Трудовые споры. Ознакомительный номер

СПЕЦИФИКА КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА Алексей Перевозчиков, старший менеджер по нормативно-правовому регулированию АО «МХК „ЕвроХим“», член Трудового актива ОКЮР, член и ответственный секретарь рабочей группы по реализации механизма «регуляторной гильотины» в сфере трудовых отношений и охраны труда В сфере охраны труда ранее, чем для всего кадрового документооборота, стало возможным использовать документы с УКЭП и другие способы идентификации личности работника «Регуляторная гильотина» закрепила Во-вторых, работодателю предоставили во всех новых правилах по охране труда, выбор: использовать электронную подпись вступивших в силу в 2021 году, возмож- или иные способы, позволяющие идентифи- ность вести документооборот в области цировать личность. охраны труда в электронном виде с ис- пользованием электронной подписи или В трудовых отношениях использование любого другого способа, позволяющего электронных документов не допускается (кро- идентифицировать личность работника. ме дистанционной работы). По этому вопросу есть разные позиции, но Минтруд придержи- Обратите внимание на некоторое несоответ- вается именно такой. ствие предмета нормативного правового акта и закрепленной в нем нормы. Каждый от- В рамках эксперимента по использованию дельный документ — правила по охране тру- электронных документов, связанных с рабо- да — устанавливает требования лишь для той, опробуются разные виды электронных определенных видов работ или в определен- подписей для подписания кадровых докумен- ной отрасли, например правила по охране тов. По его результатам в ТК внесут измене- труда при проведении работ в легкой про- ния, регламентирующие использование элек- мышленности. Правила содержат норму тронных документов в трудовых отношениях. про электронный документооборот, но она Срок завершения эксперимента переносят сформулирована так, словно относится на ноябрь 2021 года, соответствующий законо- ко всей области охраны труда, которая гораздо проект прошел третье чтение в Госдуме. Раз- шире предмета отдельных правил. решение работать с кадровыми электронны- ми документами в целом работодатели полу- Строго говоря, положение о допустимости чат ближе к концу 2021 — началу 2022 года. электронного документооборота в каждом из правил относится только к требованиям, Не очень существенная на первый взгляд содержащимся именно в них. Но для упроще- дежурная ссылка на действующее законода- ния в дальнейшем я буду использовать фразу тельство в тексте нормы в этом контексте «в сфере охраны труда». В этой новой для ох- приобретает важное значение. Она отсылает раны труда норме хочу выделить два важных не к трудовому законодательству, которым момента. электронные документы не разрешены, а к за- конодательству РФ. Во-первых, в сфере охраны труда ранее, чем для всего кадрового документооборота, Тут очень кстати оказывается ч. 1 ст. 6 Фе- появилась возможность использовать элек- дерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ тронные документы с УКЭП. «Об электронной подписи». Со вступлением в силу правил по охране труда мы имеем ситуацию, когда, хоть и без ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 49

ОХРАНА ТРУДА Обратите внимание: информация в электронной форме, подпи- санная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может при- меняться в любых правоотношениях в соответствии с законодатель- ством РФ, кроме случая, если федеральными законами или принима- емыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»). указания на вид, электронная подпись прямо вать только электронные подписи при иден- разрешена нормативным правовым актом, тификации личности подписавшего документ принятым во исполнение федерального зако- или ознакомившегося с ним либо совершив- на — ТК. Нельзя сказать, что федеральным шего иное действие с документом. законом или подзаконным актом прямо предусмотрена бумажная форма для доку- Приведу пример из области охраны труда. ментов в сфере охраны труда. Межотраслевыми правилами обеспечения работников спецодеждой и обувью, другими Таким образом, еще до завершения экс- СИЗ (утв. приказом Минздравсоцразвития перимента стало возможным электронное от 01.06.2009 № 290н) предусмотрена выдача оформление документов в сфере охраны СИЗ под личную подпись работника в кар- труда с использованием УКЭП. Использо- точке учета. Еще в 2015 году в этот акт внесли вание простой или усиленной неквалифици- изменения, позволяющие выдавать СИЗ через рованной электронной подписи удобнее и де- вендинговое оборудование и вести карточки шевле для бизнеса. Не исключено, что по ре- в электронной форме с обязательной персони- зультатам эксперимента возможность исполь- фикацией работника. То есть карточка учета зования этих видов подписи будет предостав- автоматически заполнялась при получении лена для широкого круга документов, связан- работником конкретного СИЗ, а подпись работ- ных с работой, в том числе с охраной труда. ника в карточке заменялась на отметку о его персонификации, которая может произво- И эксперимент, и все регулирование доку- диться разными способами. Например, вводом ментооборота в сфере труда ограничиваются индивидуального кода, прикладыванием только документами, которые трудовое зако- к терминалу пропуска, карточки. нодательство требует оформлять на бумаге и (или) знакомить с ними работника в пись- Конкретные способы персонификации, менной форме, в том числе под роспись. Пра- идентификации, верификации работника вила, связанные с другими документами, или требования к этим способам не установ- работодатель устанавливает самостоятельно. лены, не исключаются и более современные, например распознавание по голосу, лицу, от- Второе и, пожалуй, потенциально бо- печатку пальца или ладони, по радужной лее важное новшество — это возможность оболочке глаза. Эти способы не являются использовать иные способы идентифика- электронной подписью, но допускаются при ции личности работника при электронном оформлении документа в электронной фор- документообороте в сфере охраны труда. ме в качестве замены личной подписи. Сму- Нормативного определения электронного до- щать может только отсылочная фраза «в со- кументооборота не существует, а законода- ответствии с законодательством», относяща- тельство не содержит требования использо- 50 tspor.ru

СПЕЦИФИКА яся в том числе и к способам идентификации ся основой их широкого использования в том личности работника. Но законодательством числе в банковской сфере, а с 2015 года — не установлены какие-то иные, кроме элек- и при выдаче СИЗ. тронной подписи, способы идентификации личности или требования к таким способам. Предполагается, что теперь такие способы С другой стороны, в законодательстве нет идентификации без электронной подписи и запрета на применение каких-то конкрет- при ведении документооборота будут доступ- ных способов идентификации, что и являет- ны и для других случаев в сфере охраны тру- да, а не только при выдаче СИЗ. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 51

МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ Компания заплатила штраф по вине работника Как взыскать ущерб 1 Можно ли признать 2 Какие условия нуж- 3 Что будет, если ра- сумму штрафа пря- ны для привлечения ботник возместит мым действительным работника к материаль- часть ущерба без ущербом ной ответственности письменного соглашения Виктория Соловьева, Линейные работники небрежно относятся к своим партнер юриди- обязанностям, а работодателей из-за этого наказы- ческой компании вают на сотни тысяч и даже миллионы рублей. Law&Commerce Offer Компании пытаются взыскать с виновников суммы уплаченных штрафов, но суды часто отка- 52 tspor.ru зывают в исках. Шанс привлечь работника к материальной ответственности все же есть. Как это сделать, рассказали в статье. ПО МНЕНИЮ РОСТРУДА И МИНФИНА, СУММУ УПЛАЧЕННОГО КОМПАНИЕЙ ШТРАФА МОЖНО ВЗЫСКАТЬ С ВИНОВНОГО РАБОТНИКА Взыскать с работника можно только прямой действительный ущерб (ч. 1 ст. 238 ТК). К такому ущербу относят: — реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества; — уменьшение или ухудшение состояния имущества третьих лиц, если компания отвечает за его сохранность; — необходимость для работодателя произвести излишние затраты или выплаты в связи с ущербом, который причи- нил работник. Роструд и Минфин считают, что административный штраф, уплаченный по вине работника, — это уменьшение движимо- го имущества работодателя. Значит, данная сумма для работо-

СПЕЦИФИКА Обратите внимание: Минфин считает, что если работодатель отказался взыскивать с работника сумму штрафа, уплаченного по его вине, то у работника возникает экономическая выгода, которую надо облагать НДФЛ (письмо от 12.04.2013 № 03-04-06/12341). дателя — прямой действительный ущерб, 3 Неправомерные действия или без- который можно взыскать с работника в си- действие работника. Вред причинен в ре- лу абз. 6 ч. 1 ст. 22, ч. 1 ст. 238 ТК (письма Рос- зультате того, что работник нарушил норму труда от 19.10.2006 № 1746-6-1, Минфина права. Если работник действовал в рамках за- от 22.08.2014 № 03-04-06/42105). Чиновники кона, взыскать ущерб нельзя. отмечают, что для привлечения работника к матответственности в виде возмещения сум- Пример мы штрафа нужны четыре условия. Нарушение закона докажут: протокол об административном правонарушении, 1 Прямой действительный ущерб для постановление о назначении наказания работодателя. Компания понесла ущерб. Этот или решение суда по делу о привлечении факт надо подтвердить документально. к административной ответственности. Пример 4 Связь между действиями работника Доказательствами причинения работо- и возникшим ущербом. Ущерб — прямое дателю ущерба будут, например, постанов- следствие действий работника. Иначе при- ление о назначении административного влечь работника к материальной ответствен- наказания и платежное поручение об упла- ности не получится. те компанией штрафа. 2 Вина работника. Под виной понимают Пример умысел или неосторожность в действиях со- Установить причинно-следственную связь трудника, которые привели к возникновению между действиями сотрудника и возник- ущерба. шим ущербом можно из обстоятельств административного дела. Они должны Пример быть указаны в протоколе о правонаруше- Вину работника подтвердит протокол нии, постановлении о назначении наказа- об административном правонарушении. ния или соответствующем решении суда. Но иногда протокола может быть недоста- точно, например при видеофиксации нару- Вывод. Позиция Роструда и Минфина одно- шения ПДД. В таком случае потребуются значна: сумма штрафа — это прямой действи- дополнительные доказательства: путе- тельный ущерб, который можно взыскать вой лист, данные видеорегистратора авто- с работника. Компании надо доказать, что мобиля, информация GPS- или ГЛОНАСС- ущерб возник именно в результате виновных мониторинга. и противоправных действий сотрудника. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 53

МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ На заметку: если не успели привлечь работника к материальной ответственности до его уволь- нения, обращайтесь в суд. Срок — один год со дня обнаружения причиненного ущерба (ч. 3 ст. 232, ч. 3 ст. 392 ТК). МНЕНИЯ СУДОВ О ВОЗМОЖНОСТИ ности в виде штрафа, то перекладывать его ВЗЫСКАТЬ СУММУ ШТРАФА уплату на работника нельзя, так как это про- С РАБОТНИКА РАСХОДЯТСЯ тиворечит целям наказания. Взыскать штраф с работника нельзя Из решения суда: Большинство судов в обоснование своей пози- «… сумма уплаченного штрафа не может ции приводят два основных аргумента. быть признана ущербом, подлежащим воз- мещению в порядке привлечения работ- 1 Административный штраф, наложенный ника к материальной ответственности. на организацию, нельзя признать прямым Требования истца фактически направле- действительным ущербом. Тот факт, что ком- ны на освобождение Общества от обя- пания привлечена к ответственности по вине занности по уплате административного работника, не имеет правового значения. штрафа, наложенного на него в качестве административного наказания, что проти- Из решения суда: воречит целям административного нака- «...уплата юридическим лицом штра- зания, определенным в ст. 3.1 КоАП РФ» фа за нарушение таможенного законо- (апелляционное определение Санкт- дательства не может являться осно- Петербургского городского суда ванием для возложения материальной от 07.07.2020 по делу № 33-12673/2020). ответственности на работника. Дан- ное в ч. 2 ст. 238 ТК РФ понятие прямо- К такому выводу приходили и вышестоя- го действительного ущерба не является щие инстанции при рассмотрении аналогич- идентичным с понятием убытков, содер- ных споров (определение Второго КСОЮ жащимся в п. 2 ст. 15 ГК РФ» (апелля- от 29.09.2020 по делу № 88-18104/2020). ционное определение Волгоградско- го областного суда от 03.10.2019 по делу Взыскать штраф с работника можно № 33-12400/2019). Часть судов считают, что сумма уплаченного штрафа — это прямой действительный ущерб К аналогичному выводу суды приходили для работодателя и его можно взыскать с ви- неоднократно (определения Второго КСОЮ новного работника. от 13.02.2020 по делу № 88-4963/2020, Третьего КСОЮ от 17.02.2020 по делу № 88-2776/2020). Из решения суда: «<Ф. И. О. работника> не оспаривал, что 2 Уплата штрафа — обязанность того лица, именно по его вине работодатель привле- которому назначено наказание. Если юрлицо привлечено к административной ответствен- 54 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Алгоритм взыскания ущерба с работника Шаг 1. Установите размер ущерба и причины его возникновения Проведите проверку, чтобы определить размер ущерба и причины, по которым он воз- ник (ч. 1 ст. 247 ТК). Для этого можете создать комиссию. Учтите, что выводы комис- сии будут выглядеть убедительнее, чем выводы должностного лица, которое прово- дило проверку единолично. В случае выявления фактов хищений, злоупотреблений или порчи ценностей нужна инвентаризация. Кроме того, из материалов проверки должно быть однозначно видно, что причина ущерба — виновное, неправомерное дей- ствие или бездействие работника. При этом нет обстоятельств, которые исключают материальную ответственность. Они перечислены в ст. 239 ТК. Шаг 2. Затребуйте у работника письменное объяснение Компания обязана затребовать у работника письменное объяснение по факту причи- нения ущерба (ч. 2 ст. 247 ТК). При отказе работника писать объяснительную составь- те об этом акт. Если забудете истребовать такой документ, то выиграть спор о воз- мещении работником ущерба не сможете. Суд сочтет, что вы нарушили процедуру привлечения работника к материальной ответственности. Шаг 3. Установите, какой вид материальной ответственности несет работник: полную или ограниченную Полная материальная ответственность работника наступает только в случаях, пере- численных в ст. 243 ТК. К ним относят, в частности, причинение ущерба в результа- те административного правонарушения, которое установлено госорганом. Таким образом, если работнику, например, было назначено административное наказание или вынесено устное замечание, то компания вправе взыскать с сотрудника ущерб полностью (п. 12 постановления Пленума ВС от 16.11.2006 № 52). Если же сам работник не был признан виновным в правонарушении и нет иных обсто- ятельств, указанных в ст. 243 ТК, то работник будет нести материальную ответствен- ность в пределах своего среднего месячного заработка. Шаг 4. Определите порядок взыскания ущерба Сумму ущерба, которая не превышает среднемесячный заработок работника, удер- живайте из его зарплаты на основании приказа. Учтите, что размер ежемесячного удержания не может превышать 20 процентов зарплаты, причитающейся к выплате (ч. 1 ст. 248, ч. 1 ст. 138 ТК). Значит, ущерб, равный среднемесячному заработку, при- дется удерживать из зарплаты работника на протяжении пяти месяцев. Если со дня установления суммы ущерба прошел месяц или его размер превыша- ет среднемесячный заработок, а работник не хочет возмещать ущерб добровольно, обращайтесь в суд. Выиграете спор — суд выдаст исполнительный лист, по которо- му сможете удерживать до 50 процентов зарплаты. А если ущерб возник из-за пре- ступления работника — до 70 процентов зарплаты (ч. 2, 3 ст. 99 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ). Кроме того, вы вправе заключить с работником письменное соглашение о добровольном возмещении причиненного ущерба. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 55

МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КСТАТИ чен к административной ответственности и был вынужден нести затраты на опла- Суд обяжет вернуть ту штрафа в размере 300 000 i, поэтому работнику деньги, для <наименование организации> упла- если тот добровольно ченный штраф является прямым действи- возместил ущерб тельным ущербом, который подлежит воз- без соглашения мещению работником» (апелляционное определение Мосгорсуда от 28.10.2019 Добровольное возмещение ущерба надо по делу № 33-47109/2019). подтвердить письменным соглашением с работником. Суды также отмечали, что денежные сред- ства — это движимое имущество работо- Работник вправе добровольно возместить дателя. Необходимость платить штраф по ви- причиненный работодателю ущерб. Добро- не работника приводит к уменьшению движи- вольность решения работника подтвер- мого имущества. А значит, уплату штрафа дит письменное соглашение (см. обра- можно считать прямым действительным зец). Без соглашения суд может решить, ущербом, сумма которого подлежит взыска- что полученные работодателем деньги — нию с виновного работника (апелляционное неосновательное обогащение. определение Курганского областного суда Так, в одном деле со склада компании от 05.05.2016 по делу № 33-1568/2016). украли имущество на 2,9 млн i. Вначале завскладом добровольно возместил работо- Вывод. Суды занимают противоположные дателю часть ущерба. Но затем работ- позиции по вопросу о возможности взы- ник передумал и потребовал вернуть ему скать сумму уплаченного компанией админи- деньги. Работодатель отказал, и работник стративного штрафа с виновного работника. обратился в суд с требованием о взыска- Поэтому рекомендуем не доводить спор нии неосновательного обогащения. Первая до суда, а убедить сотрудника подписать со- и вторая инстанции признали правоту ком- глашение о добровольном возмещении им пании. Они учли, что с работником заключен ущерба. В противном случае спорную сумму, договор о полной материальной ответствен- скорее всего, придется взыскивать в судебном ности, и пришли к выводу, что требования порядке. завскладом необоснованны. ВС указал, что добровольное возмеще- Прежде чем подать иск, изучите практи- ние работником ущерба возможно толь- ку вашего региона по аналогичным делам. ко на основании письменного соглашения. Так вы сможете заранее оценить перспективы Нижестоящие суды не установили, было ли своего дела. заключено такое соглашение (определение ВС от 27.04.2020 № 19-КГ20-2). При повтор- ном рассмотрении дела суд удовлетворил иск работника (решение Октябрьского рай- онного суда г. Ставрополя от 17.07.2020 по делу № 2-1641/2020). На момент публи- кации статьи решение обжалуется, но, учи- тывая позицию ВС, апелляция, скорее всего, согласится с первой инстанцией. 56 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Образец СОГЛАШЕНИЕ № 2 о добровольном возмещении работником ущерба, причиненного работодателю г. Москва «01» апреля 2021 года 1 Не прописы- Общество с ограниченной ответственностью «Лютик», именуемое вайте в соглаше- в дальнейшем «Работодатель», в лице генерального директора Савиной Ирины нии, что работник Матвеевны, действующей на основании устава, с одной стороны и Смирнов несет полную мате- Игорь Сергеевич, заключивший трудовой договор от 18.04.2019 № 7/2019, риальную ответ- именуемый в дельнейшем «Работник», с другой стороны, при совместном ственность, если упоминании именуемые «Стороны», в соответствии со ст. 248 Трудового по ТК его можно кодекса РФ заключили настоящее соглашение о нижеследующем. привлечь только к ограниченной. 1. Работник признает, что своими виновными противоправными действиями Договорная ответ- причинил Работодателю прямой действительный ущерб на сумму 300 000 (триста ственность работ- тысяч) руб. при следующих обстоятельствах: 25.03.2021 в 11 часов 15 минут ника перед работо- по московскому времени, выполняя трудовые обязанности, Работник дателем не может припарковал служебный автомобиль марки Toyota (государственный быть выше, чем это регистрационный номер к434хх99) на зеленых насаждениях (газоне), предусмотрено что запрещено КоАП г. Москвы. В результате Работодатель подвергся законом (ч. 2 административному штрафу в размере 300 000 (триста тысяч) руб. на основании ст. 232 ТК). п. 2 ст. 4.18 КоАП г. Москвы, что подтверждается постановлением о назначении административного наказания от 25.03.2021 № 543059890, платежным 2 Общее правило поручением об уплате штрафа от 26.03.2021 № 53453467. Вина Работника об удержании подтверждается путевым листом от 25.03.2021 № 53, данными не более 20 про- видеорегистратора, объяснительной запиской Работника от 26.03.2021. центов зарплаты не действует, если 2. Работник подтверждает, что, паркуя служебный автомобиль на зеленых работник возмеща- насаждениях 25.03.2021 в 11 часов 15 минут, он не действовал в обстоя- ет ущерб в дого- тельствах крайней необходимости, необходимой обороны или любых иных ворном порядке. обстоятельствах, которые исключали бы материальную ответственность Вы вправе согласо- Работника в соответствии со ст. 239 Трудового кодекса РФ. вать условие, при котором работ- 1 3. При причинении Работником ущерба обстоятельств, перечисленных ник будет едино- временно возме- в ст. 243 Трудового кодекса РФ, которые могли бы стать основанием щать ущерб, пре- для привлечения Работника к полной материальной ответственности, вышающий его не установлено. В силу ст. 241 Трудового кодекса РФ Работник несет перед среднемесячный Работодателем ограниченную материальную ответственность в пределах заработок. своего среднего месячного заработка. Размер среднего месячного заработка Работника составляет 60 000 (шестьдесят тысяч) руб. 4. Руководствуясь п. 1 ст. 1064 Гражданского кодекса РФ, ст. 238, 243, 248 Трудового кодекса РФ, Стороны договорились, что в связи с причинением ущерба Работодателю при обстоятельствах, изложенных в п. 1 настоящего соглашения, Работник возмещает Работодателю ущерб в пределах среднего месячного заработка в размере 60 000 (шестьдесят тысяч) руб. 2 5. Стороны договорились, что возмещение ущерба происходит в следующем порядке: — первый взнос в размере 30 000 (тридцать тысяч) руб. подлежит уплате до 15.04.2021; <...> ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 57

РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ Работа в майские праздники Пошаговый алгоритм действий работодателя 1 У каких работни- 2 Надо ли за работу 3 Как учесть мнение ков надо всегда в праздник выплачи- первички, привле- запрашивать согласие вать премию кая сотрудника к работе на работу в праздник в праздничный день Нина Заварзина, Если планируете вызвать сотрудников на работу юрист, генеральный в майские праздники, начинайте готовиться к этому директор компании заранее. Оформить документы, получить согласия «Лигал Константин» и мнение первички за день не удастся. Что делать, чтобы избежать проблем с льготниками и не допу- 58 tspor.ru стить претензий ГИТ, рассказали в статье. Тем, кто не плани- рует привлекать сотрудников к работе в майские праздники, статья также будет полезна. Вы узнаете, что делать, если работ- ников придется экстренно вызывать на работу в праздники. ШАГ 1. ОПРЕДЕЛИТЕ, КОГО БУДЕТЕ ПРИВЛЕКАТЬ К РАБОТЕ В ПРАЗДНИКИ Первым делом составьте список тех, кого нужно привлечь к работе в майские праздничные дни. Выясните, нет ли среди них беременных и несовершеннолетних. Их нельзя привле- кать к работе в выходные или праздники, даже если они об этом просят, желая получить двойную оплату (ч. 1 ст. 259 ТК). В противном случае компании придется заплатить штраф в 50 тыс. e (ч. 1 ст. 5.27 КоАП). Исключение — несовер- шеннолетние творческие работники, должности которых включены в Перечень, утвержденный постановлением Прави- тельства от 28.04.2007 № 252. Таких работников можно при- влекать к работе, если предусмотрели это в ЛНА, коллектив- ном или трудовом договоре (ч. 4 ст. 113, ст. 268 ТК).

СПЕЦИФИКА К слову сказать: творческих работников, в том числе несовершеннолетних, привлекать к рабо- те в выходной или нерабочий праздничный день можно не в соответствии со ст. 113 ТК, а в поряд- ке, который прописали в ЛНА, коллективном или трудовом договоре (ч. 4 ст. 113 ТК). Условие — должность работников включена в Перечень, утвержденный постановлением Правительства от 28.04.2007 № 252. Судебная практика — отцов, матерей или иных лиц, которые ГИТ оштрафовала компанию за то, в одиночку воспитывают детей до пяти лет что беременная сотрудница работала (ч. 3 ст. 259, ст. 264 ТК, п. 15 постановления в выходной день. Работодатель обжаловал Пленума ВС от 28.01.2014 № 1, далее — По- постановление, утверждая, что сотрудница становление ВС № 1); вышла на работу по своей инициативе. Суд встал на сторону ГИТ. Работодатель — родителей, опекунов, попечителей детей- не представил доказательств того, что при- инвалидов (ст. 259, 264 ТК, п. 15 Постанов- нял все зависящие от него меры, чтобы ления ВС № 1); предоставить беременной женщине гаран- тии, установленные ч. 1 ст. 259 ТК. — работников, ухаживающих за больными Запрет на привлечение к работе в выходные членами семьи (ч. 3 ст. 259 ТК). дни беременных — абсолютный, он не допу- Если указанные работники есть в списке, скает исключений, в том числе выхода на ра- боту в выходной день по инициативе сотруд- поставьте напротив их фамилий восклица- ницы (решение Ленинского районного тельный знак. Их можно привлекать к работе суда г. Чебоксары Чувашской Республики в выходные и праздники, но при соблюдении от 07.02.2019 по делу № 12-37/2019). дополнительных условий, о которых мы рас- скажем далее. Для простоты в статье будем Если беременная работница или несовер- называть таких работников льготниками. шеннолетний работник, несмотря на запрет, хотят выйти на работу в праздничный или ШАГ 2. ЗАПРОСИТЕ СОГЛАСИЯ выходной день — подготовьте уведомление РАБОТНИКОВ о запрете выхода на работу и вручите его сотруднику. В случае проверки ГИТ оно помо- Надо ли получать согласие работника на ра- жет доказать, что вы предприняли меры боту в праздники, зависит от его статуса и си- по предоставлению работникам установлен- туации. ных ТК гарантий. Так, если собираетесь привлечь к работе После того как исключите из списка бере- в майские выходные льготников, запросите менных и несовершеннолетних, проверьте, у каждого из них согласие. При этом причина нет ли в нем: привлечения к работе не важна. — женщин с детьми до трех лет (ч. 7 ст. 113, Направьте льготникам письменное уве- ч. 2 ст. 259 ТК); домление о необходимости дать согласие — инвалидов (ч. 7 ст. 113 ТК); на работу в выходной или нерабочий празд- ничный день. Отдельно пропишите в уведом- лении, что работник-льготник вправе отка- заться от такой работы. Кроме того, попросите ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 59

РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ На заметку: привлекать работников, с кото- рыми трудовой договор заключен на срок до двух месяцев, к работе в выходной или нерабочий праздничный день можно лишь с их письменного согласия. В качестве компенсации им положена только повышенная оплата (ч. 2 ст. 290 ТК). льготника подтвердить, что он не имеет Действуйте аналогично, если привлекаете медицинских противопоказаний для рабо- работника к работе в выходной или нерабо- ты в выходной или праздничный день (ч. 7 чий праздничный день для выполнения зара- ст. 113 ТК). нее непредвиденных работ, от которых зави- сит нормальная работа ИП, компании или ее В отношении остальных работников дей- отдельных структурных подразделений (ч. 2 ствуйте в зависимости от причин, по которым ст. 113 ТК). привлекаете их к работе. Чрезвычайные обстоятельства. По ч. 3 Плановые причины или непредвиден- ст. 113 ТК согласие работника не требуется, ные работы. Чтобы привлечь сотрудника если его привлекают к работе, чтобы: к работе в выходной или нерабочий празд- — предотвратить последствия катастрофы, ничный день в плановом порядке, полу- чите на это его письменное согласие (ч. 5 аварии, стихийного бедствия; ст. 113 ТК). Как должно выглядеть согласие, — предотвратить несчастные случаи, уничто- ТК не уточняет. Работник может написать за- явление либо поставить отметку о согласии жение имущества работодателя, государ- на уведомлении или проекте приказа о при- ства, муниципалитета; влечении к работе в выходной или нерабочий — выполнить работы, которые обусловлены праздничный день. Мы рекомендуем направ- военным положением, чрезвычайными лять работнику уведомление с вопросом обстоятельствами. о том, относится ли он к категории льготни- В то же время, так как льготников можно ков. Чтобы сэкономить время, используйте привлекать к работе в праздничный или нера- образец № 1. Это уведомление универсальное бочий выходной день только с их согласия, и подойдет как для льготников, так и для а беременных и несовершеннолетних нельзя остальных работников. привлекать вовсе, рекомендуем выдать каж- дому работнику уведомление (см. образец Если привлекаете к работе дистанцион- № 2). В уведомлении попросите подтвердить, ного работника, попросите его подписать что работник не является льготником или согласие усиленной квалифицированной беременным. или неквалифицированной электронной подписью. Когда такая возможность закре- ШАГ 3. ПОЛУЧИТЕ МОТИВИРОВАННОЕ плена в ЛНА или трудовом договоре, дистан- МНЕНИЕ ПЕРВИЧНОЙ ПРОФСОЮЗНОЙ ционный работник может также воспользо- ОРГАНИЗАЦИИ ваться простой электронной подписью. Например, отправить согласие по электрон- Если привлекаете работника к работе в выход- ной почте. ной или праздничный день в плановом по- 60 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Образец № 1 УВЕДОМЛЕНИЕ от 26.04.2021 № 6 1 Указывать в уведомлении Уважаемая Анна Александровна! несовершенно- Предлагаем Вам выйти на работу в нерабочий праздничный день — 1 мая летних не надо, 2021 года с 12.00 до 19.00 (перерыв в течение рабочего дня для отдыха так как данный и питания с 15.00 до 16.00). Основание для привлечения: приказ о проведении факт известен инвентаризации от 26.04.2021 № 21. из паспорта и лич- ной карточки ра- 1 Просим Вас сообщить, относитесь ли Вы к одной из категорий: ботника. — беременные женщины; — инвалиды; — женщины с детьми до трех лет; — отцы, матери, иные лица, в одиночку воспитывающие детей до пяти лет; — родители, опекуны, попечители детей-инвалидов; — работники, ухаживающие за больными членами семьи. Если Вы относитесь к одной из этих категорий, просим приложить подтверждающие документы, если ранее Вы не предоставляли их в отдел кадров, а также подтвердить ниже отсутствие медицинских противопоказаний для работы в нерабочий праздничный день. Сообщаем Вам следующее: в соответствии с ч. 1 ст. 113 Трудового кодекса РФ, если Вы находитесь в состоянии беременности, привлекать Вас к работе в нерабочие праздничные дни нельзя. Если Вы относитесь к иной из указанных выше категорий, то в соответствии с ч. 7 ст. 113 Трудового кодекса РФ Вы вправе отказаться от работы в нерабочий праздничный день. При согласии на работу просим выбрать форму компенсации. По Вашему желанию работа в выходной день может быть компенсирована оплатой отработанного времени в двойном размере или другим днем отдыха. Генеральный директор Иванов Иванов С.П. Относитесь ли Вы к одной из указанных выше категорий работников: Отношусь, Кузнецова Кузнецова А.А. 26.04.2021 инвалид (подпись) (Ф. И. О.) (дата) 3-й группы (отношусь/не отношусь) Имеете ли Вы медицинские противопоказания*: Не имею Кузнецова Кузнецова А.А. 26.04.2021 (имею/не имею) (подпись) (Ф. И. О.) (дата) На привлечение к работе в нерабочий праздничный день: Согласна Кузнецова Кузнецова А.А. 26.04.2021 (согласен/не согласен) (подпись) (Ф. И. О.) (дата) Работу в нерабочий праздничный день прошу компенсировать (повышенной оплатой или предоставлением другого дня отдыха): Другим днем Кузнецова Кузнецова А.А. 26.04.2021 отдыха (подпись) (Ф. И. О.) (дата) Экземпляр уведомления: Получен Кузнецова Кузнецова А.А. 26.04.2021 (подпись) (Ф. И. О.) (дата) * Заполняется, если работник относится к одной из указанных выше категорий. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 61

РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ Образец № 2 УВЕДОМЛЕНИЕ от 30.04.2021 № 7 Уважаемый Сергей Сергеевич! Вам необходимо выйти на работу в нерабочий праздничный день — 1 мая 2021 года с 12.00 до 19.00 (перерыв в течение рабочего дня для отдыха и питания с 15.00 до 16.00) для выполнения работ по предотвращению порчи имущества работодателя. Основание привлечения: распоряжение префектуры САО г. Москвы от 25.04.2021 № 700 «О сносе здания по адресу: Игорский пр., д. 7», приказ о привлечении к работе в нерабочий праздничный день от 30.04.2021 № 21. В соответствии с ч. 3 ст. 113 Трудового кодекса РФ Ваше согласие не требуется. Просим Вас сообщить, относитесь ли Вы к одной из категорий: — беременные женщины; — инвалиды; — женщины с детьми до трех лет; — отцы, матери, иные лица, в одиночку воспитывающие детей до пяти лет; — родители, опекуны, попечители детей-инвалидов; — работники, ухаживающие за больными членами семьи. Если Вы относитесь к одной из этих категорий, просим приложить соответствующие документы, если ранее Вы не предоставляли их в отдел кадров, а также подтвердить отсутствие медицинских противопоказаний для работы в нерабочий праздничный день. Сообщаем Вам следующее: в соответствии с ч. 1 ст. 113 Трудового кодекса РФ, если Вы находитесь в состоянии беременности, привлекать Вас к работе в нерабочие праздничные дни нельзя. Если Вы относитесь к иной из указанных выше категорий, то в соответствии с ч. 7 ст. 113 Трудового кодекса РФ Вы вправе отказаться от работы в нерабочий праздничный день. Просим выбрать форму компенсации. По Вашему желанию работа в выходной день может быть компенсирована оплатой отработанного времени в двойном размере или другим днем отдыха. Генеральный директор Иванов Иванов С.П. Относитесь ли Вы к одной из указанных выше категорий работников: Не отношусь Петров Петров С.С. 30.04.2021 (отношусь/не отношусь) (подпись) (Ф. И. О.) (дата) Имеете ли Вы медицинские противопоказания*: — — —— (имею/не имею) (подпись) (Ф. И. О.) (дата) На привлечение к работе в нерабочий праздничный день**: — — —— (согласен/не согласен) (подпись) (Ф. И. О.) (дата) Работу в нерабочий праздничный день прошу компенсировать (повышенной оплатой или предоставлением другого дня отдыха): Другим днем отдыха Петров Петров С.С. 30.04.2021 (подпись) (Ф. И. О.) (дата) Экземпляр уведомления: Петров Петров С.С. 30.04.2021 Получен (подпись) (Ф. И. О.) (дата) * Заполняется, если работник относится к одной из указанных выше категорий. ** Заполняется, если работник относится к одной из указанных выше категорий. Иные категории работников в соответствии с ч. 3 ст. 113 Трудового кодекса РФ обязаны выйти на работу без права отказа. 62 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Обратите внимание: если работник работа- ет по сменному графику и его смена приходит- ся на праздничный день, запрашивать согласие на работу в праздник не нужно. Однако оплатить такую работу придется в повышенном размере. рядке, придется получить мнение выборного ШАГ 4. КОМПЕНСИРУЙТЕ РАБОТУ органа первичной профсоюзной организации В ВЫХОДНОЙ ИЛИ НЕРАБОЧИЙ (ч. 5 ст. 113 ТК). Если в компании нет проф- ПРАЗДНИЧНЫЙ ДЕНЬ союза — пропустите этот шаг и, получив согла- сия работников, издайте приказ о привлечении Вариантов компенсации два: повышенная к работе в нерабочие праздничные дни. оплата или другое время отдыха. Вид компен- сации выбирает работник. В каком порядке учитывать мнение, если профсоюз есть, законодательство не устанав- Оплата в повышенном размере. По обще- ливает. В ТК есть только порядок учета мне- му правилу работу в выходной или нерабочий ния первичной профсоюзной организации праздничный день оплачивают в двойном при принятии ЛНА (ст. 372). Приказ о привле- размере: чении к работе в выходной или нерабочий — сдельщикам — не менее чем по двойным праздничный день ЛНА не является. сдельным расценкам; Безопасных вариантов решения проблемы — работникам с повременной системой опла- два. Первый: прописать порядок получе- ния мнения первички в ЛНА. Время до мая ты труда — в размере не менее двойной еще есть. Второй: действуйте по аналогии дневной или часовой тарифной ставки; со ст. 372 ТК. Направьте проект приказа и обо- — работникам с месячным окладом — ис- снование необходимости привлечения работ- ходя из часовой или дневной ставки сверх ника к работе в выходной или нерабочий оклада (ч. 1 ст. 153 ТК). праздничный день в первичную профсоюз- В последнем случае, если работа в праздни- ную организацию. Если она с приказом не со- ки вошла в месячную норму рабочего време- гласна, оформите разногласия протоколом ни сотрудника, в качестве компенсации вы- и издайте приказ о привлечении к работе, не- платите ему одинарную дневную или часовую смотря на мнение профсоюза. В дальнейшем ставку сверх оклада. Если же сотрудник пере- профсоюзная организация может обжаловать работал месячную норму — выплатите не ме- принятый руководителем приказ о привлече- нее двойной дневной или часовой ставки нии к работе в ГИТ или суде. оклада за день или час работы сверх окла- да (ч. 1 ст. 153 ТК). Обратите внимание, что ТК Получать мнение первичной профсоюзной говорит только о выплате оклада или тариф- организации не нужно, если привлекаете ной ставки работникам, которые работали работника к работе в выходной или нерабо- в выходной или праздничный день, однако чий праздничный день при возникновении КС определил: если работника привлекали непредвиденных работ или чрезвычайных к работе сверх месячной нормы рабочего вре- обстоятельств. мени, то за работу в выходной или нерабо- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 63

РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ Обратите внимание: самовольное использо- вание дней отгулов — неуважительная причина отсутствия на работе, в связи с которой работ- ника можно уволить за прогул. Только не забудь- те учесть при принятии решения тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (п. 39 постановле- ния Пленума ВС от 17.03.2004 № 2). чий праздничный день наряду с окладом только дневную или часовую ставку, оклад ему нужно выплачивать компенсационные (кассационное определение Первого КСОЮ и стимулирующие выплаты (постановление от 21.07.2020 № 88а-19034/2020). от 28.06.2018 № 26-П). Другой день отдыха. Вместо повышен- Некоторые инспекторы ГИТ идут дальше ной оплаты сотрудник по своему жела- и требуют двойную оплату не только окла- нию может взять другой день отдыха (ч. 4 да, но и всех выплат, положенных работни- ст. 153 ТК). При этом если сотрудник отрабо- ку. Однако Роструд разъяснил, что работода- тал в праздник только часть рабочего дня или тель не обязан выплачивать компенсацион- смены, то предоставить ему отгул придется ные и стимулирующие выплаты в двойном все равно на полный день (письма Минтруда размере. КС указывает, что работодатель от 07.10.2020 № 14-2/ООГ-15728, Роструда должен выплатить работнику оклад или та- от 19.12.2017 № ТЗ/8068-6-1). рифную ставку, умноженные на два, плюс доплаты, надбавки и премии, если такие Работнику, который получает оклад и вы- выплаты предусмотрены системой опла- брал другой день отдыха за работу в вы- ты труда (письмо Роструда от 08.02.2021 ходной или праздник, выплатите сверх окла- № 287-ТЗ). да одинарную дневную ставку. При этом учитывайте, что зарплата в том месяце, ког- Судебная практика да используется день отдыха, не уменьша- За работу в выходные и нерабочие празд- ется, даже если работник берет отгул в дру- ничные дни работник получил двой- гом месяце (письма Роструда от 18.02.2013 ную часть оклада, а премию в одинар- № ПГ/992-6-1, Минт руда от 26.10.2018 ном размере. ГИТ выдала предписание № 14-2/ООГ-8551). работодателю произвести перерасчет зарплаты за работу в выходной или нера- Что делать работодателю, если работник бочий праздничный день по формуле увольняется до того, как использовал дру- (оклад + компенсационная и стимулирую- гой день отдыха, ТК не разъясняет. Судебная щая выплаты) × 2. практика противоречива. Одни суды ука- Первая инстанция встала на сторону ГИТ, зывают, что выплачивать в такой ситуации но апелляция и кассация поддержали компенсацию в двойном размере не нужно. работодателя. Причина: в ТК нет требования о замене неис- Кассация указала, что КС не требует пла- пользованных дней отдыха на денежную тить все выплаты в двойном размере. компенсацию при увольнении (апелляцион- Оплачивать в двойном размере нужно ные определения Нижегородского областно- го суда от 16.06.2020 по делу № 33-4837/2020, 64 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Алгоритм планового привлечения к работе в праздники (ч. 5 ст. 113 ТК) Составьте список работников, привлекаемых к работе в майские праздники Исключите из списка беременных и несовершеннолетних, о которых вам известно Направьте письменное предложение выйти в майские праздники оставшимся работникам Работник сообщил, что: Работник сообщил, что: — не согласен выйти на работу — согласен и не относится в выходной; к льготникам; — находится в состоянии — согласен, относится беременности; к льготникам и не имеет — относится к льготникам и имеет медпротивопоказаний к работе в майские медпротивопоказания к работе праздники в майские праздники Учтите мнение первички Не привлекайте к работе Издайте приказ о привлечении в майские праздники к работе в майские праздники Издайте приказ о повышенной оплате Отметьте работы в выходной или об оплате часы работы в табеле учета в одинарном размере и предоставлении рабочего времени другого (неоплачиваемого) дня отдыха Белгородского областного суда от 06.10.2020 ляционное определение Брянского областно- по делу № 33-4676/2020). го суда от 23.10.2018 по делу № 2-342/2018). Другие суды встают на сторону работника Учитывая противоречивую судебную прак- и требуют при увольнении доплатить ему уста- тику, более безопасный вариант — компен- новленные ст. 153 ТК выплаты за работу в вы- сировать деньгами работнику день отдыха, ходной или праздничный день. Суды указыва- который он не может использовать из-за ют, что одинарная оплата полагается, только увольнения. Риски возрастают, если работни- если работник использовал отгул. Если же ра- ка увольняют по инициативе работодателя, ботник не воспользовался отгулом, он должен так как работник может не успеть отгулять получить оплату в повышенном размере (апел- дни отдыха. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 65

УВОЛЬНЕНИЕ Увольнения по инициативе работодателя Как безопасно расстаться с работником в 2021 году 1 Что делать, если 2 Как описывать про- 3 Как сократить «боле- работник долго ступок в приказе, ющего» месяцами не выходит на связь если в унифицированной работника форме нет места Елена Кожемякина, В делах по увольнениям по инициативе работо- управляющий партнер дателя суды все чаще занимают сторону работни- юридической фирмы BLS ков. Показательный пример — декабрьский обзор практики ВС за 2018–2020 годы. Из 23 выводов 66 tspor.ru в обзоре лишь два в пользу работодателей. Теперь, чтобы не проиграть дело в суде, компаниям надо максималь- но избегать формального подхода к увольнениям. В статье ра- зобрали несколько ситуаций, когда законность потенциаль- ного увольнения неочевидна, и объяснили, как безопасно рас- торгнуть трудовой договор, если сотрудник не пришел на ра- боту, пропал или вечно «болеет». Работник пропал: на связь не выходит, писем не получа- ет, о больничном не сообщал. Неофициально известно, что отсутствует он по неуважительной причине. Как в такой ситуации уволить работника за прогул и офор- мить замену, пока его нет? То, что работник не выходит на связь, еще не значит, что он допустил прогул. Прогул — отсутствие на работе без уважи- тельных причин, поэтому до увольнения нужно выяснить, почему работник не приходит на работу. Для этого необходимо затребовать у него объяснения, что сделать в описанной ситуа- ции затруднительно. Заочное увольнение без объяснений рискованно, так как нельзя исключать ситуацию, когда работ- ник отсутствует по уважительной причине.

СПЕЦИФИКА К слову сказать: составляйте акты об отсут- ствии работника ежедневно, а затем, если работ- ника нет месяцами, хотя бы еженедельно. Пример из собственной практики домлением о вручении с требованием дать Работник не выходил на связь больше полу- объяснения, а сотрудник сознательно уклонял- года, после чего к нему домой пришла ся от получения писем и предоставления объ- комиссия из сотрудников работодателя, яснений. но он закрыл перед ними дверь. Работника уволили, однако потом оказалось, что у него Если же работник действительно пропал, была серьезная болезнь, которая требова- родственники не знают, где он, работодатель ла изоляции. Понимая, что в такой ситуации может обратиться в полицию с заявлением увольнение неправомерно, компания сама о проведении розыска. Если поиски будут без- восстановила работника в должности, и он успешными и в течение года по месту житель- потом еще долго работал в компании. ства работника не будет сведений о его месте пребывания, работодатель вправе обратиться Единственный безопасный вариант в ситу- в суд по месту своего нахождения или месту ации, когда работник не выходит на связь жительства работника с заявлением о призна- и не получает писем, — дождаться его выхода нии его безвестно отсутствующим (ст. 42 ГК, на работу. Период отсутствия отмечайте в та- ст. 276 ГПК). Обычно этим занимаются род- беле учета рабочего времени кодом «НН». ственники, но если они не хотят или их нет, Регулярно составляйте акты об отсутствии ра- требовать признать работника безвестно отсут- ботника. Из базы для начисления зарплаты ствующим вправе и работодатель. Это нужно, работника на время отсутствия уберите. чтобы уволить работника по п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК. Так он останется в штате, но не будет полу- чать зарплату. Когда работник объявится, за- На время отсутствия работника можете просите у него объяснения и на их основе принять на его место другого по срочному принимайте кадровое решение. трудовому договору. Если основной работник объявится и вы решите его уволить, времен- Если работник игнорирует письма и сооб- ного сотрудника, если он согласен, можете щения, но вы уверены, что он отсутствует перевести на постоянную работу. Если решите по неуважительной причине, можете рискнуть оставить основного работника, то срочный и уволить его за прогул. Но имейте в виду, трудовой договор с временным нужно будет что выиграть потенциальный спор в суде бу- расторгнуть в связи с выходом отсутствав- дет сложно. Нужно будет доказать не только шего работника на работу. Другой вариант неуважительность причины отсутствия со- для временной замены «пропавшего» работ- трудника, но и то, что работодатель всеми спо- ника: поручить другому сотруднику с его собами пытался с ним связаться, направлял согласия исполнение обязанностей временно ценные письма с описью о вложении и уве- отсутствующего работника без освобождения от основной работы (ст. 60.2 ТК). ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 67

УВОЛЬНЕНИЕ На заметку: сообщить сотруднику о предстоя- щем сокращении можно, даже если он на больнич- ном. Главная сложность при этом — ознакомить с уведомлением под роспись. Если нет возможно- сти подождать выхода сотрудника на работу или отправить курьера, направьте уведомление о сокращении ценным письмом с описью о вложе- нии и уведомлением о вручении. Двухмесячный срок предупреждения о сокращении отсчитывай- те с момента получения работником письма. Сотрудника должны были сократить Если есть сомнения в том, что работник еще в конце августа 2020 года. Но с нача- действительно болеет, напишите жалобу ла августа и до сих пор он берет больнич- в ФСС, поставив под сомнение обоснованность ные с перерывом на выходные и празднич- выдачи больничных, а также обратитесь ные дни. Как нам сократить работника? в медучреждение, которое выдает работнику К сожалению, возможности работодателя больничные. Возможно, благодаря этому ограниченны. Сократить работника во время медучреждение будет внимательнее отно- больничного нельзя. То, что работник берет ситься к работнику и перестанет выдавать один больничный за другим, правового зна- ему листки нетрудоспособности. чения в данной ситуации не имеет. Также имейте в виду, что работник может Оформлять увольнение в выходные между не выходить на связь во время больничного больничными также рискованно. Прямого или сказать, что принесет листки нетрудоспо- запрета на это нет, но ни у судов, ни у госорга- собности после выздоровления. У него есть нов нет единого мнения на этот счет. Поэтому такое право. Работодателю же в такой ситуации прекращение трудового договора лучше офор- необходимо до получения больничных листов мить в рабочий день. ставить в табеле работнику «НН» и составлять акты об отсутствии. В дальнейшем, если работ- Процедура сокращения сама по себе слож- ник больничные так и не принесет, нужно ная, а в описанной ситуации риски только воз- запросить у него объяснения. Если окажется, растают. Любой недочет работодателя работник что никаких больничных не было, работо- может использовать как повод для обжалова- датель вправе уволить работника за прогул. ния увольнения. Например, он может заявить, что из-за болезни не смог сообщить о преиму- Провели аудит в отделе кадров, обна- щественном праве остаться на работе или вос- ружили «мертвую душу»: пакета доку- пользоваться предложением других вакансий. ментов нет, но бухгалтерия начисляет Если это подтвердится, велика вероятность, зарплату и платит за человека нало- что сокращение превратится в восстановление ги. Значит, трудовой договор считает- на работе. ся заключенным. Как уволить такого сотрудника с минимальными рисками? Наиболее безопасный вариант — дождаться Это классическая ситуация потерянного со- выхода работника и потом его сократить. Изда- трудника. Чаще всего такое происходит вать приказ о переносе срока сокращения при смене кадровиков и бухгалтеров. Ушедший при этом не нужно. Если работник долго болеет, сотрудник ставит себе галочку о том, что чело- ему можно выслать дополнительное уведомле- век «пропал», но в документах и базе данных ние о том, что его сократят в день выхода на работу. Однако делать это необязательно. 68 tspor.ru

СПЕЦИФИКА это не отражает. В итоге новый специалист ИНТЕРЕСНЫЙ ВОПРОС просто не знает о статусе «пропавшего» и по умолчанию начисляет ему зарплату. Нужно ли в приказе об увольнении описывать Первое, что надо сделать в такой ситуа- подробности проступка? ции, — убрать работника из базы для начисле- ния зарплаты, ставить «НН» в табеле и регу- Да, нужно. С учетом последних лярно составлять акты об отсутствии работни- разъяснений ВС рекомендуем ка. Это даст возможность прекратить выплачи- не ограничиваться в приказе ссылками вать работнику зарплату. В то же время он по- на другие документы, а подробно прежнему будет числиться в штате, то есть расписывать в нем обстоятельства трудовой договор с ним продолжит дей- проступка, время его совершения ствовать. и предшествующее поведение работника. Расторгать трудовой договор без выяснения Ранее мы придерживались правила: глав- обстоятельств даже в такой ситуации нежела- ное, чтобы в деле был документ с подписью тельно. Наилучший способ решения проб- работника, в котором работодатель деталь- лемы — оформить на должность человека но расписал ситуацию. Это мог быть как под- по срочному трудовому договору и пытаться робный приказ об увольнении, так и иной выяснить, что с основным сотрудником. документ, например акт или требование дать Используйте для связи все контакты работни- объяснение. Если детали проступка были рас- ка, которые у вас есть и которые вы можете писаны в ином документе, то в приказе мож- найти: телефон, соцсети, электронную почту. но было просто сделать на него ссылку. Если знаете адрес, съездите к работнику до- Суды ранее также принимали оба указанных мой, направьте ценное письмо с описью о вло- варианта оформления документов. Однако жении и уведомлением о вручении с требо- с учетом Обзора ВС от 09.12.2020 (далее — ванием дать объяснения о причинах невыхода Обзор) правила могут поменяться. ВС отме- на работу. Если ничего не выясните, обрати- тил: если в приказе не указано, в чем именно тесь для розыска в полицию. состоял проступок, суд не может опреде- лить это вместо работодателя (п. 10 Обзора). Кадровые решения принимайте в зависимо- Как суды будут трактовать данное разъясне- сти от найденной информации. Возможно, ра- ние, пока неясно, поэтому, даже если вы все ботник погиб, лишен свободы или признан подробно описали в акте, рекомендуем про- безвестно отсутствующим. В таком случае его дублировать информацию в приказе. можно уволить по специальным основаниям. Да, в унифицированной форме приказа о пре- Возможно, наоборот, все закончится хорошо, кращении трудового договора нет места для работник откликнется и согласится написать описания проступка. Однако унифицирован- ная форма необязательна, и ее можно скор- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 ректировать. Именно так и советуем сделать. Приказом добавьте в унифицированную фор- му поля, где сможете описать обстоятель- ства проступка. Другой вариант: составляй- те приказ в свободной форме. Издавать два приказа — в свободной форме о примене- нии взыскания и в унифицированной форме о прекращении договора — не рекомендуем. tspor.ru 69

УВОЛЬНЕНИЕ К слову сказать: уход работника из офиса по делам компании без уведомления началь- ника — не прогул (апелляционное определе- ние Московского городского суда от 22.05.2019 № 33-22689/2019). заявление об увольнении по собственному же- трудоспособности. В ответе на запрос ра- ланию. В остальных ситуациях, скорее всего, ботодателя медучреждение сообщило, придется рассматривать вопрос об увольнении что больничный не выдавало. В объяснитель- работника за прогул. Если сотрудник найдется, ной работник указал, что в дни отсутствия даст объяснения или откажется их давать и ра- плохо себя чувствовал. Так как у него нет ботодатель решит, что сотрудник отсутствовал московской регистрации, врача он вызвал без уважительных причин, его можно уволить. через интернет. Врач к нему так и не приехал, Если же сотрудник не будет выходить на связь, но 14 января курьер привез листок нетрудо- действуйте так же, как в ситуации с «пропав- способности. То, что это неофициальный шим» работником, о которой мы рассказали больничный, работник, по его словам, не по- в ответе на первый вопрос. нимал. Суд счел, что увольнение в такой си- туации — слишком строгое наказание, а по- Можно ли уволить за прогул сотрудника, тому незаконно. До этого работник дол- который, чтобы не брать больничный, го работал в организации без нареканий на день отпросился у начальника по со- (апелляционное определение Мосгорсуда стоянию здоровья? В выходной сотруд- от 24.09.2019 по делу № 33-43187/2019). ник этот отгул отработал. Увольнять и вообще применять взыскание Обзор ВС от 09.12.2020 ориентирует суды в подобной ситуации мы не рекомендуем. еще строже оценивать законность увольнения, В последнее время суды часто вставали на сто- подробнее изучать фактические обстоятель- рону работников в спорных ситуациях, связан- ства дела, а также уделять больше внимания ных с увольнением по дисциплинарным взы- предшествующему поведению работника, его сканиям. Достаточно вспомнить решение Мос- отношению к труду и соразмерности увольне- горсуда по делу, в котором работник два дня ния проступку. Поэтому работодателям се- отсутствовал на работе, а потом принес под- годня нужно вдвойне серьезнее относиться дельный больничный. Казалось бы, отсутствие к увольнениям по виновным основаниям. в течение двух рабочих дней + поддельный больничный = законное увольнение за прогул, Если вы уволите работника в такой ситуа- однако суд решил иначе. ции, он с большой вероятностью обжалует это в суде. Последний, в свою очередь, будет оце- Судебная практика нивать, в какой форме, у кого и по какой при- 10 января работник должен был выйти чине работник отпросился с работы. В том на работу из отпуска. Однако пришел он числе суд будет смотреть, какая практика фак- только 15 января, предоставив листок не- тически сложилась в компании. Если у вас при- нято, что работники устно отпрашиваются 70 tspor.ru

СПЕЦИФИКА На заметку: иногда суды признают увольне- ние за прогул незаконным, даже если работник не отпрашивался у начальника. Например, в одном из дел сотрудник внезапно почувствовал себя плохо и ушел, не сказав руководству. Суд признал уволь- нение незаконным. Сотрудник покинул работу из-за опасения за свою жизнь и после лежал в боль- нице (определение ВС от 17.08.2020 № 57-КГ20-9-К1, апелляционное определение Белгородского област- ного суда от 12.02.2021 по делу № 33-274/2021). у непосредственных руководителей, то велика дателя можно расценить как умышленно на- вероятность, что суд сочтет увольнение за про- правленные против работника: сначала разре- гул в такой ситуации незаконным (определе- шил отгул, а потом расторг договор. Да к то- ние ВС от 13.07.2020 № 16-КГ20-5). му же сотрудник отработал пропущенный день. Во-первых, это аргумент в его пользу. Согласование начальством отсутствия — се- А во-вторых, это потенциальные проблемы рьезный аргумент в пользу работника, по- для работодателя, ведь возникает вопрос: этому увольнение в описанной ситуации а оформил ли он такую работу в выходной? очень рискованно. Более того, действия работо- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 71

КАТЕГОРИИ Дистанционный работник Как и зачем указывать в договоре место выполнения работы 1 Как оплачивать рас- 2 Какие допрасхо- 3 Как прописать ходы на проезд ды могут возникнуть, в договоре место, при командировке дис- если не определить место где работает дистан- танционного работника выполнения работы ционный работник Анастасия Коротаева, Многим работодателям неважно, где работают к. ю. н., старший юрист дистанционные сотрудники, поэтому в трудовых юридической фирмы договорах с ними место выполнения работы ООО «Юралинк» (Москва) или вообще не пишут, или указывают просто «Рос- сия» либо даже «весь мир». Однако есть как мини- 72 tspor.ru мум восемь причин, чтобы конкретизировать в договоре мест- ность выполнения работы. Что это за причины, почему для компании опасно то, что работник сам выбирает, в каком регионе трудиться, и как место выполнения работы лучше про- писать в договоре, узнаете в статье. ЗАЧЕМ КОНКРЕТИЗИРОВАТЬ МЕСТО, ГДЕ РАБОТАЕТ ДИСТАНЦИОННЫЙ СОТРУДНИК Командировки. С 1 января в ТK прямо закреплено, что дис- танционных работников можно направлять в командировки (ч. 3 ст. 312.6). Но вопрос о том, как оплачивать проезд, если работник переедет в другой регион, остался. Ответ зависит от того, как в договоре указано место выполнения работы. Пример Московская компания наняла двух работников из Москвы для дистанционной работы. В трудовом договоре Иванова ука- зали, что он работает на всей территории России, а в догово- ре Петрова прописали, что он трудится в Москве. В один день

СПЕЦИФИКА Обратите внимание: если вообще не опреде- лить в трудовом, коллективном договоре или в ЛНА режим рабочего времени дистанционно- го работника, то он сам будет решать, в какое время трудиться. В таком случае, если работник сам решит трудиться ночью, оплачивать рабо- ту в повышенном размере не нужно, но и требо- вать от такого работника выходить на связь в определенное время работодатель не сможет. работников решили направить в команди- по месту нахождения работодателя, проблем ровку в Тулу, но выяснилось, что Иванов с взаимодействием быть не должно. Но воз- и Петров уже на Камчатке. Нужно ли рабо- никает другая сложность: если рабочее время тодателю в такой ситуации нести расхо- сотрудника по часовому поясу работодателя ды, связанные с возвращением работников будет приходиться на ночное время по часо- в Москву, или оплачивать билеты напрямую вому поясу местонахождения сотрудника, с Камчатки в Тулу и обратно? Ответы в отно- работу придется оплачивать в повышенном шении Иванова и Петрова будут разными. размере (ст. 96, 154 ТК). Кроме того, возможно Иванов работает на всей территории России, наложение рабочего времени на выходные поэтому он вправе находиться на Камчатке и праздничные нерабочие дни, работа в кото- и может требовать от работодателя возме- рые также требует повышенной оплаты щения расходов для поездки как с Камчат- или компенсации другим временем отдыха. ки в Тулу, так и обратно. У Петрова ситуация иная. Так как в его договоре место выпол- Увольнение по специальному основа- нения работы указано более конкретно, то нию. С 1 января появилось новое основание он обязан вернуться в Москву за свои день- для увольнения тех, кто работает дистанционно ги и уже оттуда отправиться в командиров- на постоянной основе: «прекращение трудового ку. Работодатель в этом случае оплачивает договора в случае изменения работником мест- только билет из Москвы до Тулы и обратно. ности выполнения трудовой функции, если это влечет невозможность исполнения работником Рабочее время. Если сотрудник вправе сам обязанностей по трудовому договору на преж- выбирать, где работать, может возникнуть них условиях» (ч. 2 ст. 312.8 ТК). Соответственно, ситуация, когда он переедет в регион с другим если в договоре не указано, в какой местности часовым поясом. Если разница во времени трудится работник, данное основание увольне- с работодателем будет большая, это может при- ния будет неприменимо. вести к проблемам. К каким именно, зависит от того, как в документах определили рабочее Льготы за работу в особых климатиче- время сотрудника. Если указали, что он рабо- ских условиях. Районный коэффициент, над- тает по времени того часового пояса, где нахо- бавки и другие льготы за работу в особых кли- дится, то переезд приведет к невозможности матических условиях предоставляются работ- оперативного взаимодействия с работодателем. никам исходя из места фактической постоян- ной работы независимо от местонахождения Если же в договоре или ЛНА указали, что работодателя (Обзор, утв. Президиумом ВС сотрудник должен работать в определенное от 26.02.2014, далее — Обзор ВС от 26.02.2014). время в соответствии с часовым поясом Если работник переедет в регион с такими ус- ловиями и будет работать там дистанционно, ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 73

КАТЕГОРИИ Обратите внимание: Роструд считает, что трудовой договор о дистанционной рабо- те должен содержать сведения о месте работы, в котором дистанционный работник непосред- ственно исполняет свои обязанности (письмо от 07.10.2013 № ПГ/8960-6-1). он может потребовать выплат и льгот. Обязан- скве, ему по общему правилу нужно бу- ность же работодателя удовлетворить такие дет предложить вакансии компании в пре- требования будет зависеть от того, как описано делах Москвы. Иванову же, работающему место выполнения работы в договоре. на всей территории России, нужно предло- жить вакансии компании по всей стране. Пример Сделать это необходимо даже в том случае, Если, например, в район Крайнего Севе- если в трудовом договоре есть «привязка» ра переедет Иванов, который вправе рабо- к конкретному подразделению компании, тать по всей России, у работодателя не бу- поскольку такая «привязка» не исключает дет аргумента для отказа в предоставлении полностью риск того, что суд признает со- льгот. Если же на Крайний Север переедет кращение незаконным из-за непредложе- Петров, который должен работать в Москве, ния работнику вакансий в других регионах. работодатель вправе будет уволить его по ч. 2 ст. 312.8 ТК. Менее радикальные спо- Расследование несчастного случая. Рабо- собы решения проблемы: договориться тодатель обязан расследовать несчастные с Петровым о возвращении в Москву или со- случаи, которые произошли с дистанцион- гласовать переезд с последующей выпла- ными сотрудниками при выполнении работы той необходимых компенсаций и льгот. (ст. 227, 312.7 ТК). В частности, если работник получит травму, работодателю необходимо Сокращение численности или штата. обеспечить выезд комиссии туда, где про- При сокращении работодатель обязан предла- изошел несчастный случай. Если не указать гать работнику все подходящие вакансии, в договоре место выполнения работы, неожи- имеющиеся у него в данной местности. Пред- данно может оказаться, что комиссию придет- лагать вакансии в других местностях нужно, ся отправлять из Москвы во Владивосток. если это предусмотрено трудовым, коллектив- ным договором или соглашениями (ст. 81 ТК). Наличие связи. Переезд работника в дру- Соответственно, при сокращении сотрудника, гую местность может повлиять на стоимость который по договору может работать на всей и качество связи. Это, в свою очередь, может территории России, ему придется предлагать повлечь дополнительные расходы работода- вакантные позиции компании по всей стране. теля, а также создать препятствия для эффек- тивного взаимодействия с работником. Пример Если работодатель решит сократить Пе- Дистанционная работа за рубежом. Неко- трова, который по договору работает в Мо- торые работники просят установить дистанци- онный характер работы, чтобы уехать за грани- цу и работать оттуда удаленно. Можно ли так 74 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Совет: рекомендуем указать в трудовом дого- воре с дистанционным работником его адрес для обмена корреспонденцией, а также предусмо- треть обязанность работника письменно уведом- лять работодателя об изменении адреса. Не лиш- ним будет и указание в договоре на обязанность работника выполнять трудовую функцию только в таких местах, которые соответствуют опреде- ленным техническим критериям. делать — вопрос. Минтруд считает, что нет. Место работы в договоре нужно указывать Ведомство объясняет это тем, что заключение обязательно (ч. 1 ст. 57 ТК). Что именно значит трудового договора о дистанционной работе данный термин, в ТК не сказано. ВС считает, с лицом, которое работает за пределами РФ, что это расположенная в определенной мест- не предусмотрено ТК и такие отношения долж- ности конкретная организация, ее представи- ны регулироваться гражданским правовым тельство, филиал, иное обособленное струк- договором (письма от 07.08.2015 № 17-3/В-410, турное подразделение (Обзор ВС от 26.02.2014). от 07.12.2016 № 14-2/ООГ-10811). Что же проис- Например: «ООО “Ромашка”, Москва». ходит с трудовым договором работника, вы- ехавшего за границу, из позиции Минтруда Как видно из определения ВС, место работы неясно. Чтобы избежать неопределенности, не конкретизирует место ее фактического вы- не употребляйте в договоре формулировки, ко- полнения. Поэтому нужно отдельно прописы- торые позволяют работать за рубежом. Это так- вать и место работы, и место ее фактического же важно ввиду того, что длительное пребыва- выполнения. Первое будет отражать принад- ние работника за рубежом повлияет на расчет лежность работника к компании или к ее под- и уплату налогов как в период работы за рубе- разделению, что особенно важно для органи- жом, так и после возвращения в Россию в слу- заций с разветвленной региональной сетью чае утраты налогового резидентства. при ликвидации подразделения или сокраще- ниях. Второе позволит избежать проблем, о ко- КАК УКАЗАТЬ В ДОГОВОРЕ МЕСТО, торых мы рассказали в первом разделе. ГДЕ РАБОТАЕТ ДИСТАНЦИОНЩИК Для описания места выполнения работы Чтобы корректно сформулировать условие можно использовать как термин «место вы- о месте выполнения работы дистанционного полнения работы», так и термин «местность сотрудника, нужно правильно подобрать тер- выполнения трудовой функции». Последний мины. ТК использует несколько понятий: «ра- вариант особенно подойдет при указании го- бочее место», «место работы», «место выполне- рода или региона. ния работы» и «местность выполнения трудо- вой функции». Что же писать в договоре? Пример формулировки для договора «Местом работы работника является Термин «рабочее место» в отношении дис- ООО “Ромашка”, филиал в г. Перми. Работ- танционных работников не используйте. Он ник выполняет свою трудовую функцию не подходит, так как обозначает место, которое дистанционно. Местностью выполнения ра- прямо или косвенно находится под контролем ботником трудовой функции, за исключени- работодателя (ст. 209 ТК). ем случаев направления в служебные ко- мандировки, является Пермский край». ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 75

КАТЕГОРИИ Дистанционная работа за границей Можно ли заключить трудовой договор 1 Каковы аргументы 2 Почему Минтруд 3 Какие существуют в пользу того, что против заключения риски при работе дистанционщик может трудовых договоров дистанционного работ- трудиться за рубежом о дистанционной работе ника за рубежом за границей Алексей Дингин, За время пандемии количество трудовых догово- старший юрист, ров о дистанционной работе с условием о том, руководитель практики что сотрудник будет работать за рубежом, увели- трудового права чилось. Вот только правомерность таких догово- PwC Legal, Россия ров вызывает вопросы. В ТК прямо об этом ничего не сказано, мнения экспертов расходятся, а судебная практика Денис Ахметьянов, неоднозначна. Какие аргументы приводят те, кто за и против младший юрист работы дистанционщиков за рубежом, и какие риски несет практики трудового такая работа, узнаете из статьи. права PwC Legal, Россия, аспирант факультета ТРУДОВОЙ ДОГОВОР О ДИСТАНЦИОННОЙ РАБОТЕ права НИУ ВШЭ ЗА ГРАНИЦЕЙ ЗАКЛЮЧАТЬ МОЖНО 76 tspor.ru Сторонники возможности дистанционной работы за рубежом, как правило, ссылаются на три аргумента, с каждым из кото- рых можно поспорить. Аргумент № 1. В главе ТК о дистанционной работе нет норм, которые ограничивали бы привлечение к такому труду работников за пределами России. Это основной довод экспертов, которые считают, что трудовые договоры с условием о работе за границей заключать можно. Судеб- ной же практики по данному вопросу мало, хотя единичные решения, в которых суды указывают на то, что работать дис- танционно можно и за рубежом, есть. Вероятно, в таких реше-

СПЕЦИФИКА От авторов: в данной статье вопрос о право- мерности заключения трудового договора о дис- танционной работе за границей рассматрива- ется с точки зрения трудового права. Вопросы налогообложения и требований миграционного законодательства, безусловно, важны, но остав- лены за рамками статьи, так как требуют отдельного рассмотрения. ниях суды исходят именно из того, что обрат- положений ТК (подробнее об этом — во вто- ное в ТК прямо не предусмотрено. ром разделе статьи). Судебная практика Аргумент № 2. Запрет на дистанцион- Оправдывая задержку выдачи трудовой ные отношения с работником за рубе- книжки, компания ссылалась в том числе жом ограничивает свободу сторон и суще- на то, что работник живет в США, где тру- ственно снижает значение преимуществ довая книжка для трудоустройства не нуж- дистанционной работы. Такое утверждение на. Однако суды этот довод не приняли. носит достаточно общий характер, и из него Во-первых, работодатель не представил сложно понять, какие именно положения доказательств того, что для трудоустрой- законодательства имеются в виду. Кроме того, ства в США не нужен документ, подтверж- трудовое законодательство устанавливает дающий стаж. А во-вторых, ТК преду- определенные границы, которые работник сматривает возможность дистанционной и работодатель не должны нарушать даже работы. Проживая в США, истец не лишен в том случае, если договорятся об ином. права трудоустроиться на дистанционную Таким образом, свобода договора работника работу к работодателю, расположенному и работодателя и так достаточно сильно огра- в РФ, где для оформления на работу нуж- ничена трудовым законодательством. на трудовая книжка (апелляционное опре- деление Санкт-Петербургского городского Аргумент № 3. Минфин не против тру- суда от 02.06.2020 по делу № 2-5677/2019). довых договоров о дистанционной работе за рубежом. Сторонники возможности В другом деле суд прямо указал, что ТК заключения таких трудовых договоров часто не предусматривает запрет на заключение ссылаются на письма Минфина (например, трудового договора о дистанционной работе от 01.08.2018 № 03-04-06/54321 и от 21.02.2018 с иностранным гражданином, который рабо- № 03-04-05/10825) В этих документах ведом- тает за пределами территории РФ (кассацион- ство отвечает на вопросы, связанные с упла- ное постановление АС Северо-Кавказского той НДФЛ с доходов по трудовому договору округа от 24.12.2020 № А20-4914/2019). о дистанционной работе за пределами РФ. О том, что такие договоры заключать нельзя, Согласны, прямого запрета на заключение Минфин не пишет. трудовых договоров для оформления дистан- ционной работы за рубежом в ТК действи- Однако данный аргумент не совсем коррек- тельно нет. Однако невозможность заключе- тен. Минфин в письмах оценивает налоговые ния таких договоров проистекает из общих последствия таких договоров и указывает, что в подобных случаях применяются особые пра- вила в части порядка уплаты НДФЛ и сдачи ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 77

КАТЕГОРИИ Минтруд указывает, что заключать трудовой дого- вор о дистанционной работе за пределами РФ нельзя отчетности. При оценке налоговых послед- сотрудничество с такими гражданами сле- ствий для ведомства не имеет значения при- дует осуществлять в рамках гражданско- менимое право, поэтому оно отдельно не рас- правовых отношений» (письмо Минтруда сматривает и не дает оценки возможности от 07.08.2015 № 17-3/В-410). заключения трудового договора о дистан- ционной работе по российскому праву для Аналогичные разъяснения Минтруд давал работы за пределами РФ. и в последующих письмах (см., например, письмо от 16.01.2017 № 14-2/ООГ-245). Свою ТРУДОВОЙ ДОГОВОР позицию ведомство аргументирует тем, О ДИСТАНЦИОННОЙ РАБОТЕ что работодатель не может обеспечить без- ЗА ГРАНИЦЕЙ ЗАКЛЮЧАТЬ НЕЛЬЗЯ опасные условия труда дистанционных со- трудников, работающих за рубежом. Спорное У тех, кто указывает на невозможность заклю- утверждение, так как при большом желании чения трудового договора с условием о работе работодатель может обеспечить безопасные за границей, есть свои аргументы. Какие-то условия труда и в ситуации, когда работник из них дискуссионные, но в целом эту пози- находится за рубежом. Это потребует больших цию мы считаем более обоснованной. усилий и ресурсов со стороны работодателя, но это возможно. Аргумент № 1. Минтруд указывает, что заключать трудовой договор о дистанци- Аргумент № 2. Российское трудовое за- онной работе за пределами РФ нельзя. конодательство действует только на тер- Такое разъяснение ведомство дало еще ритории РФ (ст. 13 ТК). Это еще один довод, в 2015 году, когда рассматривало вопрос на который Минтруд сослался в указанных о начислении страховых взносов на выплаты выше письмах. Так как именно общие положе- иностранному гражданину, с которым заклю- ния ТК о пределах действия трудового законо- чен такой трудовой договор. дательства мы считаем ключевым аргумен- том в дискуссии о допустимости заключения Цитата трудовых договоров о дистанционной работе «Трудовой кодекс не предусматрива- за рубежом, рассмотрим данный довод под- ет возможность заключения трудового робнее. договора о дистанционной работе с ино- странным гражданином, осуществляю- Трудовое законодательство РФ, как и законо- щим трудовую деятельность за предела- дательство многих других государств, построе- ми территории Российской Федерации. но на принципе применения права той стра- <...> Таким образом, по нашему мнению, ны, где сотрудник непосредственно работает. С учетом ст. 13 ТК и того, что в рассматривае- 78 tspor.ru

СПЕЦИФИКА От редакции: о том, зачем в трудовом договоре с дистанционным работником указывать место выполнения работы, читайте на с. 72. мой ситуации работник на постоянной основе тем, что, поскольку он работает на территории трудится за пределами РФ, оснований приме- такого государства, к нему должно приме- нять положения ТК к таким отношениям нет. няться его трудовое право. Это, в свою оче- Значит, договор, который оформляет такую редь, может привести к вопросам со стороны работу, регулироваться нормами ТК не может. властей другого государства о правомерно- В ином случае, если мы все-таки будем регу- сти регулирования деятельности работника лировать такие трудовые отношения россий- российским трудовым правом. Кроме того, ским правом, может возникнуть ситуация, в такой ситуации встанет вопрос о законности когда право того или иного государства будет работы в иностранном государстве с точки также претендовать на регулирование возник- зрения миграционного законодательства по- ших отношений. следнего. Если дальше развивать тезис о возможно- Аргумент № 3. Нет сложившейся су- сти применения российского трудового права дебной практики. Как уже отмечалось, судеб- к отношениям с дистанционным работником ных решений, особенно принятых судебными за границей, возникнет еще большее количе- инстанциями высокого уровня, в которых бы ство вопросов, ответов на которые нет. Напри- разрешался вопрос о возможности заключения мер, как будет строиться работа при несовпа- трудовых договоров с условием о дистанцион- дении календаря нерабочих праздничных ной работе за границей, мало. Поэтому гово- дней в двух странах и по каким правилам рить об устоявшейся судебной практике еще надо оплачивать такое время? Будет ли дис- рано. Таким образом, сейчас нельзя предуга- танционный сотрудник в такой ситуации дать, какое решение примет суд, если возник- соблюдать российские нерабочие празднич- нет спор. ные дни и не работать, когда все остальные работники в стране его пребывания трудятся, ВЫВОД и наоборот? Регулировать российским трудовым догово- При заключении трудовых договоров о дис- ром о дистанционной работе трудовые от- танционной работе за рубежом работодате- ношения за рубежом невозможно, поэтому лю нужно учитывать и другие риски. Напри- и заключать такой договор не советуем. Работо- мер, при более выгодном регулировании дателям целесообразно искать иные вариан- тех или иных положений в иностранном тру- ты привлечения таких сотрудников к работе, довом праве работник может обратиться в том числе оценить возможность оформ- в госорганы соответствующего государства ления работы по ГПД, как это рекомендует с вопросом о распространении на него более Минтруд. выгодного регулирования, аргументируя это ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 79

ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ Приказ об индексации зарплаты Когда применяют: при индексации зарплаты работников в связи с ростом потребительских цен на товары и услуги. Илья Данцкер, консультант по трудовому праву, автор сайта KadroDel.ru Повышение уровня реального содержания ских цен на товары и услуги» из ст. 134 ТК зарплаты — обязанность, а не право работода- не означает, что индексировать зарплату нуж- теля (ст. 130 ТК, определение ВС от 08.04.2019 но в размере не ниже роста потребительских № 89-КГ18-14). Самый распространенный спо- цен. Но установить корреляцию между разме- соб выполнить данную обязанность — прово- ром индексации и ростом цен все же рекомен- дить индексацию зарплаты. Для этого нужно дуем. Для этого можно ориентироваться издать приказ об индексации, который под- на индекс потребительских цен на товары твердит факт повышения зарплаты. и услуги, который Росстат публикует на сайте https://rosstat.gov.ru/price, и увеличивать зар- НА ЧТО ОБРАТИТЬ ВНИМАНИЕ плату на соответствующий коэффициент. 1 Прежде чем издать приказ об индексации, Теоретически можно указать, что индекса- убедитесь, что порядок ее проведения пропи- ция будет составлять и 0,1 процента от оклада. сан в коллективном договоре или ЛНА. В ином Но ГИТ или суд могут решить, что такой размер случае в ЛНА нужно внести дополнения носит символический характер. Кроме того, (ст. 130, 134 ТК, определение КС от 19.11.2015 в регламенте ГИТ прямо сказано, что инспектор № 2618-О, письмо Минздравсоцразвития вправе потребовать предоставить среди доку- и Роструда от 19.04.2010 № 1073-6-1). Имейте ментов по индексации запросы работодателя в виду, что отсутствие положений об индекса- о росте потребительских цен на товары и услу- ции в документах не освобождает работодате- ги (п. 13 Административного регламента, ля от обязанности повышать уровень зарплаты утв. приказом Роструда от 13.06.2019 № 160). (определение ВС от 08.04.2019 № 89-КГ18-14). Таким образом, самый безопасный вариант ин- Поэтому не устанавливать правила индекса- дексации — увеличение зарплаты с учетом ин- ции с расчетом на то, что раз их нет, то и прово- декса потребительских цен на товары и услуги. дить индексацию не нужно, не стоит. Это при- 4 Какие выплаты индексировать, работодатель ведет к претензиям ГИТ и искам работников. решает сам. Главное, чтобы бухгалтеры не за- 2 В начале приказа укажите, на основании были, что в связи с повышением зарплаты каких актов проводится индексация. или ее частей нужно проиндексировать и сред- 3 В каком размере индексировать зарпла- ний заработок по правилам, установленным ту, работодатель определяет в ЛНА. Фраза п. 16 Положения, утвержденного постановле- об индексации «в связи с ростом потребитель- нием Правительства от 24.12.2007 № 922. 80 tspor.ru

СПЕЦИФИКА УТВЕРЖДАЮ Генеральный директор ООО «Медиакит» (должность) Слепов (подпись) Слепов А.В. (Ф. И. О.) г. Москва ПРИКАЗ № 6 1 об индексации заработной платы «26» марта 2021 г. 2 В целях обеспечения повышения уровня реального содержания заработной платы в виде ее индексации в связи с ростом потребительских цен на товары и услуги и на основании ст. 130, 134 Трудового кодекса РФ, раздела 5 Положения об оплате труда ООО «Медиакит» ПРИКАЗЫВАЮ: 3 1. Проиндексировать заработную плату всех работников ООО «Медиакит» на 3 процента с 1 апреля 2021 года. 4 2. Главному бухгалтеру Сергеевой А.А. учитывать индексацию при начислении заработной платы и иных выплат с 1 апреля 2021 года. 3. Контроль за исполнением настоящего приказа возложить на руководителя отдела кадров Кириллову И.В. Генеральный директор Слепов Слепов А.В. С приказом ознакомлены: 26.03.2021 главный Сергеева Сергеева А.А. (дата) бухгалтер (подпись) (Ф. И. О.) 26.03.2021 (должность) Кириллова Кириллова И.В. (дата) руководитель отдела кадров (подпись) (Ф. И. О.) (должность) ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 81

ИНТЕРВЬЮ 82 tspor.ru ТЕКСТ: АЛЕКСАНДР ПОПОВ ФОТО: НИКОЛАЙ ПОКРОВСКИЙ

ИНТЕРЕСЫ «Неадекватные ожидания сторон приводят к конфликту, который сложно распутать. Поэтому переговорный процесс на первом месте» Наталья Агуреева, экс-начальник отдела ГИТ Москвы, руководитель направления по охране труда и трудовым отношениям учебного центра «МОСДОР», рассказала, чем независимый эксперт поможет в споре с работником, как по новым правилам организовать видеонаблюдение за сотрудниками и каким разъяснениям Роструда нельзя доверять. РАБОТА В ГИТ дателям. Также мы проводили служебные проверки внутри инспекции. Например, когда — Наталья, расскажите, с чего начался инспектор неверно применил закон и потом ваш путь эксперта по трудовому праву проверку признали незаконной. Нужно было и как вы попали в ГИТ Москвы? выяснить, почему так произошло и что необ- — Все началось с прокуратуры, где я про- ходимо сделать, чтобы такого больше не было. ходила практику. Одно из направлений, Это как раз позволяло достичь единообразия за которое я отвечала, было трудовое. В про- в практике применения законов, а также обу- куратуре мне сказали, что в Москве есть чать новых инспекторов. такая Государственная инспекция труда, и поручили отвозить туда запросы и мате- — Как сложилась ваша дальнейшая карь- риалы по делам об административных право- ера в инспекции? нарушениях. После института я прошла кон- — В инспекции произошла реорганизация. курс в ГИТ и стала инспектором. Уже через два Руководство решило создать отдел адми- года меня назначили исполняющей обязан- нистративного делопроизводства. Задача ности главного инспектора, а затем — заме- отдела — рассматривать дела об администра- стителем начальника первого отдела. Потом тивных правонарушениях, которые ини- я повысила квалификацию в РАНХиГС и воз- циируют инспекторы. То есть после проверки главила отдел правового обеспечения и без- инспектор составляет акт, предписание опасности. и передает в этот отдел. И уже дальше сотруд- ник отдела решает, возбуждать администра- — Какие функции выполнял ваш отдел? тивное дело или нет, какое наказание назна- — Главная задача отдела — представлять чить работодателю. Я помогала создавать интересы ГИТ в судах, предоставлять пись- этот отдел и через некоторое время возгла- менные разъяснения работникам и работо- вила его. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 83

ИНТЕРВЬЮ НОЧУ ДПО «МОСДОР» Учебный центр дополнительного профессионального образования существует с 1985 года. Главный офис находится в Москве. Центр обучает руководителей и специалистов требованиям охраны труда и электробезопасности, пожарно-техническому минимуму, правилам работы на высоте. Работодатели направляют в центр своих рабочих и специалистов, чтобы они прошли профессиональное обучение, переподготовку или повысили квалификацию. Также работник может получить новую профессию, например крановщика, стропальщика или водителя погрузчика. — А зачем создавать целый отдел, если правовыми. Я как раз была правовым ин- инспектор сам может и проверку провести, спектором. Поэтому, чтобы двигаться дальше, и наказание работодателю назначить? я получила два новых образования: педа- — Когда всем распоряжается один инспектор, гогическое и по охране труда. Я вообще счи- то слишком много власти. Возникают корруп- таю, что человек должен постоянно разви- ционные риски. А если полномочия разделяют ваться. между разными людьми, то ситуация уже совсем другая. ПЕРЕГОВОРНЫЙ ПРОЦЕСС — Начальник отдела административного — На новой работе вам часто приходится делопроизводства — ваша последняя судиться. Как вы охарактеризуете состоя- должность в ГИТ? ние современной судебной системы? — Да, я возглавляла отдел до прихода нового — В судах нет распределения по категориям. руководителя инспекции. Но мы с ним не со- Судей в общей юрисдикции делят только шлись характерами, пришлось уволиться. на тех, кто занимается гражданскими делами, Тогда многие мои коллеги приняли решение и тех, кто ведет уголовные. Получается, что покинуть инспекцию. А меня позвала к себе судья занимается сразу всеми категориями в компанию хорошая знакомая, тоже экс- споров в рамках своего направления. начальник отдела московской ГИТ. Часто бывает, что судьи не знают каких-то — Что это за компания и как сложились совершенно элементарных вещей. Поэтому отношения с новым руководителем? сложные вопросы на уровне районного суда — Это центр допобразования «МОСДОР». Мне не решить, да и во второй инстанции тоже. поручили направление по охране труда и тру- Приходится идти в кассационную инстанцию, довым отношениям. С руководителем отноше- но не все работодатели и тем более работники ния прекрасные. Он был заинтересован в моем к этому готовы. И вся эта ситуация происхо- желании преподавать. дит потому, что судьи не хотят выносить взве- шенные решения. — А вам пришлось получать допобразова- — Как, на ваш взгляд, можно решить эту ние, чтобы выполнять новую работу? проблему? — Конечно, так как в инспекции я редко за- — Сторонам нужно использовать возможно- нималась вопросами охраны труда. Тогда сти переговорных процессов. Медиация и ар- у инспекторов была специализация. Одни за- битраж не работают. Поэтому нужны перего- нимались вопросами охраны труда, другие — воры, в которых работник участвует со своим 84 tspor.ru

ИНТЕРЕСЫ Наталья Агуреева В 2006 году с отличием окончила юридический факультет Московского института предпринимательства и права. В 2012 году с отличием окончила факультет государственного и муниципального управления РАНХиГС. С 2006 по 2018 год занимала различные должности в ГИТ Москвы. Последняя должность — начальник отдела административного делопроизводства. С 2018 года возглавляет направление по охране труда и трудовым отношениям в НОЧУ ДПО «МОСДОР». юристом, а работодатель со своим. Они обща- консультаций не получите. Там самим надо ются и приходят к общему взаимовыгодному приводить аргументы и доказательства. решению. Тогда не нужно будет тратить вре- мя на суды. — Вас приглашали провести такие пере- говоры? И если да, приведите пример. — Работодатель, понятное дело, в такой — Из-за пандемии одна компания в Москве ситуации экономит свои ресурсы. А какая решила сократить часть персонала. Но одна здесь главная выгода для работника? работница потребовала уволить ее по соглаше- — Человека, который судился, с большой нию сторон с выплатой 700 тыс. e, то есть вероятностью не возьмут на работу. Любой 10 окладов! Работодатель посчитал, что это работодатель, когда принимает нового сотруд- много, и предлагал 140 тыс. e. И они никак ника, может проверить, судился он раньше не могли договориться, а время шло. или нет, почитать решение и понять суть спора. В компаниях этим обычно занимается Тогда меня пригласили выступить незави- служба безопасности. И если они видят, симым экспертом. Я сразу объяснила, что что кандидат судился с предыдущим работо- при сокращении работодатель в любом случае дателем, то им одного этого факта уже доста- заплатит минимум три оклада. Соцзащита точно для принятия решения не в его пользу. в Москве практически всегда выдает справку Такой работник — потенциальная проблема. для заработка за третий месяц. И еще полага- А при переговорных процессах никто никогда ется два оклада за досрочное увольнение. не узнает, какие и с кем у работника были раз- То есть пять окладов — это максимальная ногласия. сумма, которую работник может получить при увольнении. Все остальное — это уже — Что нужно сделать, чтобы переговоры перебор, не считая, конечно, окончательного прошли максимально комфортно для расчета. обеих сторон? — Рассматривать конфликтный вопрос дол- Представитель работницы заявил, что сни- жен независимый эксперт. Тот, кто реально жать размер выплаты они категорически сможет помочь работнику и работодателю отказываются и пойдут в суд. Тогда я спро- понять сильные и слабые стороны их пози- сила работницу: «А с какими аргументами вы ций, разъяснить сложные законодательные собираетесь идти в суд? Вас просто сократят, моменты. Ведь каждая из сторон обычно и все. Да и на услуги представителя деньги трактует нормы в свою пользу, и ничего хоро- потратите, и время потеряете. А потом еще шего из этого не получается. В судах вы таких вам будет сложно трудоустроиться, так как любой потенциальный работодатель сможет узнать, что вы судились». ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 85

ИНТЕРВЬЮ Это постоянное напоми- нание работодателю о соб- ственной ошибке — сотрудник, которого инспектор восстано- вил на работе — И чем закончилась эта история? ВИДЕОНАБЛЮДЕНИЕ — Стороны сошлись на четырех окладах, плюс компания оставила работнице медицинскую — Минтруд принял несколько десятков страховку. Прошло уже почти полгода, и все правил по охране труда. Скажите, какое, довольны. И таких историй в моей практике на ваш взгляд, главное нововведение? много. Неадекватные ожидания сторон приво- — Право работодателя контролировать рабо- дят к конфликту, который сложно распутать. чий процесс с помощью видеонаблюдения. Поэтому переговорный процесс на первом ме- Например, такие полномочия работодателю сте. Да и нагрузку таким образом можно снять предоставляет п. 8 новых Правил по охране с судов и надзорных органов. труда при погрузочно-разгрузочных работах. Раньше организовать видеонаблюдение было Правда, иногда доходит до абсурда. Помню, гораздо сложнее. один раз меня попросили провести модера- цию процесса увольнения. Я спросила тогда — Как такое видео сделать доказатель- представителя компании: «Вы что, хотите, ством, особенно если работник заявит, чтобы я сидела посередине между вами и ра- что все смонтировано? ботницей и передавала бумаги из рук в руки?» — Расскажу, как поступали в моем отделе, Он покивал головой. когда я работала в ГИТ Москвы. Мы вызывали представителя работодателя и просили его — А как быть с вопросами о восстановле- составить протокол просмотра видеозаписи. нии на работе? То есть кто, где, когда и что делал на видео, — Будучи инспектором ГИТ, я считала, в какой период времени это видео сняли, что жалоба на работодателя — это лучший на какой носитель записали и пр. Вот тогда вариант в такой ситуации. Но потом изменила можно четко понять, что там на видео проис- свое мнение. За время работы в инспекции ходит, и его уже можно использовать я отменила приказы об увольнении пяти как доказательство. Работодателям следует работников. Один работник проработал после поступать таким же образом. этого три месяца, другой — год. Остальные сразу уволились по собственному. Так проис- — Если столько всего непонятного, то ходит потому, что это постоянное напомина- как теперь инспекторам проводить про- ние работодателю о собственной ошибке — верки по охране труда? сотрудник, которого инспектор восстановил — Нужно давать инспекторам рекоменда- на работе. Но вопросы о восстановлении ции и разъяснения, как поступать. Если на работе не получится эффективно решить этого не сделать, то вся проверка инспектора даже в рамках переговорных процессов. 86 tspor.ru

ИНТЕРЕСЫ На заметку: на с. 44 читайте статью «Изменения в охране труда. Как работать по новым правилам». может оказаться напрасной, так как потом С расследованиями несчастных случаев суд ее просто отменит. Но у нас, как правило, то же самое. Если есть документы для рассле- проходит минимум полгода, пока такие дования, то можно быстро установить, кто ви- рекомендации появятся. новат в произошедшем. Проблемы там на- чинаются, когда документов нет, но и это ре- — А как быть с персональными дан- шаемо. ными в свете увеличения штрафов в два раза? РАЗЪЯСНЕНИЯ РОСТРУДА — Теперь инспекторам в рамках новых пра- вил по охране труда придется устанав- — Как вы думаете, почему Роструд ото- ливать законность видеозаписи с точки звал свои рекомендации по расчету ком- зрения использования биометрических пер- пенсации за неиспользованный отпуск сональных данных. Инспектор проверит, при сокращении штата и ликвидации ор- есть ли в компании положение о защи- ганизации от 19.06.2015 № 2? Причем про те персональных данных, изучит его и бу- отзыв стало широко известно только сей- дет решать, законно работодатель обрабаты- час, спустя пять лет. вал биометрические данные или нет. Если — Получилось так, что Минтруд расширил нет, то дальше должен работать Роском- толкование Правил об отпусках 1930 года. надзор. Чиновники разъяснили, что сотрудники, кото- рые проработали больше одного года, полу- — Скажите, что для вас сейчас проще чают полную компенсацию за отпуск при и понятнее: стандартные трудовые увольнении, если за последний рабочий год вопросы или охрана труда? отработали не менее 5,5 месяца. А в самих — Чтобы заниматься вопросами охраны Правилах речь идет только о первом годе труда, нужно иметь технический склад ума, работы. и тогда все будет понятно. Взять хотя бы те же правила по охране труда. Например, — Получается, что главная проблема приходит инспектор на проверку, и ему была в том, что возросла финансовая на- нужно лишь установить, было или не было грузка на работодателей, в первую оче- установлено ограждение. Бывает, что слож- редь на бюджетный сектор? нее распутать рядовую ситуацию с увольне- — Да, часто под ликвидацию и сокращение нием за непрохождение испытательного попадают некоммерческие компании. И все срока. А в охране труда все четко, как в мате- дополнительное бремя для них — финансо- матике. вое. Мало работников знают про эти Правила ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 87

ИНТЕРВЬЮ 1 млн специалистов подготовил учебный центр «МОСДОР» за 35 лет своей работы об отпусках 1930 года. Но когда эти моменты хорошие. Мы же не должны поэтому им мед- про отпуска приобретают масштабы офи- осмотры проводить?» Я объясняю, что мед- циальных разъяснений, то финансовая проб- осмотры водителям проводить нужно. Тогда лема становится актуальной для всех. И для эта женщина на меня подозрительно так бюджетного сектора такие выплаты часто посмотрела и сказала: «Наталья Вадимовна, оборачиваются колоссальными расходами. вам не стыдно, что вы законодательство Это еще одна вероятная причина отзыва ре- не знаете?! Медосмотры проводятся только комендаций. тогда, когда есть вредные или опасные усло- вия труда». Тогда я объяснила ей, что есть — А инспекторы ГИТ обязаны приме- еще перечень работ, при которых обязатель- нять подобные рекомендации, если им ны медосмотры, и водители в этом переч- Минтруд или Роструд говорит, как надо не есть. поступать? — Если инспектор считает нужным, он при- Потом в перерыве эта женщина подошла меняет такие рекомендации. Для него в при- ко мне и показала разъяснения с портала оритете требования закона. «онлайнинспекция.рф». Читаю ответ, и там написано, что медосмотры водителям не про- — А суды как? Ведь бывает, что они на та- водят, если нет вредных или опасных условий ких рекомендациях основывают решения. труда. И таких казусов достаточно много. — Раньше суды очень неохотно применяли А люди считают, что если этими разъясне- рекомендации Минтруда и Роструда. Пере- ниями руководствоваться, то они все правиль- ломный момент наступил, когда появился но будут делать. И никто эти разъяснения портал «онлайнинспекция.рф». Спустя не- не чистит. сколько лет суды стали применять ответы портала, основываясь на том, что Минтруд ПРЕДОСТЕРЕЖЕНИЯ и Роструд заявили, что это официальный пор- И МУЛЬТИШТРАФЫ тал и официальные разъяснения. — Во время пандемии инспекторы ГИТ — А вы как относитесь к разъяснениям стали массово использовать предосте- на портале «онлайнинспекция.рф»? режения. Как вы думаете, это полезная — Очень неоднозначно. Расскажу случай задумка? из своей практики. Как-то я читала лекцию — Предостережения ГИТ — прекрасная по охране труда, и одна женщина спросила: задумка с ужасной реализацией. Фактически «Вот у нас водители работают, машины у них инспекторов заставили выдавать работодате- лям эти предостережения. Даже планы соста- 88 tspor.ru

ИНТЕРЕСЫ Инспекторы вновь вводят практику отдельного штрафа за каждое нарушение вили — не меньше определенного количества гировать. Если все оставить как есть и уво- надо обязательно вынести. лить сотрудника, то нарушение произойдет. И прокурор как раз выносит работода- Ввели новую статью в ТК, и понеслись телю предостережение, чтобы такого не про- инспекторы выдавать предостережения. изошло. Вот так должно это быть реали- А законно это или нет — вообще не важно. зовано. Например, предостережения не нарушать новые правила о диспансеризации работни- — Говорят, что из-за снижения количества ков. Или провести спецоценку, не разбираясь проверок инспекторы снова начали воз- в сроках и других особенностях. вращаться к мультиштрафам. Это так? — Да, инспекторы вновь вводят практику от- — Какая должна быть функция у предо- дельного штрафа за каждое нарушение. При- стережения? чем часто в совершенно нелепых вариантах. — Предостережение выносят, когда есть все Раньше было понятно, что необеспечение не- очевидные признаки, что нарушение закона скольких работников СИЗ — это всегда одно вот-вот произойдет. Если инспектор это нарушение. А вот за допуск к работе без обуче- видит, то еще рано выносить предписание ния по охране труда штраф уже можно по- или штрафовать, самого нарушения-то еще лучить за каждого отдельного сотрудника. нет. Поэтому инспектор выносит предостере- Так написано в ст. 5.27.1 КоАП. Но инспекторы жение, в котором предупреждает работо- все равно часто разбивают нарушения на не- дателя о том, что он может нарушить требова- сколько штрафов, чтобы показать свою эффек- ния закона. Так что еще раз подчеркну, тивность. что реализация идеи с выдачей предостереже- ний не удалась. — А реально оспорить такой мульти- штраф? — Прокуратура тоже может выдавать — Реально, конечно, но тут есть другой предостережения. Расскажите, как там это момент — простота отношения судей к обжа- реализовали? лованию штрафов. Был у меня в практике — Предостережения прокуроры выдают случай, когда судья приватно сказал мне: только тогда, когда нарушения закона «Ну почему ваша компания не может запла- еще нет, но предприняты шаги, чтобы его тить штраф? Надо же пенсии старикам пла- нарушить. Например, сотрудника уведомили тить». Я говорю, что хочется, чтобы инспек- о сокращении, но забыли сообщить в службу торы назначали законные штрафы. А судья занятости. Получается, что срок предупреж- опять за свое про пенсии старикам. дения об увольнении необходимо пролон- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 89

СЕРВИСЫ Инструмент для эффектив- https://www.mindmeister.com/ru ного мозгового штурма Сервис, который поможет избежать хаоса в голове Чтобы визуализировать идеи и наглядно представить их коллегам, используйте MindMeister. Сервис уже помог 14 млн человек сгенерировать 1,5 млрд идей. Онлайн-сервис MindMeister поможет в струк- Доступ к интеллект-картам можно предо- турированном и доступном виде выразить ставить коллегам, контрагентам и клиентам. мысли и идеи, а потом обсудить их с колле- У них, в свою очередь, будет возможность гами. Сервис построен на основе интеллект- во встроенном чате прокомментировать идеи, карт — разветвленных схем, в центре которых а также проголосовать по тому или иному во- указывают проблему. Затем в ту же карту на- просу. Благодаря тому, что MindMeister — это кидывают решения проблемы, каждое из ко- онлайн-сервис, в обсуждении и голосовании торых отображается в виде отдельной ветви могут участвовать и те, кого нет в офисе. схемы. Для наглядности в интеллект-карту добавляют цветные элементы, изображения, MindMeister интегрируется с сервисом для графики, ссылки. При необходимости за пару управления задачами и проектами MeisterTask. секунд интеллект-карту можно превратить Поэтому, закончив мозговой штурм, можно в слайд-шоу. перенести идею в MeisterTask, где она превра- тится в задачу для работы. 90 tspor.ru

СОВЕТЫ Как провести индексацию зарплаты Все работодатели обязаны регулярно повышать уровень реального содержания зарплаты работников. При этом неважно, каков размер их оклада и как он соотносится с прожиточным минимумом. Чтобы правильно организовать данный процесс, придерживайтесь наших советов. Илья Данцкер, консультант по трудовому праву, автор сайта KadroDel.ru Определите порядок индексации Частные организации сами определяют порядок индексации зарплаты. Закрепить его можно в коллективном договоре или ЛНА, например в поло- жении об оплате труда. В дальнейшем непосредственно проводить индекса- цию нужно будет на основании приказа со ссылкой на ЛНА. Образец приказа смотрите на с. 80. После утверждения приказа соответствующие изменения необходимо также внести в штатное расписание и трудовые договоры. Индексируйте зарплату всех работников Индексировать зарплату нужно всем, с кем заключили трудовые договоры. Неважно, где фактически и на каких условиях работают сотрудники. Увели- чить заработок надо даже тем, кто находится в отпуске, в том числе в декрете. Установите даты индексации Определите в ЛНА, с какой периодичностью будете проводить индексацию. Рекомендуем делать это не реже одного раза в год. В какую именно дату по- вышать зарплату, например 1 января или 1 апреля, работодатель решает сам. Выберите способ индексации Повысить зарплату можно несколькими способами. Например, можно про- порционально увеличить все выплаты, которые установлены системой оплаты труда и трудовым договором. Другой вариант: увеличить только отдельные выплаты, например оклад или долю тарифной ставки. Закрепите размер индексации Насколько именно индексировать зарплату, работодатель тоже определяет сам с учетом своей платежеспособности. Мы рекомендуем ориентироваться на официальный индекс потребительских цен на товары и услуги. Почему именно на него, рассказали на с. 80. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 91

РАБОЧИЕ МОМЕНТЫ Консультация экспертов Удаленщика нельзя вызвать в офис, если такое условие не прописали в договоре Наталья Вознова спрашивает: Мы перевели работников на удаленку. Однако новый директор решил собрать всех в офисе и познакомиться. Один работник отказался приезжать. В допсоглашении к трудовому договору о переводе на удаленку его обязанность приезжать не предусмотрена. Как нам поступить? Опытом поделилась дистанционщика в офис, заставить сотрудника Елена Кожемякина, прибыть на территорию компании, в том чис- управляющий партнер ле пригрозив увольнением за прогул, не по- юридической фирмы BLS: лучится. Для работодателя возможны три ва- рианта действий. — Вы не вправе заставлять дистанционного работника приезжать в офис, если такая обя- Вариант 1. Договориться с работником. занность не предусмотрена в трудовом дого- Если дистанционщик справляется со своими воре или допсоглашении к нему. В такой ситу- обязанностями и в целом устраивает вас ации самый безопасный вариант — поста- как сотрудник, попытайтесь найти компро- раться найти компромисс. мисс. Возможно, работник приедет в офис через некоторое время, и тогда вы заключите Обычный сотрудник обязан в рабочее время допсоглашение о возврате на стационарное быть на своем рабочем месте, которое нахо- рабочее место. В нашей практике был как раз дится под контролем работодателя (ст. 209 ТК). такой случай. С дистанционным работником ситуация слож- нее. Ведь он трудится вне стационарного рабо- Пример из практики автора чего места и вправе самостоятельно опреде- В начале пандемии компания перевела поч- лять, где выполнять трудовую функцию, если ти всех сотрудников на удаленную рабо- иное не прописано в договоре (ст. 312.1 ТК). ту до конца 2020 года, заключив допсогла- шения. Власти не требовали отправлять Таким образом, если в договоре не указали, сотрудников на дистанционку сразу на год, в каких случаях работодатель вправе вызвать но работодатель пошел на такой шаг созна- тельно, заботясь о здоровье работников. В сентябре сменился гендиректор. Новый руководитель захотел собрать всех в офи- се, познакомиться лично и обсудить новые 92 tspor.ru

ИНТЕРЕСЫ Полезный совет: пропишите в трудовом дого- воре или допсоглашении о переводе на удаленку обязанность дистанционного работника при- езжать в офис. Зафиксируйте, что будете уве- домлять сотрудника о необходимости прибыть на территорию компании, например, за день или неделю. Другой вариант: составьте план очных встреч на год. задачи. Сотрудникам позвонили по теле- что удаленка действует до распоряжения фону и направили письма на корпора- о возврате в офис или же работникам надо тивную почту о необходимости прибыть лично присутствовать на определенном сове- на стационарные рабочие места. щании. В таком случае вы сможете обосновать Однако один работник приезжать отка- приезд дистанционных работников в офис зался. Он не отказывался в принципе, и издать соответствующий приказ. Если работ- но не был готов ехать немедленно. Выяс- ник проигнорирует требование, у вас будет нилось, что он временно живет и рабо- правовое основание для привлечения работ- тает в США. Ему нужно было находиться ника к дисциплинарной ответственности. там еще какое-то время, чтобы рассчиты- вать на Green Card. Когда работника сно- В таком случае высока вероятность трудо- ва попросили приехать в офис, он спросил: вого спора. Удастся ли вам доказать свою пра- «А какое вы имеете право вызвать меня?» воту в суде — зависит и от того, как состав- Компания обратилась к нам, чтобы урегули- лены документы об удаленке, и от внешней ровать конфликт с работником. ситуации. Например, если работник находится Разбирая документы работодателя, мы в другом городе, а транспортное сообщение выяснили, что ни в допсоглашении к тру- прервано из-за антиковидных ограничений, довому договору, ни в ЛНА не было сро- суд вряд ли признает взыскание за невыход ков и условий вызова работников в офис. в офис законным. Значит, любой удаленный сотрудник мог не приходить даже в том случае, если бы Вариант 3. Найти нарушение в действи- жил в соседнем доме. В такой ситуации уво- ях работника. Вы вправе привлечь работника лить работника за прогул и неоднократное к ответственности, если он по своей вине не- неисполнение обязанностей было бы слож- качественно исполняет трудовые обязанности. но. Поэтому мы порекомендовали догово- Чтобы было проще выявить дисциплинарный риться мирно. В итоге работник вернулся проступок, выдавайте все задания письменно в РФ, но позднее. С ним заключили допсо- и обяжите сотрудника присылать отчеты о ра- глашение, он работает до сих пор. боте. Есть риск, что работник не станет испол- нять новые обязанности, указывая, что они Вариант 2. Найти правовое основание не прописаны в договоре. Во избежание такой для вызова работника в офис. Изучите дета- ситуации в допсоглашении о переводе на уда- ли допсоглашения или ЛНА о переводе на уда- ленку или в соответствующем ЛНА зафикси- ленку в соответствии со ст. 312.9 ТК. Возмож- руйте порядок взаимодействия с дистанцион- но, в одном из документов есть фраза о том, ными работниками, в том числе их обязан- ность проверять электронную почту, отвечать на сообщения, направлять отчеты. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021 tspor.ru 93

ЭКСПРЕССТЕСТ Шесть вопросов для проверки профессиональной эрудиции Что надо сделать Можно ли не оформ- Нужно ли создавать до того, как работ- лять трудоустрой- комиссию, чтобы ник уйдет в отпуск? ство работника, определить размер если он сам об этом ущерба, который просит? работник причинил работодателю? а а а Да, можно Да, нужно Выдать маски из расчета три штуки на один день б б Нет, нельзя Нет, не нужно б в в Рассказать о действиях, Можно, но только Нужно, но необязательно которые надо будет в некоторых случаях ему совершить по возвращении в РФ, если он улетит за границу в Взять у работника заявление, в котором он укажет, где будет отдыхать Вопрос № 1 — ответ «б» (подсказка Вопрос № 2 — ответ «б» (подсказка Вопрос № 3 — ответ «в» (подсказка в статье о том, как подготовиться к сезо- в статье о том, как избежать ошибок в статье о том, как взыскать ущерб ну отпусков, на с. 22) при заключении трудового договора с работника, на с. 52) или ГПД, на с. 38) 94 tspor.ru

ИНТЕРЕСЫ Еще 10 статей по теме теста на сайте tspor.ru Каким категориям Нужно ли в приказе Может ли инспектор работников работу об увольнении опи- ГИТ во время про- в выходные оплачи- сывать подробности верки затребовать вают в повышенном проступка? запросы работода- размере? теля о росте по- требительских цен на товары и услуги? а а а Сдельщикам Да, нужно, так будет Нет, не может безопаснее всего б б Всем, кто работает не б Да, может по сменному графику Нет, не нужно в в в Может, если проверка Дистанционным Нужно, но только если это проходит в Москве работникам увольнение за прогул Вопрос № 4 — ответ «б» (подсказка Вопрос № 5 — ответ «а» (подсказка Вопрос № 6 — ответ «б» (подсказка в статье о том, как действовать, если в статье об увольнениях по инициативе в статье о том, как оформить приказ нужно вызвать сотрудников на работу работодателя на с. 66) об индексации, на с. 80) в майские праздники, на с. 58) tspor.ru 95 ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 4, АПРЕЛЬ 2021

ЗАНИМАТЕЛЬНОЕ ТРУДОВОЕ ПРАВО Как художник, писатель и политик спасли жизни тысяч рабочих Мало кто знает, что Казимир Малевич, Франц Кафка и Отто фон Бисмарк повлияли на охрану труда рабочих. Что именно они разработали и предложили, узнаете из статьи. КАЗИМИР МАЛЕВИЧ обсуждал с владельцами предприятий меры И ОРАНЖЕВЫЕ КУРТКИ по предупреждению несчастных случаев. Казимир Малевич первым В связи со своей деятельностью по охране тру- предложил использовать да он даже получил официальную награду. куртки оранжевого цвета Как утверждает исследователь творчества пи- для дорожных работ. Автор сателя профессор Петер Друкер, эта награда «Черного квадрата», желая была вручена Францу Кафке за разработку узнать влияние цвета на ор- жесткой строительной каски. ганизм человека, провел эксперимент. Поме- стив людей в маленькие комнаты разного ОТТО ФОН БИСМАРК цвета, он наблюдал за их состоянием: один И ПРАВО НА ЖИЗНЬ цвет вызывал головную боль, другой, наобо- Канцлер Германии Отто рот, повышал работоспособность. По итогам фон Бисмарк первым эксперимента Малевич сделал вывод, что предложил страховать каждой профессии соответствует определен- жизнь и здоровье рабо- ный цвет. Например, врачам он рекомендовал чих на государственном носить бирюзовые халаты, так как белые, уровне. В конце ХIX века по его мнению, лишь усиливали боль паци- в Германии право рабо- ента. А дорожным рабочим — оранжевые чих на безопасный труд не соблюдалось, ком- куртки, так как именно этот цвет обладает пенсации за трудовые увечья можно было наивысшей контрастностью для зрения чело- получить только от «общественного рабочего века и потому обеспечит безопасность людей фонда». Бисмарк предложил создать государ- в любой рабочей зоне. ственный страховой фонд. Затем он направил в рейхстаг проект о страховании здоровья ФРАНЦ КАФКА И КАСКА рабочих. А через год рейхстаг утвердил закон Есть версия, что Франц Каф- о страховании рабочих от несчастного случая. ка первым придумал рабо- Закон предусматривал оплату лечения по- чую каску. В начале XX века страдавшего в течение 14 недель и обеспечи- ситуация с травматизмом вал выплату пенсии в случае дальнейшей рабочих на предприятиях нетрудоспособности. Размер пенсии инвалида была сложной — многочис- составлял 2/3 от его зарплаты. А в случае ленные несчастные случаи смерти работника семье полагалась пенсия часто не регистрировали. Писатель докумен- в размере до 60 процентов от зарплаты тировал и зарисовывал случаи травм. А затем погибшего. 96 tspor.ru