мораторий на банкрот- ку по исполнительным листам, которые ство. Они просить рассрочку не вправе. кредиторы направят приставам в пери- од до 1 октября 2020 года. На новую Рассрочку можно будет получить меру поддержки могут рассчитывать для долга на сумму не более 15 млн руб. те, кто были в реестре субъектов мало- Период рассрочки — максимум 12 меся- го и среднего бизнеса по состоянию цев и до 1 августа 2021 года. Нельзя будет на 1 марта 2020-го и ведут деятельность получить рассрочку по некоторым тре- в пострадавшей от коронавируса отрас- бованиям. Например, о выплате зарплаты. ли. Исключение: должники, на которых Источник: Федеральный закон от 20.07.2020 № 215-ФЗ Компании будут проверять по-новому Проверять компании и взаимодейство- На электронное взаимодействие прове- вать с ними госорганы будут по новым ряющие перейдут не сразу. Переходный правилам. Одно из нововведений: вза- период продлится до конца 2023 года. имодействие с госорганами переведут в электронную форму. Теперь прове- Кроме того, общий срок проверок ряющие будут составлять документы, не будет превышать 10 рабочих дней. сообщать о своих действиях и решениях, Сейчас максимальный срок — 20 рабочих а компании в ответ направлять докумен- дней. Большинство положений начнет ты и жаловаться на действия и реше- действовать с 1 июля 2021 года. Налого- ния госорганов в электронной форме. вых, таможенных проверок и валютного Например, через Единый портал госу- контроля поправки не коснутся дарственных услуг. Источник: Федеральный закон от 31.07.2020 № 248-ФЗ

12 Что нового Выводы кассации Когда компании вернут банковскую комиссию Суть: если банк экономически не обоснует размер взысканной комиссии, суд вернет ее клиенту. ДОГОВОРЫ Если нет акта по форме КС-2, это не означает, что субподрядчик не выпол- Банк не вправе устанавливать нил работы. Кроме акта КС-2 есть дру- комиссию исходя из размера гие доказательства выполнения работ суммы перевода и предъявления результата к прием- ке. Суды отклонили доводы о ненадле- Общество попросило банк закрыть счет жащем качестве работ, так как заказчик и перечислить остаток средств на счет принял их без замечаний и оплатил под- в другом банке. Банк за это удержал рядчику, который неправомерно укло- комиссию — 10 процентов. Общество нился от оплаты субподрядных работ. подало иск о взыскании неоснователь- ного обогащения. Банк в суде пояснил: Постановление АС Дальневосточного округа при закрытии счета переводит день- от 16.07.2020 по делу № А04-8793/2019 ги на другой счет бесплатно, если сумма меньше 50 тыс. руб. Если выше — взи- КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ мает 10 процентов. Однако экономиче- скую обоснованность разницы тарифов Нельзя исключить участника не объяснил. Суды указали: за стандарт- за то, что не хотел уволить ное действие, которое не требует затрат недобросовестного директора и составляет обязанность банка, кли- ент обязан вносить значительную пла- Участник общества обратился в суд ту. Это несправедливое условие. Банк с иском об исключении второго участ- необоснованно взимал комиссию исходя ника, так как тот голосовал против не из затрат, а от размера остатка средств. расторжения договора с недобросовест- ным директором. Ссылался, что таким Постановление АС Уральского округа образом ответчик причиняет обществу от 17.07.2020 по делу № А60-70292/2019 убытки. Суды посчитали требования недоказанными. При равном количестве ДОГОВОРЫ долей у участников исключать одного из них можно только в исключительных За работы придется заплатить, случаях, если доказано грубое нарушение даже если нет акта КС-2 либо поведение участника. Если истец считает, что общество из-за действий Подрядчик не заплатил субподрядчику, директора понесло убытки, ему следует так как тот направил акт выполненных подать иск о взыскании убытков к дирек- работ не по форме КС-2, а произволь- тору, а не другому участнику. ный, из которого невозможно уста- новить объем работ. Субподрядчик Постановление АС Северо-Западного округа обратился в суд с иском о взыска- от 06.07.2020 по делу № А13-11956/2019 нии долга. Суды иск удовлетворили.

ЮК №9 13 РЕГИСТРАЦИЯ КОМПАНИЙ УПРОЩЕННОЕ ПРОИЗВОДСТВО В фирменном наименовании Долг с казенного учреждения аббревиатуру «ЛТД» нельзя взыскать в упрощенном использовать нельзя порядке ИФНС обратилась в суд с иском об обя- Первая инстанция рассмотрела дело зании общества изменить его фирмен- о взыскании неустойки с казенного ное наименование, так как аббревиатура учреждения в упрощенном порядке. Кас- «ЛТД» в нем не соответствует зако- сация направила на новое рассмотрение. ну. Суды иск удовлетворили. Буквы По новой редакции части 4 статьи 227 «ЛТД» отражают англоязычную аббре- АПК в упрощенном порядке не рассма- виатуру «Ltd», которую используют тривают дела по обращению взыскания в английском языке для обозначения на средства бюджетов. Верховный суд организационно-правовой формы ООО. также указывал: требования о взыскании Закон запрещает юрлицам использо- средств с казенных учреждений не рас- вать в наименовании иноязычные заим- сматривают в упрощенном порядке. ствования в русской транскрипции: аббревиатуры, которые отражают орга- Постановление АС Северо-Западного округа низационно-правовую форму компаний. от 09.07.2020 по делу № А05-13488/2019 Постановление АС Дальневосточного округа БАНКРОТСТВО от 16.07.2020 по делу № А59-5089/2019 Для сравнения цен сайт ЦИАН МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ не подойдет Если в мировом соглашении Общество признали банкротом. Кон- не указали неустойку, курсный управляющий обратился с заяв- ее не взыщете лением о признании сделок по покупке недвижимости недействительными. Пер- Арендодатель взыскал с арендато- вая инстанция заявление удовлетворила: ра через суд долг и неустойку. На ста- сделки совершили при неравноценном дии исполнения судебного акта стороны встречном исполнении. Согласно объ- заключили мировое соглашение с графи- явлениям на сайте ЦИАН, аналогич- ком погашения только основного долга. ные объекты имеют меньшую стоимость. Общество обратилось в суд за взыска- Апелляция и кассация управляющему нием неустойки. Суды отказали. Сто- отказали. Стоимость на сайте — субъек- роны заключили соглашение, которое тивное мнение владельцев, а не результат полностью прекратило спор. После это- профессиональной оценки го выдвигать новые требования из того же правоотношения, независимо от того, Постановление АС Московского округа возникло оно из основного или допол- от 07.07.2020 по делу № А40-206341/2018 нительного обязательства, нельзя. Мировое соглашение одновременно пре- 9% кращает разногласия об уплате неустой- ки, поскольку стороны не установили актов по спорам из договоров в документе иное. банковского счета кассация отменяет Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.07.2020 по делу № А19-10441/2019

14 Что нового Конференции и семинары Как вернуть минимальных пределов по сумме нет. активы должника Кроме того, не придется финансиро- без банкротства вать процедуру, если активов у должника нет. Чтобы использовать внеконкурсное Что было: вебинар «Внеконкурсное оспаривание, установите размер непо- оспаривание. Как вернуть активы гашенной задолженности, при этом без банкротства» не обязательно иметь вступивший в силу судебный акт или предъявлять испол- Организатор: журнал «Арбитражная нительный лист приставам. Для оспа- практика для юристов» ривания сделки важна соразмерность Спикер: Лидия Солодовникова, юрист отчужденного актива неудовлетворен- АБ «Линия права» ному требованию. Еще одно условие — нужно доказать, что должник совершил Лидия Солодовникова рассказала, что безвозмездную сделку, сделку по зани- кредитору может быть выгоднее оспо- женной стоимости или без цели полу- рить сделки должника вне конкурсных чить встречное исполнение. процедур, а не возбуждать банкротство. Внеконкурсным оспариванием могут Доказательствами безвозмездности воспользоваться даже кредиторы, долг или занижения стоимости могут быть перед которыми меньше 300 тыс. руб.: договоры дарения, брачные догово- ры, соглашения о выплате крупной сум- мы алиментов, договоры продажи доли по номинальной стоимости. Если доказа- тельств нет, ходатайствуйте в суде об их истребовании у компетентных органов Ближайшие события: выбор редакции 8 сентября, онлайн 14 сентября, онлайн 30 сентября, онлайн Новый обзор ВС: Преюдиция Что изменилось какие финансовые и предсудимость. в договорной нарушения будут Когда они будут и судебной работе из- искать суды в каждом работать и как за летних Пленумов деле избежать спекуляций Верховного суда Основные темы: топ-10 главных вы- Основные темы: что такое прею- Основные темы: Пленум ВС водов из нового обзора Верховного диция и какие пределы она имеет. по прекращению обязательств. суда. Как изменятся правила рас- Определение предсудимости и ее Что поменялось в отступном. смотрения дел из-за новых разъ- значение. Как соотносится преюди- Как изменились правила о зачете. яснений. Как суды будут искать ция с предсудимостью. Практиче- Как теперь оформлять зачет между финансовые нарушения в приказ- ское раскрытие работы преюдиции сторонами. Пленумы ВС по обжа- ном производстве. Можно ли пере- на примере установленных фактов лованию судебных актов в апел- смотреть дело из-за финансовых в решениях по уголовным делам ляции и кассации в арбитражном нарушений сторон. и налоговым спорам. процессе и по КАС. Организатор: Юрист компании Организатор: журнал «Корпора- Организатор: журнал «Юрист Контрагенты тивный юрист» компании» event.law.ru event.law.ru conf.law.ru



16 Что нового Предстоящие изменения Что нового их в реестр или нет. Сейчас этим зани- в юридическом маются суды. Такую поправку Минэко- сообществе номразвития включило в законопроект, который вносит масштабные изменения Главное: компаниям упростят в Закон о банкротстве. работу с персональными данными. Разгрузить суды и передать некоторые 1 Обрабатывать персданные их полномочия в делах о банкротстве нужно будет по новым правилам арбитражным управляющим предлагал Компании больше не нужно будет про- еще Верховный суд два года назад. Одна- сить отдельное согласие на обработку ко законопроект первое чтение прошел, персональных данных для каждой цели. а второе депутаты так и не назначили. Проект с такими поправками Правитель- ство внесло в Госдуму. В новом проекте министерство ука- зало, что управляющий будет вклю- Если проект примут, для несколь- чать требования кредиторов в реестр ких целей можно будет оформить одно на основании их письменных заявле- согласие на обработку. Но нужно будет ний. Подать их кредиторы смогут в том указать перечень персональных дан- числе через форму на сайте суда. Дан- ных, наименование или Ф. И. О. и адрес ные о каждом поступившем требова- лица, которое обрабатывает данные нии и электронную копию заявления по поручению компании, перечень дей- суд должен будет опубликовать на своем ствий с данными, общее описание спосо- сайте. С этого момента у управляюще- бов обработки сведений, срок действия го будет месяц, чтобы решить, включать согласия и способ его отзыва. требование кредитора в реестр или нет. Решение управляющего можно будет Сейчас для каждой цели обработ- обжаловать в суде. ки персональных данных сотруд- ник или иное физлицо должны давать Кроме того, управляющий будет вести отдельное согласие на обработку. Если учет требований кредиторов в элек- компания не соберет с сотрудников тронном виде и размещать информа- согласие под каждую цель обработки, цию на сайте суда. Сейчас суды реестр Роскомнадзор оштрафует на 75 тыс. руб. в открытом доступе не публикуют. за каждое нарушение. Источник: fedresurs.ru Источник: законопроект №992331-7 3 Компании из непострадавших 2 Включать требования кредиторов отраслей получат господдержку в реестр будет не только суд Госдума предложила Правительству Арбитражные управляющие смогут изменить критерии, по которым бизнес рассматривать требования кредито- получает господдержку в связи с коро- ров в банкротстве и решать, включать навирусом. Указала: поддержку должны получить все субъекты малого и средне- го предпринимательства, а не только те, кто оказался в перечне пострадавших. Возможность получить помощь долж- на быть у всех, кто был в реестре МСП по состоянию на 1 марта 2020 года.

ЮК №9 17 Госдума обратила внимание, что из-за ЦИФРА МЕСЯЦА действующих критериев не все нужда- ющиеся в поддержке компании могут 14 ее получить. Сейчас ее получают только компании и предприниматели из спи- млрд рублей сэкономил бизнес на арендных ска пострадавших отраслей экономи- платежах благодаря господдержке ки, который утвердило Правительство. Таких отраслей на сегодняшний день 12. Источник: economy.gov.ru Источник: постановление Госдумы 5 Банки получат право списывать от 22.07.2020 №8685-7 ГД средства со «спящих» счетов Банки планируют получить право спи- 4 ИФНС перестанут принимать сывать комиссию и платежи по кредитам декларации с ошибками со счетов клиентов, которые не обно- Налоговые инспекции больше не будут вили идентификационные данные принимать декларации с арифмети- и не выходят на связь. ческими ошибками. Если компания не исправит документы за пять дней, Сейчас со счетов клиентов, по которым ИФНС будет считать, что она их не пред- больше года не обновлялись данные, ставила. Такие изменения в НК предлага- списывать деньги кредитные органи- ет внести Правительство. зации не вправе. Банк может прове- рить актуальность сведений и, если они Сейчас исправить ошибки в деклара- устарели, должен связаться с клиентом. ции также можно за пять дней. Однако До тех пор, пока не получит информа- ошибки не отменяют того, что платель- цию от клиента, не вправе проводить щик представил документы в налоговую. операции по счету, однако может начис- лять штрафы и неустойки. Штраф за неподанную в срок декла- рацию — 5 процентов от суммы нало- Авторы проекта отмечают: инициати- гов по ней. Кроме того, если компания ва позволит клиентам избежать штрафов не подала декларацию, ее директора и неустоек из-за просрочки, если они могут привлечь к уголовной ответствен- вовремя не сообщили о замене паспорта ности, поскольку неподача декларации — признак налогового преступления. Источник: iz.ru Источник: vedomosti.ru ФРАЗА МЕСЯЦА «Чтобы высший суд мог нормально выполнять функцию по развитию права, он должен научиться писать развернутые судебные акты» Роман Бевзенко, к. ю. н., партнер «Пепеляев Групп» Источник: facebook.com

18 Что нового Книги ОТВ. РЕД. О.А. МОСКВИТИН, РУКОВОДИТЕЛЬ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ И ТАРИФНОЙ ПРАКТИК КА «МУРАНОВ, ЧЕРНЯКОВ И ПАРТНЕРЫ» Как ФАС доказывает сговоры компаний на торгах Суть: разговоры комиссии и участников торгов антимонопольный орган использует в качестве доказательств антиконкурентных соглашений. Антимонопольный орган и суд могут книги «Картели и иные антиконкурент- прийти к выводу, что стороны заклю- ные соглашения. Комментарии к самым чили антиконкурентное соглашение, актуальным монопольным делам 2013– даже если его не закрепили документаль- 2019 гг.» приводят в качестве приме- но. Для этого используют косвенные ра дело, где антимонопольный орган доказательства. Например, проверя- использовал материалы уголовного ют взаимоотношения конкурентов, их дела, из которых взял разговоры комис- переписку, поведение в ходе аукцио- сии организатора торгов о том, что на. ФАС считает признаками антикон- нужно «позволить выиграть» несколь- курентных соглашений такие действия ко лотов добросовестным участникам, компаний: предлагают одинаковые чтобы законность проведения конкур- цены, арендуют помещения на одной са не вызвала подозрений. В итоге ФАС производственной площадке, выдают выдала предписание об устранении доверенности на заключение договора последствий нарушения антимонополь- для получения ЭЦП на одно лицо. Так- ного законодательства же доказательствами могут быть матери- алы уголовных дел. Например, авторы Издательство «Проспект», 2020

Договоры «Защитить права можно и без расторжения договора» Виктор Петров, руководитель Арбитражной практики VEGAS LEX 20 Уроки 2020-го Что включать в договор поставки после пандемии Подряд Замещающая сделка 20 Как вернуть разницу между 32 Что сделать заказчику, если ценами по договорам в работах нашли недостатки 26

20 Договоры Уроки 2020-го Что включать в договор поставки после пандемии Виктор Петров Руководитель Арбитражной практики юридической фирмы VEGAS LEX Главное в статье 2 1 Как теперь формулировать раздел договора об обстоятельствах Когда в одностороннем порядке непреодолимой силы можно изменить срок исполнения обязательства 3 4 Что учесть стороне, которая Какие дополнительные сделки решает отказаться от невыгодного защитят стороны от убытков для нее договора

ЮК №9 21 Поставщики и покупатели во время пандемии не могли отказать- ся от договора, приостановить исполнение и не платить за это неустойку по одной причине — в договоре не было подходящих условий. Ссылки на ГК помогли не во всех случаях. Чтобы избе- жать таких ситуаций, включите в проекты договоров пункты, которые защитят от потерь. Такие условия — в статье. Зафиксируйте право приостановить исполнение или сместить сроки Стороны договора поставки, которые столкнулись с просроч- 328 ГКП. 2 ст. 328 ГК кой исполнения обязательства, не всегда хотят расторгать имею- щееся соглашение, но при этом им нужно защитить свои права. ВС 54 П. 57 постановления Для таких случаев ГК устанавливает способы защиты, которые Пленума ВС от 22.11.2016 не подразумевают прекращение действия сделки, если одна из сто- №54 «О некоторых во- рон не исполнит условия договора или исполнит их ненадлежаще. просах применения об- Например, право второй стороны приостановить встречное испол- щих положений ГК РФ нение или отказаться от исполнения в части, которая соответству- об обязательствах и их ет непредоставленному исполнению.328 ГК При этом дополнительно исполнении» согласовывать текст соглашения не требуется: пострадавшая сторо- на автоматически может воспользоваться правом, которое предо- ставляет статья 328 ГК. Приостановить исполнение — это законный способ изменить в одностороннем порядке срок обязательства. Сторона, которая реализует такое право, без дополнительных шагов со своей сторо- ны, кроме обязательного уведомления контрагента,ВС 54 изменяет для себя условие сделки о сроке исполнения. Включение такого условия в договор опционально, поскольку сам способ прямо указан в законе, но позволит согласовать порядок и сроки направления уведомления о приостановлении исполнения. Для сторон дополнительное урегулирование в этой части не будет обременительным, а позволит максимально детализировать приме- нение механизма. Предусмотрите в договоре конкретный способ направления уве- домления контрагенту и момент, с которого начинается отсчет установленного срока. Кроме того, в уведомлении можно указать время для нарушителя, чтобы тот ответил на уведомление либо устранил препятствия. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Сторона, которая решила приостановить исполнение своих обязан- ностей по договору вследствие ненадлежащего исполнения условий договора второй стороной, обязуется уведомить ее о предстоящей

22 Договоры приостановке за ______ календарных дней, направив заказное письмо Уроки 2020-го с уведомлением о вручении по адресу местонахождения второй сторо- ны, указанному в ЕГРЮЛ». Схожий механизм у статьи 406 ГК: должник, который допустил просрочку из-за действий кредитора, вправе сместить срок испол- нения своего обязательства. Эту статью нужно системно прочиты- вать вместе со статьей 328 ГК и сразу ссылаться на обе нормы. В совокупности нормы позволяют стороне, контрагент кото- рой не исполнил или исполнил ненадлежаще свои обязательства, без расторжения договора эффективно защитить свои имуще- ственные права. Разница в том, что статья 406 ГК говорит о смеще- нии срока исполнения, а не его изменении, но для практических целей такое различие незначительно. Чтобы воспользоваться правом приостановить исполнение или сместить срок, нужно выполнить два требования. Первое — уведомить контрагента о своих действиях. Второе — должна быть прямая причинно-следственная связь между неисполнением по договору и корреспондирующим приостановлением или сме- щением исполнения обязательства другой стороной. Условия договора о не- Установите список обстоятельств непреодолимой преодолимой силе в слу- силы: опишите, на что влияют, или исключите их чае спора суд вправе проверить на предмет их Детально разработайте критерии обстоятельств непреодолимой справедливости и уста- силы: в договоре можно назвать и перечислить такие обстоятель- новления сторонами сво- ства или, например, определить природу их возникновения — тех- бодной волей ногенные, природные. Укажите, какие меры ответственности они исключают, например, полностью освобождают лицо, которое не исполнило договорные обязательства, от уплаты неустойки, или, наоборот, закрепите, какие обстоятельства не будут влиять на правоотношения сторон. Например, стороны вправе предусмотреть освобождение долж- ника по обязательству от ответственности за его нарушение исклю- чительно при допущенной неосторожности, но не при виновности должника. Стороны договора вправе полностью исключить обсто- ятельства непреодолимой силы как основания для освобождения от ответственности за нарушение обязательства или максимально расширить их перечень. Причина этого — диспозитивность и гиб- кость положений пункта 3 статьи 401 ГК. Важно установить обстоятельства непреодолимой силы для отношений, которые состоят из нескольких последователь- ных и связанных между собой сделок. В частности, цепочка

ЮК №9 23 «производитель — поставщик — покупатель». Например, пан- демия помешала надлежаще исполнить обязательство первому звену: производителю. Пострадавшим в таком случае окажет- ся даже последнее звено в цепочке «покупатель, перед которым несет ответственность поставщик». Вправе ли поставщик ссылать- ся в отношениях с покупателем на форс-мажор, который повли- ял на отношения поставщика и производителя? Чтобы исключить двусмысленность в ответе на этот вопрос, корректно опишите, как на отдельные звенья цепочки будут опосредованно влиять обстоя- тельства непреодолимой силы через предыдущее звено. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Сторона вправе ссылаться на обстоятельства непреодолимой силы, воспрепятствовавшие ее контрагенту по иному заключенному с ней договору исполнить обязательство перед стороной, если такое неис- полнение прямо и непосредственно повлекло за собой соответствую- щее неисполнение стороной обязательства по настоящему договору». Разрешите отказываться от договора при нарушении обязательства Сторона вправе отказаться от договора, если контрагент нарушил 328 ГК-1 Ст. 328 ГК обязательство или если она предполагает, что он очевидно обяза- 405 ГК Ст. 405 ГК тельство не исполнит.328 ГК-1, 405 ГК Такое право рекомендуется предо- ставить по договору не только кредитору, но и должнику. Например, в договоре можно установить право стороны на отказ от договора, если контрагент в любой форме сообщит о буду- щем неисполнении принятых на себя обязательств или, напри- мер, при утрате должником возможности исполнить обязательство в случае законных действий третьих лиц по приобретению имуще- ства должника, например, при обращении взыскания. Бывают ситуации, когда невозможность исполнить обязательство из договора негативно влияет не только на кредитора, но и на инте- ресы должника. Например, существенный рост штрафных санк- ций или очевидность, что сторона не достигнет экономической цели договора, на которую изначально рассчитывала. В такой ситу- ации у должника должен быть способ отказаться от исполнения при условии, что он возместит убытки кредитору, которые возник- ли из-за действий или бездействия должника. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Если в период действия настоящего договора наступают обстоятель- ства, очевидно и неизбежно препятствующие исполнению стороной

24 Договоры Суды квалифицируют договора своего обязательства, такая сторона вправе отказаться Уроки 2020-го пандемию и связанные с ней ограничительные от исполнения договора при направлении другой стороне соответству- меры в качестве обстоя- тельств непреодолимой ющего уведомления и возмещения всех причиненных убытков». силы только с обяза- тельным анализом При этом формулировка договора, которая возлагает негативные конкретных правоот- последствия исключительно на должника, может стать причиной ношений сторон. Такие судебного оспаривания. В частности, суд может проверить реаль- обстоятельства не рас- ную переговорную возможность должника повлиять на исключе- сматриваются автома- ние или изменение такого условия. тически — для каждого договора их влияние оце- Например, стороны заключили договор поставки и монтажа обо- нивают индивидуально рудования. Исполнитель допустил посрочку, заказчик обратился в суд с иском о взыскании аванса и неустойки. А33Постановление Третьего ААС от 08.09.2016 по делу Исполнитель в суде заявил о кабальных и несправедливых усло- № А33-28627/2015 виях договора, изменить которые он не мог, но первая инстанция и апелляция удовлетворили требования заказчика. Суды не устано- вили обстоятельств того, что исполнителя принудили заключить договор. Нет доказательств, что исполнитель не соглашался с усло- виями договора и принимал меры для их изменения перед тем, как договор заключить. Он также не обращался в суд с требованием изменить условия договора. Суды пришли к выводу, что исполни- тель заключил договор в порядке свободного волеизъявления и его права не нарушали.А33 Застрахуйте экономические риски Помимо договорных механизмов используйте дополнительные сделки, которые застрахуют экономические риски сторон. Напри- мер, договор страхования дебиторской задолженности, по услови- ям которого при наступлении страхового события — длительной просрочки поставки, оплаты или банкротства одной из сторон — кредитор вправе получить от страховщика сумму страхового покрытия. Такое покрытие представляет собой сумму задолженно- сти за застрахованные, но не оплаченные поставки за вычетом соб- ственного участия страхователя, то есть за вычетом не подлежащей возмещению части убытка. Условие о необходимости заключить договор страхования мож- но включить в соглашение в качестве отлагательного при начале поставки или увеличении объема поставки. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Для начала поставок продукции в увеличенном объеме согласно пунк- ту __ договора продавец заключает договор страхования дебиторской задолженности со страховщиком, согласованным сторонами».

ЮК №9 25 В договоре поставки стороны могут закрепить и другие отлага- тельные условия. Например, можно согласовать то, что покупа- тель представит финансовую отчетность для поставок продукции в большем объеме. Отчетность, которая подтвердит состоя- тельность покупателя, будет основанием для продавца начинать отгрузку без опасения не получить оплату или с минимизацией такого риска. Отлагательные, равно как и отменительные условия — эффек- тивный инструмент для использования в сделках между хозяй- ствующими субъектами. Гражданское законодательство позволяет участникам правоотношений выбирать такой способ минимиза- ции рисков, который одновременно отвечает интересам обеих сто- рон и стимулирует их к достижению договоренностей. В договорах поставки стороны могут создать правовую связь между наступлением желаемых для них последствий. Например, получить отсрочку или рассрочку оплаты, которая предусмотре- на договором и поставлена в зависимость от предоставления поку- пателем дополнительного обеспечения или совершения им иных действий и действиями любой из них. Для долгосрочных догово- ров, которые предусматривают множественные встречные обя- зательства сторон, использование таких правовых конструкций наиболее обоснованно

26 Договоры Подряд В работах нашли недостатки после приемки. План действий для заказчика Татьяна Иванова Юрист Что в статье: три шага, без которых исправлять дефекты будете за свой счет. Подрядчик выполнил работы некачественно. Компания поняла это после того, как подписала без возражений акт выполненных работ. Из статьи узнаете, что предпринять заказчику, чтобы суд заставил подрядчика исправить недостатки, снизить цену работ и возме- стить ваши расходы. 720 ГК П. 1 ст. 720 ГК Сообщите подрядчику, что обнаружили недостатки, и пригласите на осмотр Если обнаружили недостатки в выполненных работах или другие отступления от договора, из-за которых результат не соответствует заданию, незамедлительно направьте уведомление об этом подряд- чику.720 ГК Как и в какой срок уведомить, смотрите в договоре. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Заказчик, обнаруживший недостатки в выполненных работах, в срок, не превышающий 2 (двух) рабочих дней, уведомляет об этом под- рядчика. Выявленные недостатки, а также порядок их устранения

ЮК №9 27 фиксируются Сторонами в Акте о недостатках выполненных работ (Приложение № __ к Договору)». Если условия о порядке уведомления в договоре нет, направьте А51 Постановление АС Даль- письмо подрядчику в разумный срок. Такой срок исчисляют исхо- невосточного окру- дя из предмета работ и особенностей эксплуатации объекта. га от 22.05.2017 по делу № А51-15911/2016 Пример: подрядчик отремонтировал крышу, стороны подпи- сали акт приемки работ без возражений. Заказчик оплатил часть А65Постановление АС работ. Впоследствии при эксплуатации объекта увидели, что кры- Поволжского окру- ша протекает. Через два месяца после приемки заказчик составил га от 18.07.2019 по делу акт о недостатках работ и направил его подрядчику. Подрядчик № А65-26461/2018 не смог исправить недостатки, при этом обратился в суд за взыска- нием остальной части оплаты. А33Постановление АС Вос- точно-Сибирского окру- Три инстанции отказали в иске. Посчитали двухмесячный срок, га от 18.07.2019 по делу в который заказчик обнаружил недостатки, разумным.А51 № А33-34772/2017 Если не уведомили подрядчика о выявленных недостатках, суд может отказать в соразмерном снижении стоимости работ или взы- скании убытков.А65 Например, подрядчик обратился в суд с тре- бованием о взыскании задолженности с заказчика за выполненные геологические изыскания. Заказчик в суде возражал против удов- летворения иска и указывал, что в выполненных работах были недостатки. Это подтвердило экспертное заключение. Между тем уведомление о недостатках в выполненных работах заказчик под- рядчику не направлял. Три инстанции удовлетворили требования подрядчика. Суды указали: подрядчик был лишен возможности оперативно устра- нить недостатки из-за действий заказчика.А33 Осмотрите результаты работ и составьте акт Заказчик, который о недостатках подписал акт приемки без замечаний, вправе Предложите подрядчику прислать представителя, чтобы совмест- предъявить возражения но составить двусторонний акт о выявленных недостатках. Осмо- по выполненным рабо- трите с ним результаты выполненных работ, подготовьте перечень там. В первую очередь недостатков, чтобы указать их в акте. это относится к актам, которые стороны под- Как в двустороннем, так и в одностороннем акте о выявлен- писывают для расчетов ных недостатках должны быть обязательные положения. Укажите ежемесячно. в документе дату и место составления, сведения об извещении под- рядчика, состав представителей, которые участвовали в составле- Определение В С нии акта, с подтверждением их полномочий. от 25.10.2016 по делу № А40-205889/2015 Укажите реквизиты основного договора, перечень недостат- ков с суммой причиненного ущерба, если такой расчет произво- дили. Также зафиксируйте обстоятельства, при которых выявили

28 Договоры недостатки, и дату их выявления. Приложите доказательства недо- Подряд статков, например фотографии. А40 Постановление АС Если подрядчик представителя не пришлет, составляйте одно- Московского округа сторонний акт. Суду будет достаточно доказательств, которые от 02.07.2019 по делу подтверждают, что вы направляли уведомление о месте и времени № А40-140258/2018 составления акта.А40 Такими доказательствами могут быть почтовые документы или переписка сторон. А17Постановление АС Волго-Вятского окру- Пример: подрядчик в суде указал, что акты о недостатках работ га от 16.07.2019 по делу не подписывал, об осмотре спорного объекта его не извеща- № А17-6960/2018 ли. Заказчик представил в материалы дела односторонние акты и доказательства, что приглашал подрядчика на осмотр объекта 720ГК-1 П. 5 ст. 720 ГК для составления акта. Три инстанции поддержали заказчика и ука- зали на правомерность его действий.А17 А82Постановление АС Волго-Вятского окру- Если представитель принимал участие в составлении акта, га от 24.10.2019 по делу но не согласился с недостатками, вы вправе провести эксперти- № А82-8316/2018 зу, чтобы установить их наличие или отсутствие.720 ГК-1 Если пред- ставляете в материалы дела внесудебную экспертизу, которая А65-1Постановление АС подтверждает недостатки в результатах работ, проверьте, указал Поволжского окру- ли эксперт в заключении на конкретные дефекты. га от 27.07.2016 по делу № А65-29859/2015 В одном деле заказчик, чтобы подтвердить свою позицию, пред- ставил суду экспертное заключение. Суд не принял заключение в качестве доказательства. Отметил, что в документе нет привязки выявленных дефектов к конкретным помещениям и конструкци- ям, нет фотофиксации всех дефектов.А82 Если не составите акт или в нем не будет указаний на конкретные недостатки, суд может встать на сторону подрядчика. Например, подрядчик выполнил работы, передал заказчику акт выполнен- ных работ для подписи. Заказчик не вернул ни подписанный акт, ни мотивированный отказ от приемки. Деньги не заплатил. Под- рядчик обратился в суд с иском о взыскании долга. Суды иск удовлетворили. Заказчик, который ссылался на недо- статки, не доказал, что направлял подрядчику акт-претензию, в которой был указан детально описанный перечень недостатков в выполненных работах.А65-1 Потребуйте исправить недостатки, снизить цену или возместить расходы Решите, какое требование заявите подрядчику, если обнаружите недостатки в работах. Есть три варианта. Первый — безвозмездно устранить недостатки работ в разумный срок. Второй — соразмер- но уменьшить стоимость выполненных работ. Третий — возме- стить расходы на самостоятельное устранение недостатков, если

ЮК №9 29 АКТ № ___ Если под- о недостатках выполненных работ рядчик не пришлет Дата составления: ___________________________ представите- Место составления: __________________________ ля, чтобы со- ставить акт, В соответствии с условиями договора подряда от ____________ г. (далее — или откажет- Договор), заключенного между ООО «Заказчик» и ООО «Подрядчик» ся его под- (далее совместно — Стороны), Подрядчик выполнил работы по капитально- писывать, му ремонту кровли нежилого здания, расположенного по адресу: _________ составьте акт ____________________________. самостоятель- но и направь- В связи с выявлением обществом «Заказчик» ________________ г. в ходе те копию планового осмотра недостатков в выполненных работах при участии: подрядчику. Такой доку- представителя ООО «Заказчик» _________________ по доверенности мент можно от ________ г., использо- вать как до- представителя ООО «Подрядчик» ________________по доверенности казательство, от __________ г. (уведомленного в соответствии с п. _____ Договора пись- что у работ мом от _____________ г.) есть недо- статки. Если Стороны составили настоящий акт о нижеследующем. не известите подрядчика, Результат работ, выполненных ООО «Подрядчик», содержит следующие не сможете недостатки: использовать односторон- 1) щели в районе участков № 6, 7 вентиляционной шахты № 8; ний акт 2) протечки и трещины в районе участков №1, 3 кровли подъезда №4. Вышеуказанные недостатки подтверждаются также заключением эксперта ООО «Проверка» №____ от __________ г. Настоящий акт составлен в 2 (двух) экземплярах, по одному для каждой из сторон. Приложения: 1. Заключение эксперта ООО «Проверка» № ___ от _____________ г. 2. Фотоматериалы на ___ листах. ООО «Заказчик» ООО «Подрядчик» __________/_______________ __________/_______________

Договоры 30 Представьте в суд доказательства, что Принесите в суд документы, которые Подряд Какие уведомляли подрядчика об обнаружении подтверждают полномочия лиц, которые документы недостатков и извещали о месте и време- подписали акт. Пригодятся фотографии подготовить, ни составления акта о недостатках. До- выявленных недостатков и экспертное за- если спор казательствами отправки и получения ключение, которое подтверждает несо- с подрядчиком могут быть копия уведомления с под- ответствие выполненных работ условиям дошел до суда тверждением, что сотрудник подрядчика договора. Если обращались к подрядчи- принял документы, уведомление о вру- ку с требованием устранить недостатки, чении и опись вложения. Представьте представьте подтверждение такого обра- двусторонний или односторонний акт щения. Потребуйте возместить расходы, о выявленных недостатках. если недостатки устраняли сами. 723 ГКП. 1 ст. 723 ГК право заказчика устранять их есть в договоре.723 ГК Стороны могут установить и иные правила в договоре. ВС Обзор судебной практики ВС №2 (2017), утв. Прези- Если недостатки несущественные и их можно легко исправить, диумом ВС 26.04.2017 обратитесь к подрядчику с требованием их устранить. Если спо- ра между вами нет, то после того, как недостатки устранили, пись- А70 Постановление АС За- менно зафиксируйте, что подрядчик исполнил свои обязательства падно-Сибирского окру- по договору. Для этого составьте отдельный акт об устранении га от 18.07.2019 по делу выявленных недостатков. № А70-13986/2018 Если недостатки в разумный срок подрядчик не устранил или они существенны и при этом вы сомневаетесь, целесообраз- но ли в таком случае обращаться к подрядчику, привлеките тре- тьих лиц, которые и устранят недостатки. В таком случае требуйте от подрядчика соразмерно уменьшить стоимость выполненных работ и возместить соответствующие расходы. У вас есть право взыскать такие расходы с подрядчика, даже если договор этого не предусматривает. Верховный суд отмечал, что пункт 1 статьи 723 ГК не ограни- чивает право заказчика на возмещение расходов на устранение недостатков, если он добросовестно пытался привлечь к это- му подрядчика. То есть направил ему требование об устранении недостатков, но подрядчик уклонился. В таком случае расходы заказчика на устранение недостатков работ подрядчик должен воз- местить.ВС Суды этот вывод подтверждают. Пример: генподрядчик заключил с подрядчиком договор на монтаж кровли. Генподрядчик перечислил предоплату. Заказчик строительства провел проверку, по результатам кото- рой выявил, что результат работ не соответствует требованиям технических регламентов и проектной документации. Подрядчику предложили устранить выявленные недостатки, но тот уклонился. Генподрядчик привлек другую организацию, которая устрани- ла дефекты. Впоследствии обратился в суд с иском к подрядчику о возмещении расходов на устранение недостатков. Три инстан- ции удовлетворили иск. Работники подрядчика самостоятельно ушли с объекта. Это означает, что подрядчик отказался от догово- ра в одностороннем порядкеА70



32 Договоры Замещающая сделка Компания заключает замещающую сделку. Как вернуть разницу между ценами по договорам Юлия Галуева Заместитель генерального директора по правовым вопросам ООО «Национальная юридическая служба» АМУЛЕКС Что в статье: четыре шага, чтобы взыскать с контрагента убытки из-за замещающей сделки. Контрагент не исполнил обязательства. Компании приходится искать нового контрагента и оформлять с ним аналогичную сдел- ку, но теперь уже по более высокой цене. Что предпринять, прежде чем заключить такой договор, и как затем взыскать с первоначаль- ного контрагента убытки, узнаете из статьи. Убытки по замещающей Соберите доказательства, что контрагент сделке вы вправе взы- обязательства не исполнил скать не только когда це- на по новому договору Перед тем как заключить замещающий договор, оформите доку- выше, но и в случаях, ког- менты, которые подтвердят, что контрагент по первоначально- да она ниже. Например, му договору нарушил обязательства. Например, если контрагент если арендодатель сдал поставил некачественный товар, у вас должен быть акт осмотра помещения по невыгод- состояния товара с подписями обеих сторон или с подписью толь- ной цене ко представителя вашей компании, если сотрудник поставщика не приехал на совместный осмотр и приемку по качеству. В послед- нем случае кроме акта нужно письменное подтверждение, что вызывали контрагента на приемку товара. Например, подойдет

ЮК №9 33 почтовое уведомление о вручении с описью вложения, если ГК Ст. 393.1 ГК направляли письмо на бумаге, или скриншот страницы с письмом, если направляли его по e-mail. А40 Постановление АС Московского округа В суде придется предоставить подтверждение, что компания от 16.04.2020 по делу обращалась к контрагенту с требованием исполнить договор над- № А40-138327/2019 лежащим образом.ГК Это необходимо, чтобы доказать противо- правное поведение контрагента. Документы понадобятся, чтобы взыскать с него убытки. Если неправильно их оформите, суд в исковых требованиях может отказать. Пример: контрагент поставил товар ненадлежащего качества, компания его не приняла. Компании пришлось заказать тот же товар у другого поставщика по более высокой цене. Разницу в сто- имости товара по первоначальному договору поставки и замещаю- щему компания посчитала убытками и попыталась взыскать в суде с первого поставщика. Суд отказал, поскольку компания не смогла доказать, что поставленный товар был некачественным. Акт о каче- стве товара суд не признал достаточным и безусловным доказатель- ством, так как истец составил его в одностороннем порядке.А40 Подтвердите, что пытались предотвратить убытки Прежде чем заключать замещающий договор, направьте контр- агенту претензию и уже затем, если контрагент ее проигнориру- ет или ответит отказом, уведомление о расторжении договора. Заключить замещающий договор компания вправе и до того, как расторгнет первоначальный, но не раньше, чем пройдет время на ответ на вашу претензию. Эти документы понадобятся, чтобы доказать суду — компания действовала разумно и добросовестно, то есть не пыталась искусственно создать убытки, когда заключала замещающий договор вместо первоначального. Пример: из-за того что контрагент вовремя не поставил товар, компания расторгла с ним договор поставки в одностороннем порядке. Такое право было у нее по условиям договора. После это- го компания заключила замещающий договор поставки с дру- гой компанией по более высокой цене. В суде требовала взыскать с первого поставщика убытки — разницу между стоимостью товара по первоначальному договору и замещающему. Суд в иске отказал, так как новый договор не был замещающим. Суд установил, что закупка была плановой согласно плану заку- пок на год, который истец опубликовал на своем официальном сайте. Истец не принял меры, чтобы уменьшить размер убытков. Новый договор истец заключил через посредника, а не напрямую

34 Договоры Расторгнутый дого- с заводом-изготовителем, из-за чего разница в стоимости товара Замещающая сделка вор можно заместить выросла. Кроме того, истец не потребовал от ответчика исполнить несколькими сделка- обязательства в разумный срок после того, как истек срок постав- ми и затем потребо- ки товара, а уведомление о расторжении договора направил только вать у первоначального через семь месяцев.А40-1 контрагента возместить по ним разницу в цене. Проверьте цены и выберите самое выгодное Пункт 12 постанов- предложение ления Пленума В С от 24.03.2016 №7 Прежде чем заключить замещающий договор, проверьте теку- щие цены на товар, работу или услугу. Например, купите анали- А40-1 Постановление АС тическую справку в специальном агентстве или самостоятельно Московского округа направьте запросы известным компании поставщикам или испол- от 13.03.2020 по делу нителям. Справка и коммерческие предложения понадобятся ком- № А40-309909/2018 пании, чтобы затем доказать суду, что она не могла заключить замещающий договор по более низкой цене. А40-2 Решение АС Москвы от 18.10.2019 по делу Пример: контрагент не поставил товар, из-за чего компания рас- № А40-49262/18-37-320 торгла договор в одностороннем порядке и заказала сопоставимый товар у другой компании. Цена по договорам различалась более чем в четыре раза. Причина в том, что предметом первоначального договора были б/у вагоны, а предметом замещающего — новые. Суд взыскал с ответчика разницу в цене, но уменьшил ее на 20 процентов. В решении сослался на принципы справедливости и соразмерности ответственности. Дело дошло до Верховного суда, который отменил все преды- дущие акты и отправил дело на новое рассмотрение в суд пер- вой инстанции. Коллегия посчитала, что суды не выяснили, мог ли истец купить сопоставимый товар дешевле, чем он это сделал, и таким образом уменьшить убытки. При новом рассмотрении суд первой инстанции иск удовлетво- рил. Истец доказал, что сделал все, чтобы в разумный срок после срыва поставки по первоначальному договору приобрести б/у или новые вагоны, и заключил замещающий договор по наимень- шей из доступных цен. Истец сделал запросы всем известным ему производителям, собственникам и арендаторам вагонов с предло- жением купить или взять в аренду вагоны. Предложения купить б/у вагоны среди поступивших истцу не было. Истец купил новые вагоны по наименьшей из предложенных цен. Довод ответчика о том, что истец купил не ту же модель ваго- нов, что и по первоначальному договору, суд не принял. Товар, который истец приобрел по замещающему договору поставки, был сопоставим по характеристикам с тем, который он не получил по первоначальному договору.40-2

ЮК №9 35 Если компании пришлось заключить замещающий договор, взы- А50 Решение АС Пермского скать убытки с виновного в этом предыдущего контрагента мож- края от 20.12.2018 по делу но также в виде неполученной прибыли. Это те случаи, когда новая № А50-14983/2017 цена не выше, а ниже, чем в первоначальном договоре. Пример: арендодатель расторг договор аренды из-за того, что арендатор несколько раз подряд не внес платежи. После этого сдал помещения другому арендатору по более низкой цене. Арендода- тель обратился в суд с требованием взыскать с предыдущего арен- датора убытки — разницу в стоимости аренды. Три инстанции в иске отказали, так как полагали, что требовать возмещения убытков в виде разницы между ценами можно толь- ко при отрицательной разнице, то есть когда цена заменяющего договора выше цены расторгнутого. Верховный суд отменил акты трех инстанций и направил дело на новое рассмотрение. Суд отме- тил, что по статье 393.1 ГК можно взыскать с контрагента не только реальный ущерб, но также упущенную выгоду. При новом рассмотрении суд первой инстанции иск удовлетво- рил. Первоначальный договор арендодатель расторг по вине арен- датора, который вовремя не вносил арендные платежи. Истец понес убытки, когда заключил договор с более низкой арендной платой. Уменьшить арендные платежи истцу пришлось из-за того, что в тот период резко упала стоимость недвижимости. Истец под- твердил это обстоятельство аналитической справкой от издатель- ско-информационного центра по недвижимости.А50  Пропишите в договоре сопоставимые условия и дайте отсылку на старую сделку В замещающем договоре пропишите требования к товару, схо- жие с теми, которые есть в первоначальном, — их характеристики Можно ли не заключать замещающий договор, но убытки с контрагента взыскать Взыскать с контрагента убытки из-за Определять текущую цену нужно При этом компания должна получить того, что договор пришлось расторг- в том же месте, где должен был быть сведения о цене на сопоставимые то- нуть по его вине, можно и без замеща- исполнен договор. Если в указанном вары, работы или услуги от несколь- ющего договора. месте нельзя определить текущую це- ких компаний. ну, можно использовать цену, которая В таком случае убытки суд определит применяется в другом месте и мо- Если представите сведения только как разницу между ценой в прекра- жет быть разумной заменой с учетом от одного поставщика, подрядчи- щенном по вине контрагента догово- транспортных и иных дополнитель- ка или исполнителя, суд может при- ре и текущей ценой на сопоставимые ных расходов. знать доказательство недостаточным товары, работы или услуги. и не взыскать убытки. Источники: п. 2 ст. 393.1 ГК, п. 11 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 №7

36 Договоры Компания не должна и количество. Отличаться могут другие условия договора: сро- Замещающая сделка доказывать в суде обо- ки, стоимость товара, работ или услуг. Суд сопоставит заказан- снованность цены заме- ные товары из первоначального и замещающего договоров. Если щающей сделки, если ее решит, что товары не сопоставимы по характеристикам, откажется не оспаривает ответчик. признать новый договор замещающим. Добросовестность и раз- умность действий ком- Пример: компания расторгла в суде договор с первоначаль- пании, которая требует ным поставщиком, который не исполнил обязательства: вовремя возмещения убытков, не поставил товар. Затем обратилась в суд, чтобы взыскать с него предполагается. убытки. Их размер — разница между стоимостью товара по перво- П. 12 постановле- начальному договору поставки и замещающему. ния Пленума В С от 24.03.2016 №7 Суд убытки взыскал. Сопоставил требования к товару по старому и замещающему договорам и сделал вывод, что товары сопостави- А39Постановление АС мые. Кроме того, суд отметил, что истец приобрел товар по разум- Волго-Вятского окру- ной цене и в разумный срок с учетом коммерческих предложений, га от 31.07.2019 по делу которые у него были.А39 № А39-3570/2016 Кроме того, включите в замещающий договор отсылку к пер- А19Постановление АС Вос- воначальному. Если забыли и договор уже оформили, укажите точно-Сибирского окру- отсылку в спецификации, товарных накладных или актах приемки га от 09.02.2018 по делу работ или услуг, платежных документах. № А19-751/2017 Пример: компания отказалась принять часть товара, так как он был некачественным. Заказала товар у другого поставщика, а раз- ницу в цене требовала взыскать с первого. Суд отказал, поскольку истец не смог доказать, что другой дого- вор поставки был замещающим. Истец заключил его раньше, чем потребовал заменить некачественный товар по спорному договору поставки. Спецификация к новому договору и товарные наклад- ные сами по себе не подтверждают, что истец сделал заказ, чтобы заменить некачественный товар, который ему поставил ответчик. В документах нет ссылки на договор поставки с ответчикомА19 Когда возместить убытки не получится, даже если цена замещающей сделки выше первоначальной Суд откажет компании в иске, ес- была помочь компании получить пришлось заключить аналогичный ли она не сможет доказать, что лицензию на деятельность по со- договор с другим исполнителем стоимость товара, работ или услуг хранению культурного наследия по более высокой цене — 1 млн руб. по замещающей сделке увеличилась в Минкультуры. Когда прошли все Но взыскать разницу между ценами по объективным причинам. Это про- сроки по договору, компания-заказ- договоров не получилось, поскольку изойдет, если цена первоначальной чик выяснила, что юрфирма даже компания не доказала, что стоимость сделки была ниже среднерыночной не подала заявление в министерство. услуг по первоначальному договору на момент, когда ее заключали. Компания потребовала вернуть аванс была среднерыночной, а затем уве- по договору, однако юрфирма требо- личилась по объективным причинам Пример: компания заключила с юри- вание проигнорировала. в два раза. Суд пришел к выводу, что дической фирмой договор на оказа- стороны первоначального договора ние услуг. Цена договора — 420 тыс. Из-за того, что первый исполни- занизили стоимость услуг. руб. По договору юрфирма должна тель не выполнил задание, компании Источник: постановление АС Северо-Кавказского округа от 10.06.2019 по делу № А53-28843/2019



38 Договоры Аренда Арендатор выехал из помещения, но акт не подписал. Как защититься от претензий арендодателя Чем поможет: оспорить доводы арендодателя, что компания не вернула объект аренды, а значит должна заплатить. не потребовал заплатить. Доказать, что компания занимала помещение, арендо- датель также не смог. Суд округа отменил предыдущие Дарья Романова акты. По договору арендатор должен Шеф-редактор был за месяц уведомить, что съезжает, и вернуть помещение по акту. Он это- Если срок аренды истек, компания поме- го не сделал. Кассация отметила: то, что щение освободила, но акт приема-пере- арендатор освободил помещение, хотя дачи не оформила, придется искать не расторг договор и не вернул помеще- другие доказательства, что помещение ние по акту, не может быть основанием больше не занимает. Иначе рискует, что освободить его от платы.ВАС арендодатель взыщет плату за период, Какую позицию занял Верховный когда компания помещения не занимала.  суд. Отменил постановление суда окру- Что случилось. Спустя три года после га, а акты первой инстанции и апел- окончания аренды арендодатель подал ляции оставил в силе. Отметил, что иск, чтобы взыскать долг по арендной кассация переоценила установлен- плате. Утверждал, что арендатор не вер- ные первой инстанцией и апелляцией нул помещение по акту и договор возоб- обстоятельства:АПК учла, что арендатор новлен на неопределенный срок.ГК не уведомил, что съезжает, и не вернул Как решили три инстанции. Две помещение по акту, а остальные доказа- инстанции отказали в иске. Указали: хотя тельства проигнорировала. стороны не составили акт приема-пере- Суд отметил: закон связывает возоб- дачи, это не подтверждает возобнов- новление аренды с тем, что арендатор ление аренды, ведь компания перестала продолжает пользоваться арендован- владеть и пользоваться объектом аренды.  ным имуществом, а не с тем, состави- Суды приняли довод арендатора, что ли стороны акт или нет. Стороны могли он снял помещение, чтобы исполнить и не составить документ о возврате объ- другой договор. После того как испол- екта аренды. В деле есть иные доказа- нил, помещение освободил. Кроме тельства того, что арендатор освободил того, за три года арендодатель ни разу спорное помещениеВС А35 ГК П. 2 ст. 671 ГК АПК Ст. 236 АПК ВАС П. 13 информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2002 №66 ВС А35 Определение ВС от 19.05.2020 по делу № А35-6435/2018

Компания «Выход из договора нам не всегда выгоден» Юлия Ходьбина, вице-президент по правовым вопросам World Class 50 Обзор В С Как теперь работать с претензиями. В С поменял правила Обзор В С Уроки 2020-го 40 Как заставить сотрудника 68 100 млн за взятку, которую вернуться с удаленки не давали. Новый обзор В С 62

40 Компания Обзор ВС Как теперь работать с претензиями. ВС поменял правила Евгений Четырус Заместитель главного редактора, к. ю. н. Главное в статье 2 3 1 Что проверить, На что обратить прежде чем просить внимание, если в дело Как теперь суд суд увеличить размер вступает новый отреагирует, если требований ответчик в претензии и иске — разные суммы 4 5 6 Когда можете подать Чем подтвердить, что Как считать срок встречный иск, даже контрагент прислал исковой давности если претензию пустые листы вместо при отправке не направляли претензии претензии

ЮК №9 41 Теперь в претензии не надо указывать точную сумму задолжен- В первой инстанции до- ности, а для отправки достаточно простого письма без описи. вод о несоблюдении Что еще изменилось в претензионном порядке из-за нового обзора досудебного порядка Верховного суда, узнаете из статьи. не заявляли — в апелля- ции и кассации ссылаться В претензии и иске можете указывать на него уже поздно. Ре- разные суммы шение не отменят. Пункт 18 обзора прак- тики, утв. Президиумом В С 22.07.2020 Теперь суммы в претензии и иске могут отличаться. Даже если сум- ВС П. 11 Обзора практики мы основного долга, неустойки, процентов разные из-за арифме- применения арбитраж- тической ошибки, досудебный порядок соблюден. Суд не оставит ными судами положений иск без движения и не вернет его.ВС процессуального законо- дательства об обязатель- Раньше судьи по-разному разрешали ситуации, когда суммы ном досудебном поряд- в претензии и иске не совпадали. Позиции было две. ке урегулирования спора, утв. Президиумом ВС Суды, которые придерживались первой позиции, считали, что 22.07.2020 истец досудебный порядок не выполнил. Из-за этого возвраща- ли иск,АПК оставляли его без движения,АПК-1 без рассмотренияАПК-2 АПК П. 5 ч. 1 ст. 129 АПК или отказывали в удовлетворении части требований. АПК-1 П. 8 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 Пример: арендатор задолжал по оплате. Арендодатель напра- ст. 126, ст. 128 АПК вил претензию и позже подал иск. Суд удовлетворил иск частично, АПК-2 П. 2 ч. 1 ст. 148 АПК оставшиеся требования оставил без рассмотрения. Решение обо- сновал так: в иске арендодатель просил взыскать долг за период, А43Постановление Первого который не отразил в претензии. Для части требований досудеб- ААС от 20.01.2017 по делу ный порядок не соблюден.А43 № А43-24819/2016 Другие же суды на различия в суммах внимание не обращали. А20 Постановление АС Се- Обосновывали тем, что с момента, когда направили претензию веро-Кавказского окру- контрагенту, до дня, когда подали иск в суд, прошло время и пери- га от 19.04.2018 по делу од для взыскания увеличился.А20 № А20-3114/2017 На что теперь обращать внимание, когда пишете претензию. ВС 7 П. 43 постановления Пле- Хотя суммы в претензии и иске могут не совпадать, проверяйте, нума ВС от 24.03.2016 №7 чтобы требования были одинаковые. Например, если хотите полу- чить и основной долг, и неустойку, пишите сразу обе суммы в пре- А40 Постановление АС тензии. Пленум считает, что претензионный порядок в отношении Московского окру- неустойки соблюден, даже если ее не укажете, а напишете лишь га от 13.04.2018 по делу сумму основного долга.ВС 7 Однако при взыскании одной лишь № А40-206076/2017 неустойки это не сработает. Поэтому, если включите основную задолженность, а о неустойке лишь напомните, но не напишете конкретную сумму, придется направлять отдельную претензию.А40 Посмотрите в договоре, с какого момента начисляется неустой- ка. Например, иногда пишут, что оплатить товар нужно в тече- ние недели с момента поставки, а неустойка начнет начисляться лишь через месяц. В таком случае выгоднее дождаться, когда уже можно начислять неустойку, рассчитать ее и в претензии указать

42 Компания Позиция судов до Обзора ВС, когда в претензии и иске Обзор ВС суммы различались, % Принимали иск к производству 46 Оставляли иск без движения Возвращали иск 21 8 Оставляли иск без рассмотрения 25 А55 Постановление АС Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru Поволжского округа от 30.09.2016 по делу получившуюся сумму вместе с размером основного долга. Тратить № А55-252/2016 время на повторную претензию в случае, если контрагент добро- вольно погасит лишь основной долг, не придется. Убедитесь, что в договоре нет отдельных санкций за разные нару- шения. Например, отдельно не прописаны неустойка за просрочку ввода объекта в эксплуатацию и штраф за несвоевременное под- писание акта приема-передачи. Чтобы взыскать обе санкции, про- писывайте в претензии по каждому требованию отдельные суммы. Если укажете лишь сумму неустойки, штраф в суде не взыщете. Придется предъявлять отдельный иск.А55 Повторную претензию направлять не нужно, если изменили размер требований АПК-3 Ст. 49 АПК Если после того, как подали иск, увеличили или уменьшили взы- ВС-1П. 15 Обзора практи- скиваемую сумму,АПК-3 направлять повторную претензию не нуж- но. Например, добавили новый расчетный период, увеличилось ки, утв. Президиумом ВС число дней просрочки, ответчик частично погасил задолженность. 22.07.2020 В подобных случаях достаточно той претензии, которую направи- ли до судебного разбирательства.ВС-1 А75Постановление АС За- падно-Сибирского окру- Раньше у судей единого мнения по вопросу, нужна ли отдельная га от 17.10.2019 по делу претензия при изменении размера требований, не было. Часто счи- № А75-17166/2018 тали, что такая претензия все же не нужна. Обосновывали это тем, что увеличился лишь период взыскания, основание иска осталось прежним.А75 Но некоторые суды отказывали стороне, которая хоте- ла изменить требования в связи с увеличением периода взыскания, вне зависимости, есть претензия или нет. Пример: компания взыскивала долг и неустойку и в ходе процесса подала ходатайство об увеличении размера сумм. Суд отказал, обо- сновал так: истец увеличил период, за который хочет взыскать долг, добавив задолженность еще за один месяц, о котором изначально не заявлял. По мнению суда, компания таким образом увеличила

ЮК №9 43 сумму не по тому же требованию, которое заявляла в претензии А40-1 Решение АС Москвы и иске.А40-1 Апелляция с такой позицией согласилась, дополнительно от 13.12.2018 по делу указав на то, что было еще одно основание для отказа: к ходатай- № А40-201493/2018 ству истец приложил лишь квитанцию о почтовом отправлении. Доказательств, что ответчик копию ходатайства получил, нет.А40-2 А40-2 Постановле- ние Девятого ААС Новый вывод Верховного суда поможет защититься не только от 18.02.2019 по делу от довода, что нужна новая претензия, но и от отказов в изменении № А40-201493/2018 размера требований в ситуации, когда увеличился период, за кото- рый образовалась задолженность. А41Определение АС Мо- сковской области На что теперь обращать внимание, когда увеличиваете тре- от 07.03.2018 по делу бования. Проверьте, насколько вырастает сумма требований. Если № А41-1898/2018 попросите увеличить сумму более чем в три раза, рискуете, что суд откажет. Обоснует тем, что при подаче иска вы требования ВАС 13 Постановление Пле- занизили, чтобы сэкономить на госпошлине.А41 Закон этот вопрос нума ВАС от 31.10.1996 не регулирует, но суды выработали свою позицию: отказывают №13 в увеличении исковых требований, если истец хочет увеличить взыскиваемую сумму более чем в три раза. При отказе ссылают- А65Решение АС Республики ся на часть 5 статьи 159 АПК — делают вывод, что истец затяги- Татарстан от 07.05.2019 вает процесс, и ходатайство об увеличении исковых требований по делу № А65-4482/2019 не удовлетворяют. А56Решение АС Чтобы суд ваше ходатайство удовлетворил, укажите причину, Санкт-Петербурга по которой вы хотите изменить сумму, — увеличился период про- и Ленинградской обла- срочки. Само требование не изменилось, вырос лишь размер. сти от 27.02.2019 по делу № А56-131612/2018 Если решите увеличить сумму из-за требований, о которых ранее не заявляли, суд в удовлетворении ходатайства на основании пози- А72Решение АС Ульяновской ции ВАС откажет.ВАС 13 Например, если ссылаетесь на новые наклад- области от 12.04.2019 ные, которые не представляли изначально.А65 Довзыскивать суммы № А72-1810/2019 придется отдельным иском. В таком случае потребуется отдельная претензия с новыми требованиями. НК Подп. 3 п. 1 ст. 333.22 НК В остальных случаях суды ходатайства об увеличении исковых требований удовлетворяют.А56, А72 При этом неважно, доплатили госпошлину при подаче ходатайства или нет. Ведь в арбитражном процессе сделать это нужно уже после вступления в силу решения суда, и только если суд откажет в удовлетворении иска. На это у вас будет 10 рабочих дней.НК Позиция судов до Обзора ВС, когда истец менял размер требований без претензии, % Меняли размер требований 30 Отказывались менять размер требований 70 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru

44 Компания Не подавайте повторную претензию, если Обзор ВС заменили ответчика или привлекли еще одного ВС-2 П. 16 Обзора практи- Если в дело вступает надлежащий ответчик, направлять ему пре- ки, утв. Президиумом ВС тензию не нужно. Это же правило применяйте, если привлекаете 22.07.2020 в процесс соответчика.ВС-2 А56-1Постановление Тринад- Раньше суды требовали, чтобы истец направил претензию ново- цатого ААС от 18.04.2017 му ответчику. Пример: в ходе процесса истец попросил заменить по делу № А56-32247/2016 ответчика, суд согласился, в итоге требования к новому ответчи- ку суд удовлетворил. Апелляция решение суда первой инстанции АПК-4 Ч. 8 ст. 46, ч. 3 ст. 47 отменила. Во-первых, доказательств, что нового ответчика о про- АПК цессе уведомили, нет. Во-вторых, истец не направил претензию новому ответчику.А56-1 АПК-5Ст. 152 АПК ВАС 99 П. 2 поста- На что теперь обращать внимание, если в дело вступа- ет новый ответчик. Если суд добавил еще одного ответчика новления Плену- или заменил ненадлежащего ответчика, дело начнет рассматривать ма ВАС от 25.12.2013 с самого начала.АПК-4 Шестимесячный срок для разрешения спо- №99 «О процессуальных раАПК-5 начнет течь заново — с момента, когда суд вынес определе- сроках» ние о привлечении соответчика.ВАС 99 АПК-6 Ст. 111 АПК Если окажется, что вы как истец о надлежащем ответчике зна- ли, но намеренно подали иск к иному лицу, чтобы извлечь для себя А40-3 Постановле- из этого какие-либо необоснованные преимущества, суд заставит ние Девятого ААС вас возместить все судебные расходы.АПК-6 При этом неважно, чем от 11.02.2020 по делу закончится возникший спор. Оплачивать все судебные расходы вам № А40-155465/2019 придется и в том случае, если вступивший в дело ответчик дока- жет, что хотел урегулировать спор в досудебном порядке, но ему ВС 12 П. 6 постановления Пле- не дали этого сделать. нума ВС от 30.06.2020 № 12 Привлечь к делу соответчика суд вправе, только если вы как истец на это согласитесь. Но есть исключения: если закон требу- АПК-7 Ч. 7 ст. 46, ч. 5 ст. 158 ет, чтобы лицо участвовало в деле как ответчик, его привлекут АПК и без согласия истца.А40-3 Если хотели привлечь в дело соответчика, но суд отказал, обжа- луйте такое отказное определение в апелляции.ВС 12 На это у вас будет 10 дней. Срок течет со дня вынесения определения об отказе. Просите отложить дело, пока жалобу не рассмотрят.АПК-7 Позиция судов до Обзора ВС, когда истец не отправлял претензию новому ответчику, % Оставляли иск без рассмотрения 80 Меняли ответчика и не требовали отдельную претензию 20 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru

ЮК №9 45 Претензию для встречного иска не направляйте, Суд оставит иск без дви- если уже ответили на первоначальные требования жения, если в нем пре- тензию упомянули, Теперь не нужно направлять претензию, если хотите подать встреч- но к иску не приложили. ный иск. Главное — соблюсти два условия. Во-первых, встречное Пункт 13 Обзора прак- требование основано на тех же правоотношениях, что и перво- тики, утв. Президиумом начальный иск. Например, контрагент требует выплатить долг В С 22.07.2020 по договору, а компания подает встречный иск о взыскании предо- платы.А60 Во-вторых, на претензию по первоначальному иску вы А60 Постановление АС направляли ответ, в котором заявили о своих встречных требова- Уральского округа ниях.ВС-3 Если эти два условия не соблюдены, претензию все же при- от 06.11.2018 по делу дется направить, прежде чем заявить встречный иск. № А60-17156/2018 Раньше суды отказывались принимать встречный иск, если ответ- ВС-3П. 17 Обзора практи- чик по первоначальному иску не представлял доказательства, что ки, утв. Президиумом ВС заранее направил претензию истцу.А09 На вопрос, считать ли отзыв 22.07.2020 на иск претензией, суды отвечали также по-разному. А09 Постановление АС Пример: ответчик направил истцу отзыв и уведомление с прось- Центрального окру- бой представить документы. Суд решил, что такое почтовое га от 16.02.2020 по делу отправление досудебной претензией признать нельзя, поскольку № А09-6765/2019 оно не содержало явного требования. Встречный иск суд вернул.А66 А66 Постановление АС Се- Иногда суды все же считали, что претензия до подачи встречного веро-Западного окру- иска не нужна, поскольку это затягивает процесс. К тому же смо- га от 15.01.2018 по делу трели на поведение истца. Если видели, что он не намерен решить № А66-3732/2017 спор мирным путем, встречный иск принимали без претензии.А47 А47Постановление АС Ураль- На что теперь обращать внимание, когда подаете встреч- ского округа от 04.08.2017 ный иск. Проверьте, что написали в ответе на претензию, кото- по делу № А47-13153/2015 рую получили от истца. Если о требованиях, которые заявляете во встречном иске, не упомянули, придется направить претензию. А75-1 Постановление АС За- падно-Сибирского окру- Хотя подать встречный иск вы вправе даже на последнем заседа- га от 26.12.2018 по делу нии — до того, как судья удалится в совещательную комнату, сове- № А75-7325/2018 туем не откладывать это на последний момент. Рискуете, что суд посчитает ваше поведение злоупотреблением правом и откажет.А75-1 АПК-8 Ч. 5 ст. 4 АПК Подумайте, стоит ли ждать 30 дней после направления претензии, прежде чем подать встречный иск,АПК-8 если ваша ситуация не под- падает под случаи, когда претензия до встречного иска не нужна. Позиция судов до Обзора ВС, когда ответчик подавал встречный иск без претензии, % Отказывались принимать встречный иск 97 Принимали встречный иск 3 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru

46 Компания 3 Поскольку у судов нет единой позиции, безопаснее направить пре- Обзор ВС тензию, как только получили копию иска. Если к предварительно- года компании му заседанию месячный срок еще не пройдет, просите отложить работают заседание. К ходатайству приложите копию претензии, которую по новому направили истцу, с подтверждением отправки, проект встречного иска. Иной вариант — вместо того, чтобы просить отложить заседа- претензионному ние, на нем заявите о намерении подать иск, когда истечет 30 дней порядку после отправки претензии. Просите приобщить копию претензии с доказательствами, что ее направили и истец ее получил. Отправлять претензию можете простым письмом без описи ВС-4 П. 9 Обзора практи- Претензию достаточно направить обычным письмом без опи- ки, утв. Президиумом ВС си вложения. Это будет надлежащим соблюдением досудебного 22.07.2020 порядка, если только в договоре нет особых условий для отправки претензий или же иные правила не установлены законом.ВС-4 А41-1Постановление АС Московского округа Раньше у судов не было единой позиции, нужна ли опись вложе- от 17.07.2020 по делу ния. Пример: компания направила заказное письмо с уведомлени- № А41-100473/2019 ем о вручении. Суд указал, что без описи невозможно установить, что и с каким содержанием направил истец. Кассация решила ина- А40-4 Постановление АС че. Доказать соблюдение досудебного порядка можно копией пре- Московского округа тензии, почтовой квитанцией и уведомлением о вручении.А41-1 от 22.04.2020 по делу № А40-214458/2019 Теперь есть риск, что в конверте от контрагента вместо претензии найдете пустые листы. Как защититься, читайте далее. На что теперь обращать внимание, если получили претен- зию. Если претензию вам прислали заказным письмом и получаете его в отделении почты, попросите сотрудника, чтобы он присут- ствовал при вскрытии конверта. Если в нем не окажется претензии или будут лежать пустые листы, потребуйте от сотрудника почты составить акт 51-в. В последующем этим актом сможете подтвер- дить, что истец досудебный порядок не соблюдал.А40-4 Чтобы избежать таких ситуаций, прописывайте в договоре, как будете решать спор до суда. Включите обязанность направлять пре- тензию заказным письмом с уведомлением о вручении и описью. Позиция судов до Обзора ВС, когда истец подтверждал претензионный порядок простым письмом без описи, % Считали досудебный порядок соблюденным 4 Оставляли иск без движения или возвращали его 96 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru

ЮК №9 47 ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Прежде чем предъявить иск, который вытекает из Договора, сторо- на обязана направить другой стороне письменную претензию Почтой России заказным письмом [либо: письмом с объявленной ценностью] с уведомлением о вручении и описью вложения». Если хотите направлять и получать претензии только по электрон- ВС-5П. 5 Обзора практики, ной почте, чтобы это было надлежащим досудебным порядком, утв. Президиумом ВС такое условие надо прописать в договоре. Пропишите — бумажные 22.07.2020 письма не потребуются. Достаточно будет сообщения по e-mail.ВС-5 ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Стороны признают надлежащим способом направления и получе- ния юридически значимых сообщений по Договору, в том числе пре- тензий, письма по электронной почте, которые направлены и получены с использованием следующих адресов: ________________________». Не используйте претензию, чтобы приостановить срок исковой давности на полгода Направили претензию — срок исковой давности приостановился. ВС-6 П. 14 Обзора практи- Продолжится, когда получите отказ от контрагента. Если пройдет ки, утв. Президиумом ВС 30 дней, а ответа нет, это приравнивается к отказу. Проверьте дого- 22.07.2020 вор: в нем может быть иной срок для ответа на претензию. Тогда для расчета используйте его, а не 30-дневный период. ГК П. 3 ст. 202 ГК Если отказ придет за пределами 30 дней, на исковую давность это не повлияет. Продолжит течь через месяц после направления пре- тензии. Если в договоре иной срок для ответа, применяйте его.ВС-6 На что теперь обращать внимание, когда считаете сро- ки по претензиям. Правило о том, что срок исковой давности во время внесудебной процедуры приостанавливается на шесть месяцев,ГК при направлении претензий не работает. Такая полуго- довая пауза применима, лишь когда срок досудебного разбиратель- ства не установлен. В отношении претензий срок есть — 30 дней. При этом стороны вправе его изменить соглашением. Позиция судов по исковой давности при отправке претензии, % Срок приостанавливается на 30 дней 90 Срок продлевается на 6 месяцев Срок не приостанавливается 1 9 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru

Компания 48 Обзор ВС На какой период приостанавливается срок исковой давности Если отказ от контрагента получили: Период, когда срок давности не течет. Максимум — 30 дней* Составили Направили Получили Подали претензию претензию отказ иск Если отказ контрагент не прислал: Подали иск Период, когда срок давности не течет Составили Направили Прошло претензию претензию 30 дней* * Если в договоре другой срок, применяйте его После переговоров или медиации можете сразу идти в суд, если такое условие есть в договоре ВС-7П. 12 Обзора практи- Если пытались решить спор с помощью переговоров или медиа- ки, утв. Президиумом ВС ции, но не удалось, можете сразу идти в суд. Но это возможно лишь 22.07.2020 в случае, если в договоре прописали, что примирительная про- цедура — это и есть досудебный порядок урегулирования спора.ВС-7 А56-2Постановления Если такого условия нет, придется направить претензию. Тринадцатого ААС от 24.06.2019 по делу На что теперь обращать внимание, прежде чем идти в суд № А56-141816/2018, АС после переговоров. Проверьте договор. Если в нем общая фраза, Северо-Западного окру- что «в случае разногласий стороны обязуются провести перегово- га от 09.10.2014 по делу ры», претензия нужна.А56-2 Чтобы в дальнейшем сразу после неудач- № А56-1424/2014 ных переговоров идти в суд, включайте такое условие в договор. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Досудебное урегулирование спора стороны осуществляют путем про- ведения примирительной процедуры: переговоров или медиации» Позиция судов до Обзора ВС, когда истец после переговоров или медиации сразу подавал иск без претензии, % Принимали иск и рассматривали его 2 Оставляли иск без движения или возвращали 98 Источник: сервис Юрист компании Правобот, 1sud.ru