Налоговед. Июнь 2022

Передовые знания и опыт лучших налоговых специалистов 6№ Июнь 2022 Налоговое преступление: исключительный 30 повод для возбуждения дела «Иностранности» уплаты НДС с услуг 43 в электронной форме Административная ответственность 53 за налоговые нарушения: где припарковать? Налоги военного времени. Украина 63 w w w.nalogoved.r u

СОДЕРЖАНИЕ Ежемесячный журнал ОТ РЕДАКТОРА «Налоговед» С.Г. Пепеляев 4 Бумаги и бесконечность № 6 (222), 2022 МНЕНИЯ издается при интеллектуальной и информационной поддержке Р.И. Ахметшин юридической компании 23 Последовательность как критерий «Пепеляев Групп» законности решения налогового органа Адрес редакции: 125047, Москва, ул. 3-я Тверская- Должны ли налоговые органы быть последовательными, или Ямская, д. 39, стр. 1 в борьбе за налоги все средства хороши? Ответ на эти вопросы Тел.: (495) 211-00-33 автор ищет, исходя из судебных актов по делу ТД «Перекресток» e-mail: journal@nalogoved.ru И.А. Купцов Учредители: 30 Специфика исключительного повода ООО «Пепеляев Групп», ООО КФЦ «Актион» к возбуждению уголовных дел по налоговым Свидетельство о регистрации преступлениям ПИ № ФС77-63197 от 01.10.2015 Издается с 2004 г. С точки зрения автора, такая разновидность повода опирается Журнал включен в Российский на презумпцию наличия в нем достаточного основания для воз- индекс научного цитирования буждения дела. Это мнение комментируют партнер «Пепеляев (РИНЦ) Групп» Л.В. Кравчинский и эксперт С.В. Таут Журнал включен в перечень рецензируемых научных изданий ПОЛЕМИКА Минобрнауки России М.А. Стригалева, Д.А. Кубракова Издатель: 43 Уплата НДС за иностранного поставщика ООО «Актион-МЦФЭР» Подписка и распространение: электронных услуг (495) 785-01-13 Подписано в печать 31.05.2022 Приводятся аргументы в пользу того, что российские компании, Дата выхода в свет 15.05.2022 получающие электронные услуги от иностранных поставщиков, Формат 70 ✕ 90/16. Уч.-изд. л. 3,2 не могут быть привлечены к ответственности за невыполнение Тираж: 3 000 экз. Заказ № 27213 обязанностей налоговых агентов. Дополнения по теме – парт- Отпечатано в типографии нера «Пепеляев Групп» Н.С. Коваленко ООО ПО «Периодика» © ООО «Пепеляев Групп», 2022 ПОИСК РЕШЕНИЯ © ЗАО КФЦ «Актион», 2022 Е.В. Овчарова 53 Карательные и восстановительные меры административного принуждения за налоговое нарушение: как разграничить? Выделены критерии, позволяющие разграничить восстанови- тельные меры административного принуждения и карательные санкции в области налогов и сборов. Следование им создаст гарантии надлежащей реализации правового статуса налого- плательщиков | №6 Июнь 2022 1

СОДЕРЖАНИЕ В.М. Зарипов Редакционный совет: 57 Административные меры принуждения: С.Г. Пепеляев, совершенствовать, а не переставлять канд. юрид. наук – главный редактор Приведены доводы в пользу того, чтобы совершенствовать В.М. Зарипов – административные меры принуждения за налоговые право- заместитель главного редактора нарушения, не перенося их из НК РФ в КоАП РФ М.В. Завязочникова – КОММЕНТАРИИ заместитель главного редактора С.А. Сосновский, Р.Р. Галияхметов Н.С. Пояркова, 63 Налоги военного времени. Украина канд. филол. наук – литературный редактор В статье рассмотрены налоговые проблемы, с которыми стол- кнулась Украина с 24 февраля 2022 г., и меры, направленные Редакционная коллегия: на их решение Р.И. Ахметшин, канд. юрид. наук, 72 Доначисление НДС на полученные старший партнер «Пепеляев автодилерами премии Групп»; ФНС России дала разъяснения, в каких случаях суммы пре- А. Бланкенагель, профессор в от- мий (бонусов), полученных автодилерами за продажу товаров ставке кафедры публичного права, со скидкой, не облагаются НДС. Эксперты комментируют по- российского права и сравнительно- зицию Службы го правоведения юридического фа- культета Берлинского университета 76 Правовые позиции Верховного Суда РФ им. Гумбольдта (ФРГ); Для применения до 1 января 2019 г. пониженных тарифов страхо- Д.В. Винницкий, докт. юрид. наук, вых взносов, уплачиваемых инвестором, достаточным условием профессор, заведующий кафедрой служил статус участника единой СЭЗ, в которую входят Севасто- финансового права Уральского поль и Республика Крым. Позицию Суда комментирует руководи- государственного юридического тель Сахалинского офиса «Пепеляев Групп» А.И. Микулин университета; ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ А.В. Демин, докт. юрид. наук, профессор кафедры коммерче- О.И. Лютова, В.А. Карклинш ского, предпринимательского 83 Углеродный налог: международный и финансового права Сибирского федерального университета; и зарубежный опыт, российский старт В.А. Мачехин, канд. юрид. наук, Рассматривается потенциальное влияние на российских по- доцент кафедры финансового права ставщиков налогового механизма углеродного регулирования, МГЮУ им. О.Е. Кутафина (МГЮА); формирующегося в ЕС. Кроме того, обозначены реперные точки введения углеродного налога в РФ С.В. Овсянников, канд. юрид. наук, доцент кафедры государ- ТАКЖЕ В НОМЕРЕ: ственного и административного 8 КАРТИНА МЕСЯЦА права Санкт-Петербургского госу- 12 ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ЖИЗНЬ дарственного университета; 90 СУДЕБНА Я ПРАКТИК А 95 TABLE OF CONTENTS Г.П. Толстопятенко, докт. юрид. наук, профессор 2 №6 Июнь 2022 | кафедры административного и финансового права, декан между- народно-правового факультета МГИМО (У) МИД России; И.А. Хаванова, докт. юрид. наук, профессор департамента публичного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики»; И.В. Хаменушко, канд. юрид. наук, доцент кафедры финансового права МГУ им. М.В. Ломоносова; И.В. Цветков, докт. юрид. наук, профессор кафедры коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова.

ОТ РЕД АКТОРА Бумаги и бесконечность КС РФ рассмотрел жалобу о неконституционности ч. 2 С.Г. Пепеляев, ст. 93.1 НК РФ об истребовании документов за рамками главный редактор, налоговых проверок1. Заявитель полагал, что эта норма позволяет налоговым органам произвольно истребо- канд. юрид. наук вать у налогоплательщика документы и сведения о его хозяйственной деятельности. Безо всякого назначе- ния проверок запрашиваются массивы данных, относя- щихся к целому ряду налоговых периодов. К тому же без нужной конкретизации и фактически без обоснования необходимости. И эксперты, и практики давно обозначили эту проблему среди наиболее актуальных: неограничен- ное и бездумное истребование вне каких-либо сдер- жек привело к непомерному росту административной нагрузки на налогоплательщиков и служит главным раздражителем2. Но КС РФ, на этот раз отставив в сторону излюблен- ные рассуждения о поиске баланса прав и интересов бюджета и налогоплательщиков, решил, что оспарива- емое законоположение не содержит неопределенности и не может расцениваться как нарушение конституцион- ных прав заявителя. Удивлены даже студенты. Истребование документов – это всего лишь инстру- мент получения информации, как, например, осмотр помещений, допрос свидетелей, назначение экспертизы. Эти процедуры проводятся для реализации каких-то кон- кретных контрольных мероприятий, таких как налого- вая проверка. В статье 31 «Права налоговых органов» НК РФ уже закреплено, что контролеры вправе затребовать доку- менты, но уточнено: в соответствии с законодательством. 4 №6 Июнь 2022 |

ОТ РЕД АКТОРА 1 Определение КС РФ Кодекс изначально определял, в рамках каких контроль- от 07.04.2022 № 821-О ных мероприятий правомочие истребовать документы по жалобе ООО «ТД „Платина может реализовываться. Кострома“». Можно ли понимать ч. 2 ст. 93.1 НК РФ3 так, что она 2 Сасов К.А. Как налого- снимает любые ограничения: истребуйте документы, плательщику исполнять когда хотите и для чего хотите, главное, чтобы какое-то требования налогового обоснование необходимости было? органа о представлении до- кументов // Налоговед. 2022. С этим нельзя согласиться. Понятие «обоснован- № 4. С. 41–48; Цыганков В.В. ная необходимость», используемое в правовом акте, Истребование налоговым не может быть сугубо технократическим: если нужно органом документов вне для службы, то, стало быть, можно. Оно должно содер- рамок проведения налоговых жать и фактический, и правовой аспекты. проверок. Пределы допу- стимого // Налоговед. 2021. Все органы государственного управления действуют № 10. С. 23–31; Разгулин С.В. на основе разрешительного принципа: реализуют только Об истребовании докумен- те полномочия, которые им прямо и исчерпывающе тов на основании статьи 93.1 определены законом. Сам КС РФ называет это прин- НК РФ // Налоговед. 2020. ципом связанности законом действий налоговых орга- № 10. С. 44–51; Микулин А.И. нов4. Исходя из этого, «обоснованная необходимость» Обоснованная необходимость истребовать документы должна базироваться на норме истребования документов вне закона, изначально наделяющей проверяющих правом налоговых проверок // Нало- вести конкретное контрольное мероприятие. Нужна говед. 2016. № 12. С. 43–51. прямая ссылка на такую норму-первооснову, дающую право использовать конкретный инструмент (истребо- 3 Введена Федеральным за- вание документов) для реализации законных полномо- коном от 27.07.2006 № 137-ФЗ чий в конкретной подконтрольной области. «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Если проще, речь о матрице, где на одной оси указаны Налогового кодекса Россий- технические приемы и способы (инструменты) контроля, ской Федерации и в отдельные а на другой – его формы. законодательные акты Рос- сийской Федерации в связи Регулируя форму контроля, законодатель закладывает с осуществлением мер по со- ограничители использования того или иного инстру- вершенствованию налогового мента, определяет иные условия действий контролеров, администрирования». допустимые в правовой демократической системе. 4 Постановления КС РФ Логично возникает вопрос: в каких случаях за рам- от 14.07.2003 № 12-П, ками выездной или камеральной проверки налоговые от 03.06.2014 № 17-П, органы вправе проводить документальный контроль? от 24.03.2017 № 9-П, от 08.12.2017 № 39-П. Поиск приводит к ст. 105.17 НК РФ, регламентиру- ющей проверки в связи с совершением сделок между контролируемыми лицами. В рамках этого отдельного | №6 Июнь 2022 5

ОТ РЕД АКТОРА контрольного мероприятия может появиться «обосно- ФНС ванная необходимость» истребовать документы. Беда ОБ ИСТРЕБОВАНИИ лишь в том, что эта статья включена в НК РФ в 2012 г., ДОКУМЕНТОВ а интересующая нас норма – в 2006-м. «Истребование документов Получается, ч. 2 ст. 93.1 НК РФ была принята с одной и исполнение встречных целью: позволить инструменту работать «в любых проверок является серьез- руках», снять надоевшее «в соответствии с законо- ной административной на- дательством» и вывести истребование документов грузкой на налогоплатель- и информации в зону исключительно ведомственного щиков. Для ее снижения усмотрения. налоговая служба начинает реформировать эти тех- Одновременно решалась и другая задача. Поскольку процессы – будут внедрены инструмент свободен в применении, обесцениваются механизмы, сокращающие все прежние ограничения, позволяющие сдерживать необоснованное и чрезмер- эту активность. Речь идет о сроках и процедурах нало- ное истребование докумен- говых проверок. В чем их ценность, если получить тот тов у налогоплательщиков же результат можно, «не прибегая к формальностям»? за счет разработки алгорит- А ведь эти «формальности» – суть защиты прав и интере- мов оценки обоснованно- сов налогоплательщиков, реализация требования опре- сти поручения». деленности их правового положения. См.: Мы постоянно ищем новые возможности вы- Вряд ли разработчики нормы и «сочувствующие им страивания коммуникаций лица» в Госдуме не понимали всего этого и не предви- с нашими налогоплатель- дели, что нововведение будет крайне непопулярным, щиками, – Даниил Его- экспертной поддержки не получит. Наоборот. Поэтому ров // Сайт ФНС России. принятие ст. 93.1 НК РФ было сродни кулуарной интриге: 29.04.2022. URL: https:// в законопроекте она неожиданно возникла только www.nalog.gov.ru. ко второму чтению, когда возможности профессиональ- ного обсуждения весьма ограничены5. Не думаю также, что и высокопрофессиональным юристам в КС РФ непонятна эта подоплека. Между тем вся проблематика сведена ими к банальностям: у нало- гоплательщика нет оснований отказать в представлении документов лишь потому, что налоговый орган не ука- зал их реквизиты (если иные признаки позволяют опре- делить контрольную сделку); у инспекций есть право истребовать документы и по нескольким конкретным сделкам; при запросе значительного количества докумен- тов (большого объема информации) налоговый орган должен быть готов аргументировать свои действия. 6 №6 Июнь 2022 |

ОТ РЕД АКТОРА Слова же, что право истребовать документы в порядке ч. 2 ст. 93.1 НК РФ не может быть использовано вместо контрольных полномочий, подлежащих применению в рамках налоговой проверки, звучат как назидательные наставления, а не правовое требование (ничем не обе- спеченное после общего одобрения КС РФ указанной нормы). Апеллирует КС РФ и к «хорошему поведению» ФНС России, которая наставляет своих нижестоящих исходить из принципов целесообразности, разумности и обосно- ванности, не допускать произвольного истребования документов и т. п. Возможно, эти наставления даже искренны, но пока не доходят до адресатов, которым надо выполнять план бюджетных сборов. Об этом можно прочитать на сайте Федеральной налоговой службы (см. текст на полях). Для ФНС России все проблемы только в «техпро- цессах». Явные недостатки правовой нормы, которые открыто признаются, предлагается лечить «алгорит- мами». А вдруг и эти технические ухищрения не дадут результата? Например, потому, что в системе никто, кроме центрального аппарата, в этом не заинтересован. Может, все же лучше устранить первопричину – ч. 2 ст. 93.1 НК РФ, ущербность которой практикам и экспер- там ясна. За исключением разве что КС РФ. С уважением, С.Г. Пепеляев 5 Законопроект № 181057-4. URL: https://sozd.duma.gov.ru. | №6 Июнь 2022 7