Уголовный процесс. Ознакомительный номер

Адвокат • Суд присяжных • Право на защиту взгляд, каждый обвиняемый, который не — Наряду с введением суда присяжных что согласен с обвинением, независимо от того, еще вы считаете важно отметить в сфере какое это обвинение, должен иметь право на уголовного судопроизводства? выбор суда с участием присяжных. Причем — Безусловно, упорядочение процедуры к катастрофе или коллапсу правосудия это назначения адвокатов для защиты. По сути, не приведет. адвокатское сообщество начало решать, а в каких-то регионах уже в значительной — Независимо от категории дела? степени решило проблему «карманных» — Да, ведь обвиняемый не сам выбирает, адвокатов и адвокатов-дублеров. какое обвинение ему предъявят. Мы априори ставим человека в зависимость от того, како- — Насколько я знаю, работа автоматизи- во будет усмотрение следователя в его деле. рованной системы назначения адвокатов А если это усмотрение окажется неверным? в Москве вызвала, например, у следствия Тогда, соответственно, он может быть дискри- отторжение. Кроме того, в некоторых регио- минирован просто в силу ошибки следовате- нах палаты распределяют дела по старинке, ля, или недобросовестности, или преслову- по графикам дежурств. той квалификации с запасом. Поэтому если — Это нормальный процесс привыкания государство его обвиняет, то должно ему к новому. Для тех, кто не ввел автоматизиро- предложить выбор. Либо ты соглашаешься ванную систему, есть переходный период. Но осознанно с обвинением, и тогда выбирается в самой дискуссии поставлена точка. Конеч- какая-то другая форма, тот же особый поря- но, каждый регион с учетом своей специ- док. Либо ты с обвинением споришь, и тогда фики и своих возможностей, в том числе у тебя есть право на то, чтобы твоим делом финансовых, должен определить лучший занималась коллегия присяжных. алгоритм движения к переходу на автомати- зированную систему в пределах того срока, — Нечто похожее на то, что есть в США? который отведен законом для реализации — Не совсем как в США, но этот принцип, этого решения. Как вице-президент Адвокат- даже несмотря на то что он есть в других ской палаты г. Москвы, могу сказать только странах, в том числе и в США, не препят- о столице. Наверное, никто не будет спорить ствует тому, чтобы он появился у нас. Я счи- с тем, что Москва — самый сложный регион: таю, что это самый справедливый подход. по количеству уголовных дел, числу право- Потому что бесконечное перетасовывание применителей, их уровней и т. д. Я не хочу набора статей УК, подсудных присяжным, сказать, что у нас все получилось очень про- которые еще сами по себе без конца меня- сто, но мы не без основания удовлетворены ются в год по многу раз, не приводит к пра- тем, что смогли внедрить работающую систе- вовой определенности и  к улучшению му: регистрацию адвокатов в системе и про- ситуации с правами человека, в том числе хождения заявок, личные кабинеты, колл- в уголовном процессе. центр для приема заявок с последующей их передачей в автоматизированную систему. Ну и,  упреждая опасения о  коллапсе, Конечно, есть и случаи саботажа, и попыт- замечу, что дел, которые действительно попа- ки обойти систему назначения защитника. дут в суд присяжных, и при таком подходе Логика представителей обвинения и других будет немного. Ведь защите далеко не всегда госорганов понятна. Они недовольны тем, целесообразно выбирать именно эту форму что адвокатская корпорация установила, суда, во многих делах совершенно точно в том числе и для них, некий порядок назна- лучше обойтись без присяжных. 51

ГЛАВНАЯ ТЕМА ИТОГИ 2019 ГОДА: ЧТО УЧЕСТЬ В РАБОТЕ В 2020 ГОДУ чения адвоката в дело. Видимо, это задевает требление полномочиями), должностное самолюбие. По разным, но тоже понятным лицо не может. Нет у него такого права, как причинам такой новый порядок не всем нра- и вообще никакое полномочие следователя вится. Но это тот случай, когда именно на и судьи не является неограниченным. По- адвокатское сообщество законом возложено этому еще в 2016 году Совет Адвокатской полномочие определить порядок назначения палаты г. Москвы утвердил разъяснения защитника, обязательный для всех участни- на случай возникновения коллизии между ков судопроизводства. защитником, участвующим в деле по согла- шению, и входящим в дело по воле властно- — Наверное, и со стороны адвокатов тоже го субъекта назначенным защитником, когда бывают попытки обойти систему? от последнего отказывается подзащитный, — К  сожалению, со стороны некоторых ссылаясь на то, что у него уже есть избран- адвокатов бывают. Но эти попытки не носят ный им защитник. Мы исходили из того, что массового характера. Наоборот, в большин- право на свободный выбор защитника — это стве своем коллеги положительно оценива- право конституционного уровня, неотъемле- ют нововведение, поддерживают его. Они мая составная часть права на защиту. Соот- научились им пользоваться, и это оказалось ветственно, мы сказали, что единственный несложно. случай, когда в данной ситуации отказ от назначенного защитника может быть не при- — С этим связан мой следующий вопрос — нят, это если суд или следователь обосновы- о проблеме адвокатов-дублеров. Каждый вают свое решение конкретными фактами. раз, когда речь идет о конфликтной ситуа- И не просто какими-то, а свидетельствую- ции с назначением адвоката, суд и следст- щими о недобросовестном, направленном вие ссылаются на ч. 2 ст. 52 УПК, где ска- на дезорганизацию судопроизводства пове- зано о необязательности для них отказа дении защитника или самого обвиняемого обвиняемого от защитника. Но кажется, (например, он постоянно меняет защитни- адвокатское сообщество может сделать ков только ради того, чтобы затягивать или эту норму нерабочей для случая, когда срывать рассмотрение дела). Защитник, у человека есть уже адвокат по соглаше- вступающий в дело на основании назначе- нию, и как это в Москве реализовано? Ведь ния, должен убедиться, что обоснование его ни следствие, ни суд, ни Минюст не в состо- назначения со стороны суда или следова- янии повлиять на адвоката и покарать его теля достаточное и достоверное. Особенно за непокорность… если у подзащитного уже есть защитник — Мы действительно расставляем прио- по соглашению. При этом он должен про- ритеты по вопросу об адвокатах-дублерах верить факты и сам: побеседовать наедине именно так, как вы сказали. Но должен здесь с подзащитным, попытаться связаться с тем сделать оговорки. Напомню, что, согласно защитником, который участвует в деле по ч. 4 ст. 7 УПК, любое решение по любому соглашению, чтобы понять, в чем причи- вопросу, принятое следователем, судьей, на, например, его неявки и т. д. Только если прокурором, дознавателем, должно быть факты подтвердятся, защитник по назначе- законным, обоснованным и мотивирован- нию вправе остаться в деле. Во всех осталь- ным. Из этого, в частности, следует, что не ных случаях ему нужно самоустраниться. принять отказ от защитника просто пото- му, что это его усмотрение (которое порой Конечно, на практике нередко бывает, превращается в прихоть, а порой в злоупо- что следователь или судья вообще не выно- сят процессуальное решение по заявлению 52 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Адвокат • Суд присяжных • Право на защиту об отказе от назначенного защит- По-прежнему нет никакой ника, ссылаясь на ст.  52 УПК. ответственности Для адвоката по назначению такая за воспрепятствование ситуация должна быть линией профессиональной «стоп». — Очевидно, говоря о 2019 годе, деятельности нельзя обойти вниманием резо- адвоката и незаконное нансные случаи воспрепятство- вмешательство в нее вания работе адвоката в уголов- ном процессе. Но все же мой личный опрос знакомых защитников пока- Еще более прискорбно, когда иниции- зывает, что с вопиющим беззаконием они руют уголовное преследование адвокатов встречаются редко… в связи с их активной профессиональной — К большому сожалению, это явление идет деятельностью. Оно применяется одновре- по нарастающей, хотя я тоже не могу ска- менно и как способ нейтрализации, устране- зать, что оно стало массовым. Но все чаще ния неугодного адвоката из дела, и как месть мы встречаем ситуации, когда применяются ему. Что совершенно недопустимо. И конеч- уже совсем запрещенные приемы, такие как но, каждый такой случай является чрезвы- устранение адвоката из процесса. чайным. В связи с этим не могу не упомянуть — Путем допроса в качестве свидетеля? некоторые вещи, которые не произошли, — Где-то путем допроса, а где-то путем при- хотя должны были бы произойти в  ухо- нятия властного решения. Это называют уда- дящем году. По-прежнему нет никакой лением, отстранением или освобождением ответственности за воспрепятствование от обязанностей защитника. Несмотря на то профессиональной деятельности адвоката что в законе в отношении защитника такой и незаконное вмешательство в нее. Проекты нормы нет вовсе. Подсудимый может быть законов о такой ответственности написаны удален за грубые нарушения порядка, и то и направлены на согласование давно, но мы только после предупреждения и на какое-то неизменно встречаемся с явной блокировкой время, которое должно быть определено, этой инициативы. с конкретными обоснованиями. Но в отно- шении защитника, даже с этими условиями, — Наверное, уместно будет напомнить дело нет такого полномочия в законе. Есть не до адвоката Александра Лебедева, которого конца, на мой взгляд, внятно сформулиро- в конце 2019 года оправдал суд по обвине- ванная позиция Конституционного Суда, нию в воспрепятствовании правосудию? которая это якобы допускает. Но если ее — Это, конечно, знаковое событие. Но пе- внимательно проанализировать, то там речь чальнее всего, что это была борьба за оче- идет о защитнике, который наряду с адвока- видное. Мой адвокатский опыт говорит, что том осуществляет защиту. Не сказано прямо, самое трудное в защите — доказывать оче- что это касается и защитников-адвокатов. видное. Но именно это с блеском сделал мой А если прямо не сказано, значит, как любое уважаемый коллега Генри Маркович Резник. ограничение, данная норма не должна рас- Абсурдность ситуации была понятна с само- ширительно толковаться. Но тем не менее го начала. Напомню, что изначально за при- такие случаи имеют место, и это прискорбно. несенную якобы поддельную медицинскую 53

ГЛАВНАЯ ТЕМА ИТОГИ 2019 ГОДА: ЧТО УЧЕСТЬ В РАБОТЕ В 2020 ГОДУ справку подзащитной следствие предъявило в виду ситуации, когда защита осуществ- адвокату обвинение по ст. 303 УК о фальси- ляется по назначению. Потому что для нее фикации доказательств. Доказательством на- есть императивное ограничение: ее может звали то, что не является и не может являться вести только адвокат, состоящий в реестре доказательством по делу. Эта версия обвине- адвокатской палаты данного субъекта РФ. ния лопнула, но тут же придумали еще более Из  чего следует, что если предыдущие фантастичный вариант — ст. 294 УК. Обви- инстанции были на территории субъек- нение назвало ординарную процессуальную та РФ, в котором кассация не расположена, деятельность защитника воспрепятствова- и дальше дело пошло в кассацию, а защита нием правосудию. Возможно, это была некая осуществляется по назначению, то там про- неприязнь к конкретному адвокату, но от сто неизбежна смена защитника. Потому что этого не легче. Очевидно, что мог возникнуть иное будет незаконно. Тем более в той систе- опасный прецедент для всего адвокатского ме, о которой мы сейчас говорим, кассаци- сообщества. Если бы это у обвинения получи- онный суд должен будет обратиться в эту лось, то адвокатам было бы просто страшно самую автоматическую систему, которая приносить следователю или в суд какие-либо назначит защитника исключительно из адво- документы, то есть нормально работать. Так катов этого субъекта РФ. что, конечно, это очень важная победа для всех нас. Очень надеюсь, что приговор устоит Но ответ на это тоже есть. Если речь идет во всех вышестоящих инстанциях. о защите по назначению, то у подзащитного нет права персонального выбора защитни- — Среди важных изменений, которые ка. Мы исходим из того, что и в том и в дру- только начались в 2019 году, но приобретут гом субъекте Федерации адвокаты равным полную силу в текущем году, — появление образом профессиональны, ответственны. новых апелляционных и  кассационных Поэтому да, в этом случае защитник будет судов. Как у представителя адвокатура хоте- меняться, иначе никак. лось бы узнать у вас: не дискриминируют ли такие изменения адвокатов в зависимос- Если же мы говорим о защите по соглаше- ти от места их практики? Коль скоро новые нию, то здесь возникает проблема, которая суды отделены от регионов, то адвокаты, связана и с дополнительными затратами для практикующие в тех городах и регионах, доверителя на поездки защитника в кассаци- где эти суды расположены, оказываются онный суд. Но даже если нет поездок и мы в более выгодном положении по сравнению прибегаем к  помощи видео-конференц- с их коллегами, которые вели дело с самого связи, то нужно, чтобы она реально работа- начала в другом городе или регионе. Более ла. Пока с этим, насколько я могу судить, того, мне кажется, даже несмотря на элект- на необъятных просторах нашей родины не ронные системы распределения дел, есть все хорошо. Кроме того, личное присутствие риск создания неких адвокатских пулов, и связь по видео — вещи разные в смысле например, при кассационных судах, кото- эффективности защиты. рые включены в цепочку ординарного про- изводства по делу… На фоне данных проблем, вероятно, могут — Ваш вопрос понятен, и  по большому появиться и те адвокатские пулы, о которых счету это вопрос о доступности правосу- вы сказали. Но справедливости ради хочу дия. Более того, я могу подкинуть в костер, отметить, что подобное уже было в нашей который вы зажгли, еще одно полено. Имею недавней истории. Мои старшие коллеги помнят, что в бытность СССР адвокат мог попасть на личный прием к руководителям Верховного Суда, Генеральной прокурату- 54 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Адвокат • Суд присяжных • Право на защиту ры. Адвокаты пользовались такой Уголовное дело не всегда возможностью, но зачастую это были специалисты, которые кон- хорошо просматривается центрировали свою практику с точки зрения перспектив. именно в кассационной и надзор- Поэтому нужно ной инстанциях. Это было отдель- использовать другие ное искусство. Они знали, как инструменты регулирования правильно организовать работу, структурировать жалобу, как рас- отношений с доверителем, ставить в ней акценты, как препод- помимо гонорара успеха нести и т. д. То есть существовала некая специфика, которая, воз- можно, появится вновь в другом виде с учетом нынешних реалий. И я не вижу ли сомнений в том, что нужен более высо- ничего отрицательного или недобросовестно- кий уровень легитимации гонорара успеха. го в появлении кассационной специализации Это наконец произошло, и это, безусловно, внутри защиты по уголовным делам, если, положительный результат. Что касается его конечно, это не будет некий закрытый «меж- неприменимости в уголовных делах, то здесь дусобойчик». В любом случае путь для такой нет никакой новизны, потому что и КПЭА специализации открыт каждому адвокату. допускает гонорар успеха только по делам об имущественных спорах. С точки зрения — Если не возражаете, давайте коснемся публично-правового предназначения уголов- поправок в Закон об адвокатуре, которые ной защиты, наверное, это правильно. Дру- обсуждались весь 2019 год и стали законом гой вопрос, что в уголовных делах зачастую под его конец. Большинство критических бывают гражданские иски, а это не что иное, замечаний от ваших коллег в адрес изме- как имущественный спор. нений не связано с уголовным процессом. Например, невозможность заново войти — В  делах от кражи до преступлений в  профессию, если статус прекращен. против интересов компаний это обычное А также законодательный запрет включать дело… гонорар успеха в соглашение об уголовной — Да, есть комбинированные случаи, защите, который де-факто существовал и там, я думаю, нужно так и подходить. Если и ранее. гонорар успеха увязывается с результатом — Если позволите, начну со второго вопро- имущественного спора — это одно. Если са. Я был в числе тех, кто наиболее активно с результатом по уголовному делу в целом — добивался и выступал за то, чтобы гонорар другое. успеха был легитимирован на уровне зако- Немного досадно иное. Первоначальная на. Это произошло впервые в нашей стране. формулировка законопроекта, на мой взгляд, Ранее была только норма в Кодексе профес- была оптимальной. Мы предлагали написать, сиональной этики адвоката (КПЭА). Уголов- что адвокатское сообщество в лице своих ные дела в отношении адвокатов, где одним органов самоуправления само определит из элементов обвинения было получение порядок и условия применения такой формы именно гонорара успеха как нелегитимной вознаграждения. Но на каком-то из заклю- формы вознаграждения за юридическую чительных этапов рассмотрения закона это помощь, подталкивали к этому и не оставля- право решили у нас забрать. Думаю, что это 55

ГЛАВНАЯ ТЕМА ИТОГИ 2019 ГОДА: ЧТО УЧЕСТЬ В РАБОТЕ В 2020 ГОДУ показатель невысокого, к сожалению, уров- И еще одно важное дополнение. Решение ня доверия, да и просто отношения к адво- совета палаты о прекращении статуса адво- катской корпорации со стороны властей. ката в качестве меры дисциплинарной ответ- Если хотите, власти по-прежнему относятся ственности подлежит обжалованию в суде. к адвокатам как к чужим, не своим. Как будто Насколько мне известно, везде по России, а по есть баррикада, по одну сторону которой Москве — точно, адвокаты активно пользу- все, кто в мантиях, погонах и при властных ются правом обжалования. То есть такие должностях, а по другую — адвокаты. Хотя решения совета проходят судебную провер- на самом деле мы все члены одного профес- ку. Скажу больше: например, Хамовнический сионального сообщества, и практика циви- районный суд г. Москвы, который рассматри- лизованных стран с устоявшимися право- вает все жалобы адвокатов на решения Совета порядками говорит о том, что нормальным АП столицы в силу территориальной подсуд- является не только равноправное доверитель- ности, всегда очень серьезно подходит к рас- ное и уважительное общение, но и ротация смотрению таких споров и не ограничивает- на персональном функциональном уровне. ся только проверкой соблюдения процедуры принятия решения. В практическом плане для защитников по уголовным делам ничего к худшему не — То есть суд вторгается в полномочия меняется. По-прежнему нужно уметь оцени- адвокатской палаты: переоценивает осно- вать объем и сложность дела, вести перего- вания, тяжесть проступка адвоката и со- воры с доверителем. Уголовное дело далеко размерность примененной к нему меры не всегда хорошо просматривается с точки ответственности? зрения своих перспектив. Поэтому надо — В какой-то степени да, если есть такие использовать все другие инструменты регу- доводы в иске. Но и совет палаты понимает лирования отношений с доверителем, поми- и учитывает, что его решение может про- мо гонорара успеха. верить суд, поэтому мы всегда подходим к принятию решения о прекращении статуса Теперь что касается не совсем компетент- не формально, а тщательно обдумывая его, ных или не совсем добросовестных, но очень в том числе и с учетом вероятного отстаива- громких критиков законодательного реше- ния своей позиции в суде любой инстанции. ния, почему-то названного пожизненным запретом на профессию. Слово «пожизнен- — Хотелось бы, чтобы в интервью вы поде- ный» здесь явно надуманное. Это чтобы лились с молодыми коллегами теми знания- не употреблять более резких оценок. По ми и опытом, которые не узнать из писаных той простой причине, что статус адвоката источников. Если познакомиться с вашей не может быть прекращен пожизненно — биографией, то можно утверждать, что дру- только на срок от года до пяти лет. В каждом гого адвоката с таким бэкграундом прак- случае прекращения статуса совет адвокат- тически невозможно встретить. Как ваша ской палаты индивидуально устанавливает работа в следствии, госуправлении и круп- этот срок. В практике Совета Адвокатской ном бизнесе помогает в уголовной защите? палаты г. Москвы преобладает срок в про- — Если говорить о каких-то советах, то мне межутке от года до двух лет, реже до трех. представляется, что универсальных рецеп- Мы ни разу не лишали адвоката статуса на тов в защите по уголовным делам совсем пять лет и только один раз — на четыре года. немного, да их и не может быть много. Пото- Но в последнем случае со стороны адвока- му что все дела, хотя они иногда и похожи, та было и предательство доверителя, и еще целый ряд грубых нарушений. 56 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Адвокат • Суд присяжных • Право на защиту разные. Следователи, судьи тоже, Решение совета палаты хотя и  бывают похожими, но о прекращении статуса все разные. Да, какие-то общие адвоката подлежит фундаментальные вещи, навер- обжалованию в суде. ное, есть. Первая и самая прос- тая рекомендация — из наследия И адвокаты активно Семена Львовича Арии, который пользуются правом не нуждается в  представлении обжалования в  нашей профессии. В  одной из статей нашел у него по-настоя- щему универсальную фразу для всех, кто попадает в  орбиту уголовного и  острая реакция по существу, точность процесса: не спеши открывать рот. Адвока- формулировок. ту надо войти в ситуацию, почувствовать Следующий пункт, на который есть атмосферу, состав и специфику участников смысл обратить внимание и который, на- и понять: кому, когда, что и для чего ты соби- верное, тоже можно назвать универсаль- раешься сказать. Или не сказать. Да и такти- ной рекомендацией: не надо пытаться по чески, знаете, много всяких ситуаций может каждому поводу рассказывать все, что зна- быть. Сейчас, например, у  нас есть дело ешь и хочешь сказать. Адвокат может дей- в апелляции. Приговор по нему — 4 страни- ствительно иметь большой арсенал доводов цы, а наша апелляционная жалоба — 56 стра- и, естественно, иметь потребность и жела- ниц. Такой объем жалобы нужен вовсе не ние с этим арсеналом работать. Но отсюда для того, чтобы показать доверителю, что совершенно не следует, что по любому пово- он не зря оплачивает нашу работу. Просто ду нужно весь его каждый раз выдавать. Так опять же труднее всего доказывать очевид- «сбивается прицел», и адресаты выступления ное, приходится все разбирать буквально по перестают слушать на какой-то минуте, когда косточкам. Мы отнесли жалобу в суд только понимают, что это уже было или не про то, за неделю до судебного заседания и одновре- что в данный момент важно и нужно услы- менно сделали ее публичной. А до этого мы шать. Они просто «выключаются» и терпели- молчали об основных своих доводах, и на то во (или нетерпеливо) дожидаются окончания были причины. выступления. Так устроен человек. И когда Второе. Для меня абсолютное табу в обще- наступит правильный момент для тех или нии с процессуально противной стороной иных доводов, они тоже не будут восприня- (даже если она противна не только процес- ты, потому что восприятие такого адвоката суально) — переход на личности, навешива- уже замылилось. И в результате получит- ние ярлыков, оскорбления и т. д. Для меня ся, что адвокат много говорил, но так и не именно это и есть скандализация, модное донес то действительно важное, что имеет теперь слово. Не нужно превращать работу значение для дела. А для адвоката, как и для в выяснение отношений. Хотя в адвокатской врача, главенствующей является заповедь профессии, особенно в судебной работе, есть «не навреди». Поэтому бесконечно длин- элемент некого шоу — в хорошем смысле ные речи, которые адвокат произносит без этого слова, но превращать судебное заседа- необходимости, скорее, из желания убедить ние в балаган недопустимо. Да и неэффектив- доверителя в своих стараниях или себя — но с позиции интересов доверителя. Гораздо в своей искусности, на самом деле больше эффективнее действуют ирония, быстрая во вред делу, чем на пользу. Честно говоря, 57

ГЛАВНАЯ ТЕМА ИТОГИ 2019 ГОДА: ЧТО УЧЕСТЬ В РАБОТЕ В 2020 ГОДУ думаю, что далеко не всякий и даже не боль- свидетеля максимально долгое время, при шинство доверителей купятся на это. этом фактически осуществляя его пресле- дование (собирая доказательства против Ну и, разумеется, категорически нельзя него и не давая c ними знакомиться и защи- врать, фальсифицировать, подтасовывать, щаться), а  затем, под конец следствия, даже если доверитель об этом просит. Его в один день вывалить все, предъявить обви- нужно всячески разубеждать в таких намере- нение и тут же объявить об окончании след- ниях, объяснять негативные последствия для ствия. По одному из дел в текущей практи- него же самого. А если не удается переубе- ке мы как раз наблюдаем такой эффект. Мы дить — просто отказаться от участия в подоб- видим, какие вопросы задаются нашему ных действиях. доверителю, и понимаем, на какое обвине- ние нацеливается следствие. И так продол- — А как быть защитнику, который априо- жается уже около года. В противодействие ри профессионал в уголовном процесс, этому скрытому уголовному преследованию когда он встает перед дилеммой отрицания мы атакуем следователя ходатайствами, очевидного и неоспоримого самим довери- обжалуем его действия и бездействие, чтобы телем? зафиксировать нарушение прав нашего — В этой ситуации универсальных рецеп- доверителя, потребовать его устранения тов быть не может. И таким рецептом точно и одновременно получить как можно боль- не может быть поспешное признание вины. ше данных о том, какие сведения уже есть Однако для меня является важным правило, в деле и что предпринимает следователь. которого мы с коллегами всегда придержи- Мы упираем не только на то, что нарушают- ваемся: бессмысленно и непрофессиональ- ся права нашего доверителя, но и на то, что но отрицать очевидное. Можно, конечно, следствие идет по явно ложному пути, пыта- долго и безуспешно оспаривать, что дважды ясь собрать доказательства преступления, два четыре, подвергать сомнению очевид- в котором этот человек при данных обсто- ные факты, но они не перестанут от этого ятельствах обвинен быть не может. В своих существовать и  черное не превратится документах приводим материально-право- в белое. Зато доверие к такой позиции будет вые и фактические доводы в этой части, но, подорвано, причем во всем. Лучше поду- разумеется, не предлагаем альтернативных мать, как объяснить то, что очевидно имело вариантов обвинения. Обвинение — это место и потому не может быть опровергнуто, не наше дело. в максимально правдивом, но выгодном для защиты свете. Очень часто такое объяснение — У меня последний вопрос к вам. Карьеру находится. Хрестоматийный пример. Если в уголовно-правовой практике вы начинали человек застигнут с ножом в руке над тру- представителем обвинения — следователем, пом, бессмысленно отрицать, что он там был. затем стали руководителем следственно- Отрицать нож в руке тоже бессмысленно. го отдела. Конечно, после этого у вас был А вот объяснить это каким-то роковым стече- очень интересный путь, не связанный с уго- нием обстоятельств, может быть, и удастся. ловным процессом. И все же, когда пришли в адвокатуру, не было ли трудностей с пере- — Но если следствие применяет метод стройкой из обвинителя в защитника? «долгого» свидетеля, то трудно защищаться — Путь мой получился таким, каким полу- от обвинения, которое ты еще и не знаешь… чился, и  он всегда был связан с  правом. — Да, есть такой давно известный ковар- Была ли это следственная работа, парламент- ный прием: оставлять человека в статусе 58 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Адвокат • Суд присяжных • Право на защиту ская или муниципальное управление, работа циями было не отделаться, все было именно в корпоративном секторе — везде было либо так, как сейчас закон и Пленум Верховного правоприменение, либо нормотворчество, Суда требуют от судов и как суды, к сожале- либо и то и другое. нию, не поступают... Очень люблю стихотворение Юрия Леви- Ну и,  конечно, не могу не сказать об танского «Каждый выбирает для себя…». Вот уральской юридической школе, к которой и свой выбор я, наверное, сделал еще в дале- я имею честь принадлежать как выпуск- кой юности, хотя, может быть, сам тогда этого ник Свердловского юридического инсти- до конца и не осознавал. Еще когда был школь- тута. Моими учителями были профессора ником старших классов, выпотрошил домаш- из блестящего созвездия правоведов: Сергей ние библиотеки всех знакомых адвокатов Сергеевич Алексеев, Митрофан Иванович своего родного города Магнитогорска и про- Ковалев, Октябрь Алексеевич Красавчиков, читал все, что в этих библиотеках было об Вениамин Федорович Яковлев, Владимир адвокатской профессии и о судебных делах. Михайлович Семенов. Это был такой фун- Это и книги Кони, Пороховщикова, и речи дамент профессиональной подготовки, что Спасовича, Плевако, Карабчевского. И кстати, я не испытывал какой-то ломки не только избранные речи советских адвокатов тоже. при переходе в адвокаты, но и при смене эпох и, соответственно, законодательства. Когда стал следователем и потом руково- За это я благодарен до глубины души своим дителем следственного отдела, относился учителям. к адвокатам с уважением и даже с некото- рым профессиональным пиететом. Порой Наконец, думаю, свой выбор в пользу с волнением ждал, что там адвокат найдет адвокатуры я сделал потому, что она очень в деле. И это несмотря на то, что тогда за- близка мне по духу. Это самая свободная про- щитник допускался на самой поздней ста- фессия из всех, которыми я занимался. Сна- дии следствия, за исключением дел в отно- чала была государственная служба, да еще шении несовершеннолетних. Был и весьма при погонах, потом тоже государственная серьезный прокурорский надзор. Бывали и  муниципальная, но уже гражданская, случаи, когда прокурор говорил, что не про- потом частный сектор. Но даже в бизнесе пустит дело в суд. Спрашивали: а что не так всегда есть главный менеджер, есть акцио- в деле? Он отвечал: думайте, что-то не так. неры. А  в адвокатуре — только коллеги Первая реакция — внутреннее возмущение, и доверитель. И самозанятость… доходящее порой до проклятий. А потом, когда это проходило, начинали думать, Однако у каждого свой путь. Я знаю и глу- снова листать дело. И в 9 случаях из 10 мы боко уважаю блестящих адвокатов, которые действительно находили, что в деле не так. сразу со студенческой скамьи пришли в адво- Еще очень хотел бы пожелать нынешним катуру и оставались в ней всю жизнь. Каждый следователям побывать на заслушивании выбирает для себя и по себе… у прокурора области при обращении с хо- датайством о продлении срока содержания — Спасибо вам за то, что нашли время обвиняемого под стражей. Про аналогичное ответить на наши вопросы. действо в республиканской или Генераль- — Спасибо вам за встречу и интересные ной прокуратуре даже не говорю — мы вся- вопросы. С большим интересом читаю ваш чески старались успеть закончить след- журнал и  желаю ему дальнейшего про- ствие до того, как это будет необходимо. Там цветания. стандартными пустопорожними деклара- Беседовал Ислам Рамазанов 59

КВАЛИФИКАЦИЯ Юлия Юрьевна Уланова, к. ю. н., судья Псковского областного суда, доцент кафедры правового и организационного обеспечения судопроизводства Псковского государственного университета Ошибки при установлении причинно-следственной связи по делам о ДТП В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Когда причинно-следственная связь между деянием водителя и последствиями для потерпевшего является случайной и как это влияет на квалификацию • Какие нарушения ПДД водителям чаще всего вменяют необоснованно и излишне В п. 1 и 3 постановления Пленума Вер- каких конкретно пунктов Правил повлекло ховного Суда РФ от 09.12.2008 № 25 данные последствия и в чем конкретно выра- (в ред. от 24.05.2016) «О судебной зилось это нарушение. практике по делам о преступлениях, связан- ных с нарушением правил дорожного движе- Причинную связь в транспортных пре- ния и эксплуатации транспортных средств, ступлениях следует считать установленной а также с их неправомерным завладением во всех случаях, когда нарушение Правил без цели хищения»1 говорится, что уголовная предшествовало наступлению вредного ответственность за преступление, предусмот- результата, было необходимым условием его ренное ст. 264 УК, возможна лишь при усло- наступления, либо создало реальную воз- вии, что наступившие последствия находят- можность его наступления, либо превратило ся в причинной связи с допущенными лицом такую возможность в действительность. нарушениями Правил дорожного движения (далее также — ПДД, Правила). При этом Как показало изучение следственно- суд в приговоре должен указать, нарушение судебной практики Псковской области, уста- новить причинно-следственную связь между нарушениями ПДД и смертью потерпевше- 60 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Нарушение ПДД • Причинная связь • Случайная причинная связь го не всегда просто. Кроме того, существуют В равной степени это относится и к тем разногласия по вопросам необходимости случаям, когда при надлежащем поведе- вменения водителю нарушений общих тре- нии самого потерпевшего или третьих лиц бований ПДД. Также есть проблемы установ- (например, медицинских работников) име- ления причинно-следственной связи с насту- лась возможность предотвращения смерти3. пившими в результате дорожно-транспорт- ного происшествия (далее — ДТП) послед- ИЗ ПРАКТИКИ. Органами предварительного след- ствиями таких нарушений, как отсутствие ствия В. обвинялся по ч. 4 ст. 264 УК — в том, у водителя документов на право управления что он, управляя автомобилем в  состоянии транспортным средством и неиспользование алкогольного опьянения, нарушил правила ремней безопасности. дорожного движения. Это повлекло по неосто- рожности смерть потерпевшего П., наступив- Случайная связь между шую в результате тупой травмы грудной клет- нарушением ПДД ки в виде перелома правой ключицы, перелома и последствиями I  ребра справа с  повреждением пристеночной для потерпевшего плевры, верхней доли правого легкого, ос- ложнившейся правосторонним пневмо-гемо- Исходя из общих положений теории уго- тораксом. ловного права о причинности, уголовная ответственность за последствия может насту- Рассмотрев дело, суд первой инстанции пать, только когда по делу доказано, что они переквалифицировал действия В. с ч. 4 на ч. 2 порождены конкретным противоправным ст.  264 УК, поскольку признал недоказанной действием (бездействием) и  являлись не причинно-следственную связь между его дейст- только закономерным, но и необходимым виями и смертью потерпевшего. закономерным следствием такого деяния. Обосновывая свои выводы, суд руководст- Когда результат закономерно не вытекал вовался заключением комиссионной судебно- из совершенного деяния и когда он зако- медицинской экспертизы о  правильности номерно последовал бы из него, но при диагностики и  лечения потерпевшего П. Со- конкретно сложившихся обстоятельствах гласно ее выводам, при правильном и  свое- действия других лиц или внешних сил изме- временном оказании помощи потерпевшему нили ход событий, вследствие чего наступив- имелась высокая вероятность спасения его ший результат превратился в случайность жизни (приговор Невельского районного суда относительно первоначального противоправ- от 07.08.2013). ного действия, такая связь является случай- ной и исключает уголовную ответственность По апелляционному представлению про- за наступившие последствия2. курора приговор был отменен с направлением дела на новое рассмотрение по тем основани- То есть, если причиненные в результате ям, что суд в приговоре не дал оценки выводам нарушения ПДД телесные повреждения — экспертизы о наличии причинно-следственной тяжкие, опасные для жизни и здоровья и при связи между полученными в  результате ДТП обычном их течении заканчиваются смертью повреждениями и  смертью П. (апелляционное или угрожают жизни, тогда причинная связь постановление Псковского областного суда является необходимой, а не случайной. от 16.10.2013 по делу № 22-918). 1 Бюллетень ВС РФ. 2009. № 2. 2 Андреева Л.А. Причинная связь в преступлениях против жизни и здоровья. Ленинград, 1983. С. 5. 3 Там же. C. 7. 61

КВАЛИФИКАЦИЯ Как признал суд апелляционной инстан- новение с  автомобилем «Фольксваген Транс- ции в  ответ на доводы жалоб стороны защи- портер» под управлением Н., который двигался ты, несвоевременность оказания потерпевшему во встречном направлении. В  результате ДТП медпомощи не свидетельствует об отсутствии пассажиру автомобиля «Опель Вектра» Ф. были причинной связи между совершенным ДТП причинены телесные повреждения, повлекшие и наступившим последствием — смертью потер- тяжкий вред здоровью, а водителю автомобиля певшего (приговор Невельского районного суда «Фольксваген Транспортер» Н. — телесные по- от 23.12.2013 с  учетом изменений, внесенных вреждения в  виде закрытого перелома шейки апелляционным постановлением Псковского левого бедра со смещением и  сотрясения го- областного суда от 06.03.2014 по делу № 22-170). ловного мозга, нанесшие тяжкий вред здоровью как повлекшие значительную стойкую утрату При новом рассмотрении В. был осужден по общей трудоспособности не менее чем на одну ч. 3 ст. 264 УК за нарушение ПДД, повлекшее по треть. неосторожности смерть потерпевшего. Спустя полтора месяца после ДТП наступи- Таким образом, сами по себе неправиль- ла смерть Н. от длительно протекавшего заболе- ная диагностика, несвоевременная или нека- вания сердечно-сосудистой системы — ишеми- чественная медицинская помощь в данном ческой болезни сердца. При этом органы следст- случае существенно на наличие причин- вия и  суд констатировали отсутствие прямой но-следственной связи не повлияли. причинной связи между ДТП и смертью одного из потерпевших (приговор Опочецкого район- Для квалификации также неважно, когда ного суда от 19.03.2015 по делу № 1-16/2015). наступила смерть: тотчас же после причи- нения вреда здоровью или через несколько Неустановление причинно-следственной часов или дней. связи между нарушением водителем ПДД и на- ступившими последствиями повлекло возвра- Причинная связь может быть случайной: щение прокурору и дела в отношении Г., обви- — если телесные повреждения являются няемого по ч. 4 ст. 264 УК. тяжкими и при обычном течении могут Как указал в  постановлении суд, в  обвини- закончиться смертью, однако при кон- тельном заключении не было зафиксировано, кретных обстоятельствах в первоначаль- что выявленные у  погибшей С. телесные по- ную цепочку причинной связи вклинива- вреждения и ее смерть явились следствием на- ется другая причина, которая непосред- рушения Г. ПДД, не отражена форма его вины ственно приводит к смерти; по отношению к таким последствиям. — если причиненные телесные поврежде- ния таковы, что при обычном течении не Суд первой инстанции указал, что содер- влекут смерти. жащаяся в  обвинении Г. формулировка о  том, что телесные повреждения «могли образоваться ИЗ ПРАКТИКИ. Опочецким районным судом И. при ударе о выступающие части салона автомо- был осужден по ч. 2 ст. 264 УК. Он признан ви- биля», является буквальным изложением выво- новным в том, что, управляя автомобилем в со- дов судмедэксперта. стоянии опьянения, допустил нарушение ПДД, повлекшее по неосторожности причинение Между тем такая формулировка, по сути, тяжкого вреда здоровью человека. лишь предположение о  вероятности причин- но-следственной связи, тогда как по уголовно- Как установил суд, И., управляя автомоби- му делу должна быть установлена и  доказана лем марки «Опель Вектра», в нарушение п. 1.3, прямая причинно-следственная связь между 1.5, 2.7, 2.1.2, 9.1, 9.4, 9.10 и 10.1 ПДД выехал на действиями обвиняемого и  наступившими по- встречную полосу движения и допустил столк- следствиями. 62 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Нарушение ПДД • Причинная связь • Случайная причинная связь Признав, что эти и иные нару- Окончательный вывод шения требований ч. 1 ст. 220 УПК о наличии прямой не позволяют вынести какое-либо причинно-следственной решение по делу, суд возвратил связи между нарушением уголовное дело прокурору (поста- ПДД и наступившими новление судьи Порховского район- последствиями (тяжким ного суда от 17.04.2015). вредом здоровью или смертью потерпевшего) Впоследствии указанные судом делает не эксперт, недостатки были устранены, в отно- а правоприменитель шении Г. постановлен обвинитель- ный приговор по ч. 4 ст. 264 УК (при- говор Порховского районного суда от 29.06.2015 по делу № 1-43/2015г). Следует отметить, что оконча- Констатировав нарушение подсудимым тельный вывод о наличии прямой причинно- трех пунктов ПДД, судья тут же указал, что следственной связи между нарушением ПДД в  причинной связи с  наступившими по- и наступившими последствиями (тяжким следствиями состоит только одно из трех опи- вредом здоровью или смертью потерпевше- санных нарушений  — п. 10.1 (приговор Вели- го) делает не эксперт, а правоприменитель колукского районного суда от 22.09.2015 по (органы следствия и суд). делу № 1-43/2015). Без ответа на вопрос о  наличии либо По ряду дел суды исключали из обвине- отсутствии причинно-следственной связи ния подсудимых те пункты правил, наруше- между нарушением ПДД обвиняемым ние которых не состояло в причинной связи и наступившими уже позже последствиями с ДТП, либо эти нарушения не были доказа- в виде смерти участника дорожного движе- ны, либо были излишне вменены. ния принятие какого-либо решения по су- ществу дела исключается. Необоснованное вменение ИЗ ПРАКТИКИ. По делу в  отношении П., осуж- нескольких нарушений ПДД денного по ч. 4 ст. 264 УК, суд, признав его ви- новным в нарушении требований п. 1.3, 1.5, 2.7, Пленум ВС РФ обязывает суды в решениях 10.1 и  10.3 ПДД, исключил из обвинения на- уточнять, какие именно нормы нарушил рушение п. 9.10 Правил как не нашедшее под- виновный водитель, в чем конкретно вырази- тверждения в ходе судебного следствия (приго- лось каждое нарушение, а также установить вор Пыталовского районного суда от 07.04.2015 причинную связь между нарушением каждо- по делу № 1-20/2015). го пункта правил и наступившими в резуль- тате последствиями. По делу в  отношении З. суд первой инс- танции также констатировал необоснованное ИЗ ПРАКТИКИ. С. был осужден в особом порядке вменение нарушения одного из пунктов ПДД. за совершение преступления, предусмотрен- З. был признан виновным в том, что, управляя ного ч. 4 ст. 264 УК. Как установил в приговоре автомашиной «Форд Транзит 300Ван», в  нару- суд, смерть потерпевшего наступила в  резуль- шение требований п. 11.1 ПДД, не убедившись, тате несоблюдения подсудимым требований что встречная полоса свободна, начал совер- п. 2.1.1, 2.7 и 10.1 ПДД. шать обгон фуры, в результате чего на встреч- 63

КВАЛИФИКАЦИЯ ной полосе столкнулся с  мотоциклом под п. 9.10 ПДД, учитывая обстоятельства ДТП, управлением П., следовавшим по своей полосе движения с пассажиром С., что повлекло насту- а  именно выезд управляемого им транспорт- пление смерти водителя мотоцикла и причине- ние тяжкого вреда здоровью С. ного средства на полосу встречного движе- При этом суд исключил из обвинения нару- ния в  результате заноса (при отклонении его шение З. п. 9.10 ПДД (соблюдение дистанции и бокового интервала). Как указал суд, данные осевой линии более 90 градусов), механизм требования относятся к  водителям, управляю- щим транспортными средствами и движущим- столкновения автомобилей (угол между про- ся по одной полосе, в  попутном направлении, столкновение же с  мотоциклом произошло на дольными осями которых составлял около встречной для подсудимого полосе (приговор Плюсского районного суда от 05.12.2014 по 80 градусов), и снизил назначенное ему нака- делу № 1-32/2015). зание (апелляционное постановление Псков- Основной недостаток при вменении нарушения нескольких пунктов ПДД  — ского областного суда от  21.04.2017 по делу отсутствие конкретного описания действия (бездействия), которое образует нарушение № 22-262). каждого из пунктов. Невыполнение требований уголовного ИЗ ПРАКТИКИ. Р. был осужден по ч. 5 ст. 264 УК. закона о конкретизации описания совер- Суд признал его виновным в  нарушении шенного виновным действия (бездействия) требований п. 10.1 (соблюдение требований исходя из нарушения каждого из вмененных к  скоростному режиму), п. 1.4 (правосторон- водителю пунктов ПДД, чаще всего встре- нее движение транспортных средств) и п. 9.1 чается применительно к нарушению п. 1.3 (о  разделительных полосах движения, кото- и 1.5 Правил (общие требования). рые определяются разметкой и  (или) дорож- ными знаками, а  если их нет, то самими во- Так, в приговорах буквально воспроиз- дителями с  учетом ширины проезжей части, водится содержание п. 1.5 ПДД, в том числе габаритов транспортных средств и  необходи- положения абз. 2, в соответствии с которым мых интервалов между ними) ПДД. запрещается «повреждать или загрязнять покрытие дорог, снимать, загораживать, Как установил суд, данные нарушения при- повреждать, самовольно устанавливать вели к  тому, что Р. не справился с  управлени- дорожные знаки, светофоры и другие тех- ем, выехал на полосу встречного движения, нические средства организации движения, где совершил столкновение с  двигавшимся оставлять на дороге предметы, создающие во встречном направлении автомобилем под помехи для движения. управлением П. В  результате этого пассажи- ру управляемого Р. автомобиля и  водителю П. Лицо, создавшее помеху, обязано при- были причинены телесные повреждения со нять все возможные меры для ее устранения, смертельным исходом. а если это невозможно, то доступными сред- ствами обеспечить информирование участ- Проверяя законность и  обоснованность ников движения об опасности и сообщить приговора, суд апелляционной инстанции в  полицию», даже когда перечисленные исключил из него указание о  нарушении Р. требования не имеют никакого отношения к обстоятельствам дела. Например, указанные ссылки суды при- водят, когда фактические обстоятельства дела свидетельствуют о нарушении винов- ными скоростного режима, приведшем к ДТП, нарушении требований о перевоз- ке пассажиров, не пристегнутых ремнями безопасности (приговор Опочецкого район- ного суда от 19.03.2015 по делу № 1-16/2015г, 64 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Нарушение ПДД • Причинная связь • Случайная причинная связь постановления Палкинского районного по обстоятельствам дела он следовал в  обрат- суда от  16.08.2015 по делу № 1-28/2013, ном направлении. При этом суд признал несо- от 26.01.2015 по делу № 1-2/2015). стоятельными доводы гособвинителя о том, что указанные недостатки обвинения несущест- Имеются случаи, когда в судебных реше- венны, носят технический характер. Измене- ниях приводится содержание какого-либо ние направления движения фактически меня- пункта ПДД полностью, тогда как в нем пере- ет обстоятельства совершенного преступле- числены альтернативные нарушения. ния, так как дорожные условия при движении транспортных средств в  одном направлении Особенно это относится к п. 10.1 ПДД, могут не  совпадать с  дорожными условиями который устанавливает несколько требова- в обратном направлении. ний к скоростному режиму. С изложенными суждениями суда первой Из судебных решений не всегда ясно, инстанции согласился и вышестоящий суд, от- какие именно требования были наруше- клонив апелляционное представление прокуро- ны (превышена скорость, либо скорость не ра (постановление Опочецкого районного суда выбрана водителем с учетом интенсивности от 03.03.2015, апелляционное постановление движения, особенностей и состояния транс- Псковского областного суда от 07.05.2015 по портного средства, дорожных и метеорологи- делу № 22-237). ческих условий, либо нарушено требование о снижении скорости вплоть до остановки Обвинение в вождении транспортного средства при возникновении без удостоверения опасности для движения, которую водитель в состоянии обнаружить). Как показывает изучение дел по ст. 264 УК, практически во всех случаях обвинение ИЗ ПРАКТИКИ. По одному из таких дел — в отно- водителей, не имеющих водительского шении О. (водителя автобуса) — неконкретизи- удостоверения (не получавших его) либо рованное обвинение среди прочих оснований лишенных водительских прав, содержало повлекло возвращение дела прокурору. ссылки на нарушение требований п. 2.1.1 ПДД. Как указал суд, в  обвинении О. имелись ссылки на нарушение им п. 9.1 (об определении ИЗ ПРАКТИКИ. Ш. осужден по ч. 4 ст. 264  УК. количества полос для движения), 9.4 (требова- Суд признал его виновным в том, что, находясь ния к  расположению транспортного средства в  состоянии алкогольного опьянения, не имея на проезжей полосе), 9.10 (соблюдение дистан- водительского удостоверения на право управ- ции), 10.1 (требования к скоростному режиму) ления транспортным средством категории «В», ПДД, которые предполагают множественность что противоречит требованиям п.  2.1.1 ПДД, правил поведения водителя, однако эти нару- управляя принадлежащим ему не прошедшим шения в обвинении О. не конкретизированы. в  установленном законом порядке техниче- ский осмотр и  не зарегистрированным в  уста- Кроме того, в  обвинении не установлена новленном законом порядке автомобилем, он и  не указана причинно-следственная связь ехал с  включенным светом фар со скоростью между допущенными О. нарушениями ПДД 60 км/ч. Неосторожно относясь к наступлению и наступившими последствиями в виде смерти общественно опасных последствий, в  наруше- семи человек и  тяжкого вреда здоровья, опас- ние требований п.  10.1 (ч. 2) ПДД он не уви- ного для жизни, причиненного четырем потер- дел впереди стоящего на краю проезжей части певшим. пешехода, а поэтому не смог обнаружить опас- Среди значимых обстоятельств суд также указал на неправильное установление движе- ния автобуса — в сторону г. Москвы, тогда как 65

КВАЛИФИКАЦИЯ ность для движения и принять меры к экстрен- ремнями безопасности, водитель обязан быть пристегнутым и не перевозить пассажиров, ному торможению вплоть до остановки транс- не пристегнутых ремнями. портного средства. В результате этого Ш. совер- Безусловно, ремни безопасности — пас- сивное средство обеспечения безопасности, шил наезд на потерпевшего, и  от полученных направленное на минимизацию риска трав- мирования и гибели при ДТП. травм потерпевший скончался (приговор Бежа- На практике же нарушение п. 2.1.2 ПДД ницкого районного суда от 30.09.2015 по делу независимо от обстоятельств ДТП вменя- ется формально, без разрешения вопроса № 1-31/2015). о наличии причинной связи между соответ- ствующим деянием и наступившими послед- Из описанного случая видно, что в пря- ствиями. мой причинной связи с  наступлением последствий (смерть пешехода) состоит ИЗ ПРАКТИКИ. Постановляя приговор в отноше- только нарушение водителем требований нии И., суд пришел к  выводу о  несоблюдении ч. 2 п. 10.1 ПДД. виновным требований п. 2.1.2 ПДД  — тот пе- ревозил пассажира, не пристегнутого ремнем Аналогичный подход прослеживается безопасности. и в отношении оценки действий водителей, лишенных права управления транспортны- Как следует из приговора, аварийная си- ми средствами (приговор Печорского район- туация была обусловлена нарушением И. ско- ного суда от 15.10.2015 по делу № 1-59/2015, ростного режима, бокового интервала и  т. д. приговор Псковского районного суда (п. 9.1, 9.4, 9.10, 10.1 ПДД), что повлекло выезд от 01.10.2015 по делу № 1-73/2015). на встречную полосу движения и столкновение с  транспортным средством, которое двигалось Конечно, отсутствие водительских прав во встречном направлении. (их неполучение вообще) при определенных обстоятельствах может состоять в причин- Согласно экспертным заключениям, по- ной связи с нарушениями правил дорожного терпевшему пассажиру были причинены те- движения, поскольку у водителя отсутству- лесные повреждения, квалифицированные ют необходимые навыки и знания. Но если как тяжкий вред здоровью. Вопрос, насколь- транспортным средством управляет лицо, ко и  каким образом повлияло на причинение ранее лишенное водительских прав за дру- вреда потерпевшему то, что он не был при- гие нарушения ПДД, то обосновать прямую стегнут ремнем безопасности, остался за рам- причинно-следственную связь лишения прав ками приговора. Между тем из обстоятельств с наступившими последствиями конкретно- дела следует, что автомобиль под управлени- го ДТП сложно. ем И. ехал со значительной скоростью (около 80 км/ч) и  допустил лобовое столкновение, Но даже когда такое обвинение предъяв- выехав на встречную полосу (приговор Опо- ляется, то само описание преступного дея- чецкого районного суда от 19.03.2015 по делу ния должно содержать обоснование причин- № 1-16/2015). но-следственной связи. При его отсутствии, по нашему мнению, суду необходимо рас- сматривать дело в общем порядке и обсуж- дать вопрос об обоснованности предъявлен- ного обвинения. Обвинение в неиспользовании Само по себе несоблюдение правил при- ремней безопасности менения ремней безопасности  — это не причина аварийной ситуации, однако оно В соответствии с п. 2.1.2 ПДД при движении может влиять на степень и объем получен- на транспортном средстве, оборудованном 66 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Нарушение ПДД • Причинная связь • Случайная причинная связь ных потерпевшим повреждений, то есть дороги, где произошло их столкновение. В ре- на характер наступивших последствий. зультате автомобиль под управлением Н. сме- Поэтому, по нашему мнению, в обвинении стился в левый кювет, опрокинулся левой сто- и, соответственно, в приговоре нужно при- роной на крышу, после чего встал на колеса. водить конкретные обстоятельства, которые подтверждали бы наличие прямой причин- При опрокидывании автомобиля не при- ной связи между последствиями и фактом стегнутая ремнем безопасности А. выпала через нарушения п. 2.1.2 ПДД. правое пассажирское окно на землю, получив множественные массивные разрушения в  об- Впрочем, некоторые обстоятельства ДТП ласти головы, которые в совокупности нанесли могут не вызывать сомнений в наличии пря- тяжкий вред здоровью, опасный для жизни че- мой причинной связи между травмирова- ловека, повлекший ее смерть (приговор Велико- нием потерпевшего пассажира и неисполь- лукского районного суда от  12.10.2015 по делу зованием водителем ремня безопасности № 1-41/2015). для него. Например, при опрокидывании транспортного средства или при выпадении В отличие от приведенного выше случая потерпевшего через окно автомобиля. вменение нарушения п. 2.1.2 ПДД излишне, когда в результате ДТП происходит полное ИЗ ПРАКТИКИ. Н. был осужден по ч. 3 ст. 264 УК. разрушение транспортного средства (на- Как установил суд, он в нарушение ч. 1 п. 2.1.2 пример, при столкновении на встречной ПДД перевозил в своем автомобиле А., не при- полосе транспортных средств, двигавшихся стегнутую ремнем безопасности. на большой скорости), поскольку неисполь- зование ремня безопасности пассажиром Выполняя маневр обгона попутного транс- в таких ситуациях не могло повлиять на по- портного средства, в  нарушение ч. 1 п. 1.5, следствия. п. 10.1 и 11.1 ПДД Н. выехал на полосу встреч- ного движения, по которой двигался автомо- ЛИТЕРАТУРА биль марки L. Андреева, Л.А. Причинная связь в преступлениях против Пытаясь избежать столкновения со встреч- жизни и здоровья. — Ленинград, 1983. — 173 с. ным автомобилем, Н. выехал на левую обочину ЗАПОМНИМ Несвоевременность оказания потерпевшему медицинской помощи не свидетельствует об отсутствии причинной связи между совершенным ДТП и наступившим последствием — смертью потерпевшего Основной недостаток при вменении нарушения нескольких пунктов ПДД — отсутствие конкретного описания действия (бездействия), которое образует нарушение каждого из пунктов На практике управление транспортным средством без водительского удостоверения и неиспользование ремней безопасности независимо от обстоятельств ДТП вменяется формально 67

ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ Алексей Иванович Стенькин, партнер адвокатского бюро «Норма» (г. Москва) Изменения в квалификации налоговых преступлений В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Как должны соотноситься сумма сокрытых средств и размер неуплаченных налогов в целях статьи 199.2 УК • Как новое разъяснение Пленума ВС РФ об учете действительного размера обязательств по уплате налогов поможет доказать необоснованность размера вмененной недоимки • Какие важные вопросы квалификации неуплаты налогов остались за рамками постановления Пленума и вызывают разночтения Принятое 26.11.2019 постановление тать уклонение от уплаты налогов длящимся Пленума Верховного Суда РФ № 48 преступлением. Для практики это позитив- «О практике применения судами за- ный момент, так как не позволяет продол- конодательства об ответственности за налого- жать уголовное преследование за уклонение вые преступления» (далее — Постановление от уплаты налогов бесконечно. № 48) не содержит кардинально новых пози- ций, которые существенно изменяют прак- Криминальный размер стоимости тику и отвечают на накопившиеся вопросы. имущества по статье 199.2 УК В документе есть только одно важное и два относительно важных разъяснения. Прежде В п. 21 Постановления № 48 Пленум ВС РФ чем перейти к ним, отметим, что Пленум указал, что «состав преступления, предусмот- ВС РФ отказался от изначальной идеи счи- ренного статьей 199.2 УК РФ, наличествует, когда размер недоимки по налогам, сборам, 68 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Уклонение от уплаты налогов • Пленум ВС РФ • Мошенничество страховым взносам равен стоимости со- Учет действительных налоговых крытого имущества в крупном размере или обязательств превышает ее». Тем самым Пленум конста- тировал, что сумма сокрытых средств по В п. 14 Постановления № 48 сказано, что «для уголовному делу по ст. 199.2 УК «Сокрытие определения размера ущерба бюджетной денежных средств либо имущества органи- системе, причиненного налоговым преступ- зации или индивидуального предпринима- лением, суд должен устанавливать дейст- теля, за счет которых должно производиться вительный размер обязательств по уплате взыскание налогов, сборов, страховых взно- налогов, сборов, страховых взносов в соот- сов» не может быть больше размера установ- ветствии с положениями законодательства ленной недоимки. Действительно, нельзя о налогах и сборах, учитывать в совокупнос- скрыть то, чего нет. Суды в основном и ранее ти все факторы, как увеличивающие, так придерживались этой линии. и уменьшающие размер неуплаченных на- логов, сборов и страховых взносов». Эта по- ИЗ ПРАКТИКИ. Красноярский краевой суд в апел- зиция Пленума также продиктована практи- ляционном постановлении от  11.12.2018 по кой, в том числе самого ВС РФ. Но не всегда делу № 22-7334/18  установил, что крупный ее воспринимали суды на местах. размер в  ст. 199.2 УК определяется исходя из размера недоимки, а  не из размера сокрытых Понятие действительного размера обя- денежных средств, который может быть боль- зательства ранее раскрыл в определении ше размера недоимки. В  кассационном опре- от 04.07.2017 № 1440-О Конституционный делении от  15.02.2012 по делу № 10-1082/12 Суд РФ. Он установил, что «в случаях, если Челябинский областной суд приводит выводы для целей налогообложения учтены опера- о  том, что возможность обратить взыскание ции не в соответствии с их действительным на денежные средства в большем размере, чем экономическим смыслом или учтены опера- размер недоимок,  законодательство не преду- ции, не обусловленные разумными эконо- сматривает. Следовательно, размер недоимки мическими или иными причинами (целями имеет юридическое значение. делового характера); это, в свою очередь, предполагает доначисление суммы налогов Однако в практике были и иные подхо- и сборов, подлежащих уплате в бюджет так, ды. Например, Ивановский областной суд как если бы налогоплательщик не злоупот- не стал связывать размер недоимки с со- реблял правом...». крытием, заявив, что «состав преступления сконструирован законодателем таким спо- Об этом же говорилось и в определении собом, что преступными являются именно ВС РФ от 06.03.2018 по делу № 304-КГ17-8961 действия по сокрытию денежных средств, и ряде других его решений. Согласно п. 7 по- за счет которых может быть произведено становления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 взыскание недоимки по налогам и сборам. № 53, если «налогоплательщик для целей на- В связи с этим не наличие задолженности логообложения учел операции не в соответ- как таковой образует уголовно наказуемое ствии с их действительным экономическим деяние, а противоправные действия, свя- смыслом, суд определяет объем прав и обя- занные с фактическим препятствованием занностей налогоплательщика исходя из под- к погашению данной недоимки» (апелляци- линного экономического содержания соот- онное постановление от 03.09.2018 по делу ветствующей операции». Президиум ВАС РФ № 22-1253/18). в постановлении от 03.07.2012 № 2341/12 отмечал, что при установлении в действиях «умысла на получение необоснованной на- логовой выгоды либо непроявлении должной 69

ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ осмотрительности при выборе контрагента, — построила временную дорогу параллельно реальный размер предполагаемой налоговой возводимому железнодорожному пути на выгоды и понесенных налогоплательщиком протяжении более 25 км; затрат при исчислении налога на прибыль подлежит определению исходя из рыночных — произвела все необходимые земляные цен, применяемых по аналогичным сделкам. и  иные работы по объекту, полностью ис- Иной правовой подход влечет искажение ре- полнив договор; ального размера налоговых обязательств по налогу на прибыль». — выплатила работающим зарплату и  страхо- вые взносы в соответствующие фонды и т. п. Новая позиция Пленума в Постановлении Эти показания подтверждались не  приня- № 48 уже позволила добиться результата в за- щите по уголовному делу. тыми следователем подлинными первичными документами и регистрами. ИЗ ПРАКТИКИ. Басманный районный суд г. Моск- вы по ходатайству защиты постановлением Суд в постановлении о возврате дела проку- от  05.12.2019 вернул уголовное дело прокуро- рору, помимо прочего, обосновал свое решение ру. По результатам выездной налоговой про- тем, что действительные обязательства органи- верки, содержащимся в материалах дела, был зации учтены не были. сделан вывод о том, что работы, оформленные на контрагента, выполнены самим налогопла- Условие гражданского иска тельщиком. Однако расходы были исключены, к физлицу, виновному в неуплате что позволило инспекции доначислить налог налогов на прибыль более чем на 30 млн руб. Значимое разъяснение Пленум привел Привлеченный к  уголовной ответственнос- в п. 28 Постановления № 48. В частности, ти по ст. 199 УК руководитель налогоплатель- он указал, что «виновное физическое лицо щика разъяснял, что работы стоимостью около может быть привлечено в качестве граж- 155 млн руб. по строительству участка желез- данского ответчика лишь в случаях, когда ной дороги исполнены в полном объеме и при- отсутствуют правовые и (или) фактические няты госзаказчиком без каких-либо замечаний. основания для удовлетворения налоговых Организация произвела существенные затраты: требований за счет самой организации или — провела в  тайгу коммуникации, обеспечи- лиц, отвечающих по ее долгам в предусмо- тренном законом порядке (например, если вающие проживание около 400 работников у организации-налогоплательщика имеются в жилых помещениях, их питание, бытовое признаки недействующего юридического обслуживание; лица <...>, либо установлена невозможность — обеспечила доставку рабочих к месту рабо- удовлетворения требований об уплате обяза- ты и обратно на расстояние более 500 км; тельных платежей с учетом рыночной стои- — построила временный жилой городок, про- мости активов организации)». изводственную базу; — приобрела и доставила к объекту дорогосто- Почти те же выводы более двух лет назад ящие импортные экскаваторы, бульдозеры, сделал КС РФ в постановлении от 08.12.2017 тяжелые самосвалы, бензовозы, другую стро- № 39-П. Однако до сих пор некоторые суды ительную и иную технику и оборудование; игнорируют их. Так, апелляционным опре- — обеспечила их запчастями, обслуживанием, делением от 31.05.2019 по делу № 22-2028/19 топливом, горюче-смазочными материала- Алтайский краевой суд при наличии дейст- ми, персоналом; вующего налогоплательщика оставил в силе решение районного суда об удовлетворении иска, заявленного к руководителю. И это не- смотря на то, что защита прямо ссылалась 70 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Уклонение от уплаты налогов • Пленум ВС РФ • Мошенничество на указанное постановление КС РФ. Ана- нии сомнений, противоречий и неясностей логичное решение принял Московский об- в его пользу. Кроме того, в п. 29 есть требова- ластной суд в апелляционном определении ние к судам проверять, «каким образом был от 18.04.2019 по делу № 22-2512/19. исчислен период для определения крупного или особо крупного размера для целей приме- Можно надеяться, что п. 28 Постановле- нения статей 198, 199, 199.1 УК РФ». Но суды ния № 48 позволит избежать таких ошибок. не всегда выполняют даже очевидные и ясные разъяснения, а здесь им вообще необходимо Пробелы Постановления № 48 будет делать самостоятельные выводы. К сожалению, ряд важных вопросов Пленум Мошенничество или неуплата налогов. Нет в Постановлении № 48 не разъяснил. ясности в отграничении налоговых преступ- лений от хищений в форме мошенничества Формула определения размера криминаль- в определенных случаях. ной недоимки. Судебная практика разнит- ся в вопросе определения крупного и особо При возмещении НДС предполагается, крупного размеров неуплаченных налогов. что налог поступил в собственность госу- Есть два разных подхода. Первый основан на дарства и любое его незаконное изъятие из том, что независимо от периодов образова- бюджета будет хищением. Однако этот на- ния недоимки долю неуплаченных налогов лог косвенный, что связывает его с дейст- необходимо определять из суммы подлежа- виями контрагентов, которые должны упла- щих уплате налогов за полные три года под- тить НДС, тем самым создав экономическую ряд. Второй подход связан с определением основу для вычета, возмещения или зачета доли неуплаченных налогов не за полные три привлекаемым к ответственности налогопла- года, а за периоды их неуплаты, мотивируя тельщиком. НДС первоначально не выража- это в том числе направленностью умысла. ется в абсолютных цифрах, а представляет собой сальдо, баланс между тем, что нужно Неопределенность признают и в Следст- уплатить, и тем, что нужно вычесть (зачесть, венном комитете РФ: «В одном случае доля возместить). В конце квартала (налогового исчисляется за период, в котором выявлена периода) на основании книг покупок и про- недоимка, например, квартал. В другом — даж составляется баланс между входящим за основу берется год как максимальный и исходящим НДС. налоговый период, а в третьем случае — все три финансовых года. Три подхода, три На основании ст. 8 НК под налогом по- способа исчисления — и огромная разница нимается часть собственности организации. в результате! За одно и то же деяние в одном Соответственно, пока налог не сформирован месте мы человека судим, а в другом вопрос и не уплачен, эта собственность государству об уголовной ответственности даже не ста- не перешла, он не является для налогопла- вится»1. тельщика чужим. На положительный для налогоплательщи- Возмещение НДС регулируется исключи- ка вариант исчисления недоимки остается на- тельно налоговым законодательством, и не ка- дежда только благодаря тому, что в п. 8 Поста- ждое такое действие может быть хищением. новления № 48 Пленум включил презумпцию Нужны четкие отграничивающие критерии. невиновности налогоплательщика о толкова- 1 Сборник «Противодействие налоговой преступности: материалы Всероссийской научно-практической конферен- ции (Москва, 31 мая 2018 года)» / Под общ. ред. А.М. Багмета. М.: Московская академия Следственного комитета Российской Федерации, 2018. С. 9 // academy-skrf.ru. 71

ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ В различных судебных решениях эти от- Место окончания сокрытия имущества, личия приводятся, но они разрозненны и не за счет которого взыскивается недоимка. систематизированы. КС РФ в определении Требовали разъяснения и вопросы о месте от 27.03.2018 № 839-О разъяснил, что вред, окончания преступления, предусмотрен- причиняемый налоговыми правонарушения- ного ст. 199.2 УК. Состав преступления по ми, заключается в непоступлении в бюджет этой статье является материальным (апел- соответствующего уровня неуплаченных на- ляционные постановление ВС Удмуртской логов (недоимки) и пеней, что в числе проче- Республики от  23.01.2014 № 22-144/14 го отличает их от хищений. Этот вывод сде- и определение Хабаровского краевого суда лан исходя из природы НДС как косвенного от  29.11.2016 № 22-3758/16), предусмат- налога, являющегося разницей между сумма- ривающим причинение ущерба бюджету. ми, получаемыми налогоплательщиками от Соответственно, преступление может быть покупателей, и суммами налога, фактически оконченным только с момента непоступле- уплачиваемыми налогоплательщиками по- ния налогов в бюджет. Иначе любые дейст- ставщикам товаров (работ, услуг). вия по сокрытию средств не будут призна- ваться преступлением, если конкретный ВС РФ в своих решениях по конкретным размер непоступивших налогов и сборов делам определил, что одним из главных от- как ущерба не установлен. Таким образом, личий налогового преступления от хище- местом совершения этого преступления яв- ния является использование не ведущих ляется местонахождение инспекции. С этим самостоятельной предпринимательской де- согласны Кемеровский областной суд (апел- ятельности фирм, когда организации созда- ляционное постановление  от  21.11.2014 ются и используются не для хозяйственных по делу № 22-5093/14) и Архангельский об- операций, а для изъятия НДС из бюджета ластной суд (апелляционное определение (апелляционное определение от 10.04.2014 от 02.02.2015 по делу № 22-259/15). по делу № 30-АПУ14-5, кассационные опре- деления от 05.10.2011 по делу № 52-О11-11, Однако другие суды придерживаются ино- от 14.04.2011 по делу № 5-О11-58).  го мнения. В апелляционном постановлении от 24.07.2014 по делу № 22-1958/14 Верхов- Попытку разграничения уклонения от ный суд Удмуртской Республики указал, что уплаты налогов и мошенничества с НДС сде- имевшие место события не связаны с обязан- лал Мурманский областной суд в апелляци- ностью должностных лиц общества представ- онном определении от 29.06.2018 по делу лять какие-либо документы налоговой и бух- № 22-547/18. Суд указал, что  уклонение галтерской отчетности, совершать действия от уплаты налогов предполагает невыпла- или воздерживаться от таковых по местона- ту фискальных платежей, образовавшихся хождению налогового органа, как при уклоне- в результате реальной хозяйственной дея- нии от уплаты налогов. Действия и управлен- тельности субъекта налогообложения, то есть ческие решения совершались в служебных является сокрытием налоговых обязательств. помещениях фирмы. Мошенничество же характеризуется намере- нием путем обмана, то есть создания видимо- При определении места преступления сти, либо злоупотребления доверием изъять следует руководствоваться не местом реги- чужое имущество либо завладеть правом на страции организации-налогоплательщика него.  или адресом налогового органа — взыскателя налоговых платежей, а местом фактического Кроме того, при наличии специальной нахождения организации-налогоплательщи- нормы (ст. 199 УК) по отношению к общей ка (апелляционное определение Верховного (ст. 159 УК) приоритет отдается первой. 72 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Уклонение от уплаты налогов • Пленум ВС РФ • Мошенничество суда Чувашской Республики от 27.07.2013 В другом деле ОАО обеспечивало водоснаб- по делу № 22-2129/13). Определение места жением и обслуживало систему канализации ми- окончания преступления важно, так как крорайона города (5 тыс. жителей из 25–30 тыс. «рассмотрение уголовного дела незаконным городского населения), а  также поддерживало составом суда или с нарушением правил под- канализационную систему расположенной по судности относится к существенным нару- соседству с  заводом исправительной колонии шениям уголовно-процессуального закона, строгого режима. Поликлиника, детские  сады влекущим безусловную отмену приговора на  300–400  детей, школы на  800 или больше или иного судебного решения» (постановле- учеников, центр социальной защиты с дневным ние Президиума Красноярского краевого стационаром для стариков являются  потреби- суда от 19.09.2017 по делу № 44у-174/17). телями  водоснабжения от скважины завода, которые получали воду от ОАО через местный Обстоятельства крайней необходимости. МУП. Все эти обстоятельства, по мнению Ива- Также в Постановлении № 48 нет ориен- новского областного суда, не  влекли крайней тиров, которые указывали бы на нали- необходимости (апелляционное постановление чие в действиях крайней необходимости. от 03.09.2018 по делу № 22-1253/18). Судебная практика по этому вопросу неод- нородна. Очевидно, что все конкретные факты, указывающие на крайнюю необходимость, ИЗ ПРАКТИКИ. В апелляционном постановле- ни в законе, ни в разъяснениях не предусмот- нии от 16.04.2019 №  22-670/19  Хабаровский ришь. Но какие-то ориентиры для этого уста- краевой суд указал, что  действия  совершены новить было бы целесообразно. Например, для  бесперебойной подачи  тепла  и горячей для ситуаций, когда деятельность организа- воды населению города, а не с целью сокрытия ции связана не только с извлечением прибы- имущества от принудительного взыскания, по- ли для себя, но и с реализацией социальных этому руководитель муниципального предпри- и государственных программ, является обще- ятия был оправдан. ственно значимой. ЗАПОМНИМ Сумма сокрытых средств по уголовному делу по статье 199.2 УК не может быть больше размера установленной недоимки Благодаря пункту 14 нового постановления Пленума ВС РФ защита смогла убедить суд, что следствие необоснованно не учло действительные затраты, которые компания понесла при производстве работ по контракту. Это произошло несмотря на то, что компания не смогла опровергнуть фиктивность договоров с субподрядчиками на эти работы Остается без однозначного ответа вопрос о том, из какого периода исходить при определении крупного и особо крупного размеров неупла- ченных налогов: из трех лет или из того, к которому относится недоимка 73

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ Михаил Анатольевич Багмет, к. ю. н., адвокат МКА «Московский юридический центр» Отмена заключения под стражу осужденного, который отбыл наказание до апелляции. Что делать защите В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Вправе ли суд, постановивший приговор, отменить решение о мере пресечения, если установит, что осужденный отбудет наказание до пересмотра дела в апелляции Ситуация, когда осужденный мо- — полтора дня отбывания наказания в вос- жет фактически отбыть наказание питательной колонии либо исправитель- до вступления обвинительного приго- ной колонии общего режима; вора в законную силу, — реальная практика. Она стала особенно актуальной после появ- — два дня отбывания наказания в колонии- ления новых норм ст. 72 УК о зачете меры поселении. пресечения в виде заключения под стражу Если осужденный по не вступившему в срок лишения свободы. Напомним, что, со- гласно ч. 3.1 данной статьи, время содержа- в  законную силу приговору реально от- ния лица под стражей засчитывается в срок был наказание, но продолжает находиться лишения свободы из расчета один день: в СИЗО, то нарушается его конституционное — за один день отбывания наказания в тюрь- право на свободу. Однако доказать это бывает непросто. Далее приведем пример того, как ме либо исправительной колонии строго- защите удалось добиться отмены заключения го или особого режима; под стражу до рассмотрения дела в апелля- ционной инстанции. 74 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Заключение под стражу • Зачет в срок наказания • Апелляция Обстоятельства дела срок к 06.07.2019 — практически через ме- сяц после вынесенного приговора. Домодедовский городской суд приговором от 03.06.2019 № 1-101/2019 признал Даниила Защита обратилась в суд с ходатайством Кацнельсона виновным в контрабанде нар- об изменении меры пресечения. Однако суд котических средств (ч. 1 ст. 229.1 УК) и даче первоначально отказал в этом, ссылаясь на взятки должностному лицу за совершение за- то, что решение о мере пресечения в данном ведомо незаконных действий (ч. 3 ст. 291 УК). случае подлежит обжалованию вместе с ито- Суд посчитал его виновным в  том, что говым решением. 06.03.2018 при прибытии из Индии он имел при себе в ручной клади курительный табак Не возымело эффекта и обращение в про- общим весом 1,87 г. В табаке было обнару- куратуру. Надзорный орган подготовил до- жено приблизительное содержание следо- статочно странный ответ, мало что общего вого количества каннабиса в размере 0,02 г. имеющий с защитой конституционных прав Чтобы избежать ответственности, Кацнель- граждан. Он указал, что подача апелляцион- сон, по мнению следствия, предложил взят- ной жалобы приостанавливает приведение ку должностному лицу. По совокупности приговора в исполнение. Поэтому, по мне- преступлений суд назначил ему наказание нию заместителя прокурора г. Каширы, до- в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием воды защиты о незаконности содержания наказания в исправительной колонии общего под стражей осужденного Кацнельсона после режима. При этом с 07.03.2018 Кацнельсон 07.07.2019 несостоятельны. То есть прокурор содержался под стражей. В приговоре суд был уверен, что человек должен находиться указал: меру пресечения в виде содержания под стражей, даже если уже фактически от- под стражей оставить без изменения, срок от- был наказание по приговору, по той причи- бытия наказания исчислять с 03.06.2019 — не, что приговор еще не пересмотрела апел- дня провозглашения приговора. Далее в ре- ляция. золютивной части на основании ст. 72 УК суд зачел осужденному время содержания Дабы привлечь внимание к делу, защита под стражей с 07.03.2018 по день вступления решилась на нестандартный шаг. Она обра- приговора в законную силу в срок лишения тилась в администрацию СИЗО с письмом, свободы из расчета один день за полтора дня в котором изложила свою позицию относи- отбывания наказания в исправительной ко- тельно незаконности лишения свободы осуж- лонии общего режима. денного начиная с 07.07.2019 по причине фактического отбытия им наказания по при- Прокуратура и защита Кацнельсона по- говору суда. При этом защита в обращении дали апелляционные представление и со- просила руководителя поставить на личный ответственно жалобу. Таким образом, приго- контроль ситуацию и проконтролировать вор не вступил в силу. факт освобождения Кацнельсона 07.07.2019 «с целью недопущения возможного незакон- Действия защиты ного содержания <...> подзащитного в изо- ляции от общества сверх установленного Для защиты стало очевидно, что апелляцион- судом срока наказания». ная инстанция рассмотрит дело много позже, чем осужденный отбудет назначенное ему Администрация СИЗО после личного наказание. Защита подсчитала, что один год приема адвоката заинтересовалась ситуаци- и четыре месяца, которые Кацнельсон про- ей и 13.06.2019 обратилась, в свою очередь, вел в СИЗО до приговора и которые суд зачел в Московский областной суд. В своем обра- в наказание, позволят отбыть двухгодичный щении руководитель СИЗО попросил разъ- яснить, «учитывать ли кратный зачет осуж- 75

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ денному, в отношении которого приговор не с ходатайством об отмене меры пресечения вступил в законную силу». В письме адми- в виде заключения под стражу в связи с от- нистрация посетовала, что «дата вступления падением оснований для ее применения или приговора в законную силу не определена о ее изменении и, соответственно, обязанность и рассчитать зачет времени содержания под суда в каждом конкретном случае проверить стражей с 07.03.2018 по день вступления доводы ходатайства и при отсутствии таких приговора в законную силу в срок лишения оснований, в том числе в связи с тем, что вре- свободы из расчета один день за полтора мя нахождения осужденного под стражей по дня отбывания наказания в исправительной данному уголовному делу с учетом правил колонии общего режима не представляется зачета наказания поглощает наказание, назна- возможным». ченное судом, отменить или изменить ее, ос- вободив осужденного из-под стражи». Решения судов На основании этого ответа суда защита Московский областной суд ответил админи- незамедлительно снова обратилась к судье, страции менее чем через две недели. В сво- вынесшей приговор, с ходатайством об из- ем ответе суд написал, что, как следует из менении меры пресечения и освобождении «определения Конституционного Суда РФ из-под стражи в связи с поглощением нака- от 15.01.2008 № 293-О-О, требование п. 10 зания сроком содержания под стражей. Суд ч. 1 ст. 308 УПК об указании в резолютивной удовлетворил ходатайство защитника и ос- части обвинительного приговора решения вободил Даниила Кацнельсона за пять дней о мере пресечения в отношении подсуди- до истечения срока отбытия наказания — мого до вступления приговора в законную 01.07.2019. силу, означающее, что ранее избранная мера пресечения в виде заключения под стражу В своем постановлении суд также со- может либо сохраниться, либо быть отмене- слался на определение КС РФ от 15.01.2008 на или заменена другой, возлагает на суд, № 293-О-О. Согласно п. 2 ч. «б» ст. 302 УПК, выносящий обвинительный приговор, обя- время нахождения подсудимого под стражей занность проверить, имели ли место факти- по уголовному делу с учетом правил зачета ческие обстоятельства, со ссылкой на кото- наказания, установленных ст. 72 УК, погло- рые было принято решение о заключении щает наказание, назначенное подсудимому лица под стражу, сохраняют ли эти обстоя- судом. Суд резюмировал, что, поскольку тельства свое значение для применения дан- назначенное Кацнельсону наказание в виде ной меры пресечения после постановления 2 лет лишения свободы с учетом примени- приговора и до его вступления в законную мого судом п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК будет отбыто силу, не возникли ли новые основания для последним 07.07.2019, мера пресечения в его содержания подсудимого под стражей, а так- отношении подлежит отмене с освобожде- же оценить достаточность имеющихся в деле нием его из-под стражи1. материалов и принять законное и обоснован- ное решение». Отметим, что апелляционным опреде- лением от 28.11.2019 по делу № 22-5493, то Далее Московский областной суд сделал есть спустя пять месяцев после приговора, важный вывод. Он указал, что «не исключает- Московский областной суд оправдал Дании- ся право осужденного и его защитника обра- ла Кацнельсона по обвинению в даче вятки. титься после постановления приговора к суду Суд признал наличие нарушений при прове- дении ОРМ. 1 Документы по делу доступны для ознакомления на сайте e.ugpr.ru. 76 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мера пресечения • Заключение под стражу • Прокурорский надзор Дмитрий Александрович Галочкин, помощник Ногинского городского прокурора Московской области Как прокурор должен проверять ходатайство о заключении под стражу В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Наиболее частые недостатки ходатайств об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу на стадии досудебного производства • Алгоритм оценки прокурором ходатайства о заключении под стражу Что должно быть в ходатайстве датайству прилагаются материалы, подтверж- дающие его обоснованность (ч. 3 ст. 108 УПК). Для заключения подозреваемого (обвиня- емого) под стражу следователь с согласия В постановлении Пленума Верховного руководителя следственного органа или до- Суда РФ от 19.12.2013 № 41 «О практике при- знаватель с согласия прокурора направляют менения судами законодательства о мерах в суд ходатайство, о возбуждении которого пресечения в виде заключения под стражу, выносится постановление. В данном поста- домашнего ареста и залога»1 (далее — Поста- новлении следователь (дознаватель) излагает новление Пленума № 41) раскрыты проб- обстоятельства, которые потребовали избрать лемные вопросы, связанные с избранием подозреваемому или обвиняемому заключе- и применением меры пресечения в виде зак- ние под стражу, а также мотивы и основания, лючения под стражу, основания ее примене- в связи с которыми невозможно избрание ния, случаи, когда применение указанной другой, более мягкой меры пресечения. К хо- меры пресечения невозможно. Кроме того, 1 Бюллетень ВС РФ. 2014. № 2. 77

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ в данном постановлении отражены требова- характера: «в ходе предварительного след- ния к содержанию материала в обоснование ствия установлено, что лицо совершило заявленного ходатайства. Так, в нем должны преступление»; «жестокость, с которой по- указываться не только процессуальные осно- дозреваемый (обвиняемый) совершил пре- вания для избрания заключения под стражу ступление»; «гражданин совершил новое в качестве меры пресечения, но и данные, преступление, имея судимости за ранее со- подтверждающие обоснованность подозре- вершенные преступления». ния в причастности лица к совершению пре- ступления (п. 2). Подход прокуроров в подобных случаях неоднозначен. Одни предлагают исключить Задачи прокурора при оценке из ходатайства указание на «совершение» обоснованности ходатайства лицом преступления в  рабочем порядке, внеся соответствующие изменения до направ- Убедиться в обоснованности подозрения, ления ходатайства в суд. Другие отказывают не решая вопрос о виновности. При озна- в согласовании ходатайства дознавателя или комлении с ходатайством об избрании меры не поддерживают в суде ходатайство следова- пресечения в виде заключения под стражу теля. Это соответствует презумпции невинов- прокурору стоит учитывать, что в соответ- ности подозреваемого, обвиняемого, в боль- ствии с подп. «с» п. 1 ст. 5 Конвенции о за- шей степени способствует соблюдению его щите прав человека и основных свобод2, п. 2 прав в уголовном процессе. Постановления Пленума № 41 основное ус- ловие законности содержания лица под стра- Проверить тяжесть преступления и воз- жей — наличие обоснованного подозрения можность применения более мягкой меры в совершении им преступления. пресечения. Согласно требованиям ч.  1 ст. 108 УПК, мера пресечения в виде заклю- В случае отсутствия в ходатайстве до- чения под стражу применяется в отношении статочных данных, свидетельствующих подозреваемого (обвиняемого) в соверше- об обоснованности подозрения лица, проку- нии преступлений, за которые уголовным рор обязан ориентировать суд на отказ в удов- законом предусмотрено наказание в виде летворении ходатайства. Если постановление лишения свободы на срок свыше 3 лет при о возбуждении ходатайства вынес дознаватель, невозможности применения иной меры прокурор должен отказать в его согласовании. пресечения. Строго следуя букве закона, прокурор в этом случае должен вниматель- Обоснованность подозрения должна под- но оценить все обстоятельства преступле- тверждаться данными, которые свидетельст- ния, данные о личности подозреваемого вуют о причастности именно этого лица (обвиняемого) и ориентировать следователя к совершенному преступлению. Причем (дознавателя) на возможность избрания аль- в качестве таких данных не могут рассматри- тернативной меры пресечения, не связанной ваться доказательства, которые подтвержда- с лишением свободы, например домашнего ют само событие преступления. ареста или залога. При этом прокурору надо исходить из того, что из совокупного толко- Рассматривая ходатайство о заключении вания ст. 97, 99 и 108 УПК тяжесть преступ- подозреваемого (обвиняемого) под стражу, ления, безусловно, необходимое и весомое прокурор должен обратить внимание на до- обстоятельство, которое учитывается при статочность или недостаточность оснований избрании заключения под стражу, а также для этого, не решая вопроса о его винов- любой другой меры пресечения. Однако ре- ности. В ряде ходатайств следователей и дозна- вателей встречаются формулировки такого 78 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мера пресечения • Заключение под стражу • Прокурорский надзор шение вопроса об избрании меры пресече- вия и  суда либо иным путем воспрепятство- ния в отношении подозреваемого (обвиняе- вать производству по делу, оказать давление мого) именно в виде заключения под стражу на участников уголовного судопроизводства, не может быть обосновано одной лишь тяже- в  представленных материалах отсутствуют, стью преступления. а  утверждения об этом в  постановлениях сле- дователя и суда носят предположительный ха- В связи с этим, если прокурор при изу- рактер и  не могут служить бесспорным осно- чении ходатайства в отношении подозревае- ванием для избрания меры пресечения в  виде мого (обвиняемого) в совершении преступле- заключения под стражу. ния средней тяжести, а также в совершении тяжкого преступления приходит к выводу, При таких условиях вывод суда об избрании что не исключается возможность примене- подозреваемому самой строгой меры пресече- ния альтернативной меры пресечения, он ния и  невозможности обеспечения интересов должен обоснованно аргументировать свою следствия без заключения под стражу осно- позицию об отказе в поддержании такого хо- ван исключительно на тяжести преступления. датайства в суде. С учетом изложенного суд апелляционной инс- танции признал постановление суда первой ИЗ ПРАКТИКИ. Постановлением Тверского рай- инстанции об избрании подозреваемому меры онного суда г. Москвы от 17.01.2019 в отноше- пресечения в  виде заключения под стражу не- нии гражданина, подозреваемого в  соверше- обоснованным, поскольку приведенные выше нии преступления, предусмотренного ч. 4 обстоятельства свидетельствуют о  том, что ст. 159 УК, вопреки позиции прокурора избрана цели применения меры пресечения могут быть мера пресечения в виде заключения под стражу. достигнуты и  при избрании меры пресечения Прокурор это постановление обжаловал, апел- в виде домашнего ареста и такая мера пресече- ляционную жалобу подала и  сторона защиты. ния будет служить гарантией явки подозревае- Апелляционным постановлением Московского мого в органы следствия и в суд. городского суда от 06.02.2019 представление и  жалоба удовлетворены, постановление суда Итак, прокурор должен проверить, что первой инстанции изменено  — в  отношении в ходатайстве об избрании меры пресечения подозреваемого избрана мера пресечения в ви- в виде заключения под стражу подозревае- де домашнего ареста. Основаниями для измене- мого (обвиняемого) указаны конкретные ния постановления суда послужило следующее. обстоятельства, которые свидетельствуют о невозможности беспрепятственного осу- По материалам дела, подозреваемый явля- ществления предварительного расследова- ется гражданином РФ, зарегистрирован и  по- ния и установления истины по делу, если стоянно проживает в  Москве, женат, имеет на ему будет избрана иная, более мягкая мера иждивении троих несовершеннолетних детей, пресечения. работает, то есть имеет легальный источник до- хода, положительно характеризуется, сведений Если имеются данные для применения о  привлечении его ранее к  уголовной ответст- более мягкой меры пресечения, для которой венности нет. не требуется судебного решения (подписка о невыезде), прокурор должен ориентировать Какие-либо объективные данные, содержа- следователя на избрание такой меры, исклю- щие достаточные и  существенные сведения, чая направление ходатайства о заключении свидетельствующие о том, что подозреваемый, под стражу в суд. Речь идет о ситуациях, находясь на свободе, может скрыться от следст- 2 Заключена в Риме 04.11.1950 // Бюллетень международных договоров. 2001. № 3. 79

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ когда сведения, характеризующие личность разъездным или вахтовым характером рабо- подозреваемого (обвиняемого), в представ- ты, отсутствием семьи и лиц, находящихся ленных материалах положительны: доку- на его иждивении, наличием неснятой и не- ментально установлена его личность, ранее погашенной судимости, возможностью вос- к уголовной ответственности не привлекался, пользоваться загранпаспортом. не имеет неснятых и непогашенных судимос- тей, зарегистрирован и проживает с роди- Вместе с тем по делам о преступлениях телями или другими членами семьи, имеет небольшой или средней тяжести при нали- на иждивении малолетних детей, жалобы от чии указанных обстоятельств прокурору соседей по местожительству отсутствуют, тру- при формировании позиции необходимо доустроен, по месту работы характеризуется учитывать совокупность всех обстоятельств положительно, административных правона- и исходить из целесообразности применения рушений не совершал, не скрывался от орга- наиболее мягкой меры пресечения, обеспе- нов расследования, вину признал полностью чивающей беспрепятственное осуществле- и раскаялся в содеянном. ние уголовного судопроизводства, например домашнего ареста или даже подписки о не- Оценить возможность наступления вред- выезде и надлежащем поведении. ных последствий, если подозреваемый останется на свободе. Прокуроры обязаны Например, если подозреваемый (обвиня- учитывать основания, предусмотренные емый) имеет постоянное местожительство ст. 97 УПК, при наличии которых допуска- и регистрацию, признал вину в инкримини- ется избрание меры пресечения в виде за- руемом ему преступлении, явился с повин- ключения под стражу. Согласно этой норме, ной и полностью возместил причиненный достаточными основаниями являются такие потерпевшему ущерб, а также если предва- доказательства, которые подтверждают воз- рительное расследование находится на завер- можность наступления вредных последст- шающей стадии и в ближайшее время будет вий, а именно если есть основания полагать, окончено, прокурор вправе отстаивать иную что подозреваемый (обвиняемый) скроется меру пресечения. от следствия или суда, продолжит занимать- ся преступной деятельностью или может По делам о преступлениях небольшой оказать давление на свидетеля или иного и средней тяжести вывод о том, что подозре- участника уголовного судопроизводства, ваемый (обвиняемый) скроется от органов уничтожить доказательства либо иным спо- предварительного расследования, не может собом воспрепятствовать производству по быть обоснован исключительно тяжестью делу. При этом прокурор не должен поддер- преступления. Указанный подход согласует- живать ходатайство, если в нем отсутствуют ся с разъяснениями Постановления Пленума указания на такие данные либо достовер- № 41 (п. 5 и 21). ность этих данных не проверялась. ИЗ ПРАКТИКИ. Постановлением судьи Гагарин- Вывод о том, что подозреваемый (обви- няемый) может скрыться от органов рассле- ского районного суда г. Москвы от 03.12.2018 дования, следователи и дознаватели обычно аргументируют отсутствием у лица регист- в  отношении обвиняемого в  совершении пре- рации и постоянного местожительства в ре- гионе, где оно совершило преступление, ступления, предусмотренного ч. 3 ст. 264 УК, отсутствием постоянного источника дохода, избрана мера пресечения в  виде заключения под стражу. Данное постановление прокурор обжаловал как незаконное и необоснованное. Апелляционным постановлением Московс- кого городского суда от 16.01.2019 представле- ние прокурора удовлетворено, постановление 80 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мера пресечения • Заключение под стражу • Прокурорский надзор суда изменено — в отношении обвиняемого из- ВС РФ (п. 4 Постановления № 41) для избра- брана мера пресечения в виде запрета соверше- ния меры пресечения в виде заключения ния определенных действий. Основаниями для под стражу подозреваемого (обвиняемого) изменения постановления суда послужило то, в совершении преступления небольшой тя- что при рассмотрении ходатайства следователя жести, помимо оснований, перечисленных суд не дал должной оценки, как того требуют по- в ст. 97 УПК, требуется наличие хотя бы од- ложения ст. 97, 99, 108 УПК, совокупности све- ного из обстоятельств, указанных в п. 1–4 ч. 1 дений о  личности обвиняемого, а  также отсут- ст. 108 УПК. Это следующие обстоятельства: ствию в  ходатайстве следователя убедительных подозреваемый (обвиняемый) не имеет по- доводов о том, что избрание иной меры пресече- стоянного местожительства на территории ния, не связанной с содержанием под стражей, РФ, его личность не установлена, он нарушил не обеспечит его надлежащего поведения на ранее избранную меру пресечения, скрылся данной стадии производства по уголовному делу от органов предварительного расследования и  явку в  органы следствия. Изучив сведения или от суда. о  личности обвиняемого, а  именно его возраст, состояние здоровья, наличие местожительства Однако на практике в ходатайствах о за- в  Московской области, положительные харак- ключении под стражу дознаватели в обос- теристики, наличие устойчивых социальных нование иногда указывают либо сами ос- связей, в том числе в Москве, где производится нования, предусмотренные ст. 97 УПК, предварительное расследование, а  также пове- либо установленные в конкретном случае дение обвиняемого после совершения преступ- обстоятельства, подтверждающие наличие ления, принятие им мер к  возмещению мате- оснований, предусмотренных ст. 97 УПК, риального и морального ущерба потерпевшему, подменяют схожими по смыслу, но не рав- мнение самого потерпевшего, суд апелляцион- нозначными обстоятельствами, перечислен- ной инстанции нашел возможным применить ными в п. 1–4 ч. 1 ст. 108 УПК. в  отношении обвиняемого более мягкую меру пресечения — запрет определенных действий. Так, в ходатайстве об избрании заключе- ния под стражу в отношении лица, имеюще- Выяснить, подтверждаются ли обстоя- го судимость, как правило, указывается, что тельства, указанные в  статье 108 УПК. подозреваемый (обвиняемый) может продол- В соответствии с рекомендациями Пленума жить заниматься преступной деятельностью либо скрыться от органов предварительного расследования с целью избежания наказания Нарушения со стороны суда Встречаются ситуации, когда суд правомер- меры пресечения основания, предусмотрен- но отказывает в  удовлетворении ходатайства ные ч. 1 ст. 97 УПК, которые не были указаны о  заключении лица под стражу в  отсутствие в ходатайстве и не являлись предметом разби- в  ходатайстве оснований, предусмотренных рательства. На эти случаи прокурорам следует ч. 1 ст. 97 УПК, но при этом необоснованно обращать особое внимание, не допускать на- избирает в отношении подозреваемого (обви- правления в суд таких ходатайств, не поддер- няемого) другую меру пресечения. Либо суд живать их в суде, обжаловать судебные реше- приводит в  качестве мотивировки избрания ния, вынесенные с подобными нарушениями. 81

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ (п. 1, 2 ч. 1 ст. 97 УПК). Однако затем следо- уплаты налогов с организаций и др.). Кроме ватель (дознаватель) делает вывод о наличии того, заключение под стражу не может при- установленных им обстоятельств, предусмот- меняться к лицам, подозреваемым (обвиняе- ренных п. 4 ч. 1 ст. 108 УПК, утверждая, что мым) в совершении ряда имущественных указанное лицо скрылось от органов пред- преступлений, таких как присвоение или варительного расследования. То есть в дан- растрата, различных видов мошенниче- ной ситуации вероятностное предположение ства, злоупотребления полномочиями при подменяется состоявшимся фактом. условии, что эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности. В других ходатайствах указывалось, что Впрочем, указанные запреты не действуют, подозреваемый (обвиняемый) не имеет по- если по делу установлены обстоятельства, стоянного местожительства и регистрации на предусмотренные п. 1–4 ч. 1 ст. 108 УПК. территории субъекта РФ или конкретного му- ниципального образования, в котором было Нередки случаи, когда органы предвари- совершено преступление. В связи с этим до- тельного расследования игнорируют разъяс- знаватель делает вывод о наличии обстоятель- нения Пленума ВС РФ. При заявлении хода- ства, предусмотренного п. 1 ч. 1 ст. 108 УПК. тайства об избрании заключения под стражу Впоследствии выясняется, что подозреваемый по указанным составам преступлений они (обвиняемый) имеет в собственности жилье часто не аргументируют вывод о том, что эти в другом регионе, где и проживает. преступления не совершены в сфере пред- принимательской деятельности, что может Итак, при изучении ходатайств дознава- повлечь необоснованное избрание указанной телей прокуроры должны обращать внима- меры пресечения в отношении лица, к кото- ние на четкое установление обстоятельств, рому ее нельзя применить по закону. предусмотренных ч. 1 ст. 108 УПК, а также учитывать разъяснения в п. 4 Постановления Проверить возможность применения меры Пленума № 41 о том, что отсутствие у лица пресечения с учетом возраста лица. Исходя регистрации на территории Российской Фе- из положений ст. 56, ч. 6 ст. 88 УК, которые дерации само по себе не является безуслов- регламентируют уголовную ответственность ным основанием для избрания в отношении несовершеннолетних, заключение под стражу него меры пресечения в виде заключения не может применяться в отношении несовер- под стражу. шеннолетнего, не достигшего 16 лет, если он подозревается (обвиняется) в совершении пре- Уточнить, не подозревается ли субъект ступления небольшой или средней тяжести в преступлении в сфере предприниматель- впервые. Не может оно применяться и в отно- ской деятельности. Прокурорам следует шении несовершеннолетнего в возрасте от 16 также учитывать особенности применения до 18 лет, подозреваемого (обвиняемого) в со- заключения под стражу в отношении подо- вершении преступления небольшой тяжести зреваемых (обвиняемых) в совершении пре- впервые; совершеннолетнего, подозреваемого ступлений в сфере предпринимательской (обвиняемого) в совершении преступления не- и иной экономической деятельности. большой тяжести впервые (за исключением ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК), при отсут- Эта мера не может применяться к лицам, ствии отягчающих наказание обстоятельств подозреваемым (обвиняемым) в соверше- (ст. 63 УК) и если лишение свободы не являет- нии примерно двух десятков экономиче- ся единственным видом наказания за соверше- ских и налоговых преступлений, перечень ние указанного преступления. которых установлен ч. 1.1 ст. 108 УПК (неза- конное предпринимательство, уклонение от 82 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мера пресечения • Заключение под стражу • Прокурорский надзор В связи с этим при изучении ходатайств нию под стражей подозреваемых (обвиняе- следователей и  дознавателей прокурор, мых) в совершении преступлений. используя свою компетенцию, обязан до- биваться законного разрешения данного Убедиться в отсутствии нарушений со сто- вопроса. роны органов расследования. Часто работу прокурора осложняет низкое качество под- Выяснить состояние здоровья лица. Со- готовки следователем (дознавателем) хода- гласно ст. 99 УПК, состояние здоровья подо- тайства об избрании меры пресечения в виде зреваемого (обвиняемого) также относится заключения под стражу, а также материалов к числу обстоятельств, которые прокурору дела, прилагаемых к нему. Встречаются сле- необходимо учитывать при избрании меры дующие нарушения со стороны органов рас- пресечения. Он должен выяснить, имеется следования: ли у подозреваемого (обвиняемого) серьезное — заявляют ходатайство при наличии об- заболевание, препятствующее нахождению его под стражей, в том числе в случаях, когда стоятельств, исключающих применение указанные сведения отсутствуют в представ- данной меры пресечения к этому лицу; ленных суду материалах. Наличие у лица тя- — не указывают какие-либо сведения, под- желого заболевания, необходимость лечения тверждающие вывод следствия о том, что и особого ухода — серьезное препятствие для лицо скрывалось от органов расследова- содержания лица под стражей и серьезный ния, могло совершить действия, перечис- аргумент для избрания иной, более мягкой ленные в ч. 1 ст. 97 УПК; меры пресечения. — представляют неполные, недостоверные сведения о личности подозреваемого (об- Однако для признания заболевания виняемого); препятствующим нахождению лица под — не указывают или неверно указывают стражей постановление Правительства РФ срок, на который избирается мера пресе- от 14.01.2011 № 3 «О медицинском освиде- чения, иногда этот срок выходит за рамки тельствовании подозреваемых и обвиняемых срока следствия; в совершении преступлений» регламенти- — представляют в суд ходатайства и мате- рует соответствующую процедуру. Лицо риалы в  их обоснование в  отноше- должно пройти медицинское освидетельст- нии лиц, задержанных в соответствии вование, по результатам которого комиссия со ст. 91, 92 УПК, с нарушением установ- врачей составляет заключение. Кроме того, ленного ч. 3 ст. 108 УПК срока — позднее указанным постановлением утвержден пере- чем за восемь часов до истечения срока чень заболеваний, препятствующих содержа- задержания. ЗАПОМНИМ Прокурор должен проверить, что в ходатайстве об избрании заключения под стражу указаны конкретные обстоятельства, которые свидетельствуют о невозможности беспрепятственного осуществления предварительного расследования и установления истины по делу, если подозреваемому (обвиняемому) будет избрана иная, более мягкая мера пресечения 83

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ Флер Нуретдинович Багаутдинов, д. ю. н., заведующий кафедрой прокурорского надзора за исполнением законов в оперативно-розыскной деятельности и участия прокурора в уголовном судопроизводстве Казанского юридического института (филиала) Университета прокуратуры РФ Решение о продлении срока ареста отменено в кассации. Что это значит для осужденного В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • Почему суды часто удовлетворяют ходатайства о продлении срока ареста • Каковы правовые последствия отмены в кассации постановления о продлении срока содержания под стражей обвиняемого, в отношении которого к этому моменту вынесен обвинительный приговор Необходимость соблюдать разумный России. С критикой в адрес следователей, срок уголовного судопроизводства судей и прокуроров по данному вопросу установлена отдельной нормой УПК. выступил Президент РФ в Послании Феде- Однако на практике до сих нередки ситуа- ральному собранию РФ 20.02.20191. Он ции, когда неоднократное продление сроков обратил внимание на ситуацию, когда чело- содержания обвиняемых под стражей со век сидит за решеткой, а следователь ушел ссылкой на особую сложность и большой в отпуск и за несколько месяцев ни разу его объем следственных и  процессуальных на допрос не вызвал. Президент попросил действий влечет волокиту по делу. На не- Верховный Суд РФ и Генеральную прокура- допустимость этого многократно указывал туру РФ проанализировать проблему и пред- ЕСПЧ в решениях по делам в отношении ставить свои предложения. 84 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Продление срока содержания обвиняемого под стражей • Постановление суда • Кассационная жалоба Новые требования к ходатайствам По данным статистики, почти все поста- о продлении срока ареста новления следователей о продлении срока содержания обвиняемых под стражей суды Верховный Суд РФ в связи с этим предложил удовлетворяют. Например, в 2018 году судьи поправки в УПК. В соответствии с измене- ВС Республики Татарстан из 397 ходатайств ниями, внесенными Федеральным законом о продлении срока содержания под стражей от 02.08.2019 № 315-ФЗ2 в ч. 8 ст. 109 УПК, не удовлетворили только одно. в постановлении о возбуждении ходатайства должны излагаться сведения о следственных Судья, который рассматривает очередное и иных процессуальных действиях, произ- ходатайство о продлении срока содержания веденных в период после избрания меры обвиняемого под стражей, находится в слож- пресечения или последнего продления ном положении. С одной стороны, он видит, срока содержания обвиняемого под стражей, что расследование проводится неактивно, а также основания и мотивы дальнейшего допущена волокита, следственные действия продления срока содержания обвиняемого не проводятся и т. д. С другой стороны, суд под стражей. Указанный в постановлении санкционировал арест лица и ранее срок о возбуждении ходатайства срок, на который ареста суд продлевал. Тем более что статьи продлевается содержание обвиняемого под обвинения достаточно серьезные, включают стражей, должен определяться исходя из объ- в себя тяжкие и особо тяжкие преступления. ема следственных и иных процессуальных действий, приведенных в этом постановле- При этом УПК и постановление Пленума нии. Если один из мотивов продления срока ВС РФ требуют от судьи не вникать в вопро- содержания обвиняемого под стражей — сы квалификации (хотя по делу может быть необходимость производства следственных вполне очевидна завышенная квалификация и иных процессуальных действий, приведен- действий обвиняемого) и в вопросы доказан- ных в предыдущих ходатайствах, то в поста- ности обвинения3. В результате получается, новлении о возбуждении ходатайства указы- что судья проводит чисто техническое иссле- вают причины, по которым эти действия не дование обстоятельств дела и делает фор- были произведены в установленные ранее мальный вывод: лицо обвиняется в соверше- сроки содержания обвиняемого под стражей. нии тяжкого, особо тяжкого преступления, основания для продления срока ареста име- Дилемма для судей ются, для изменения меры пресечения осно- ваний нет. Судья, как следует из новых положений закона, принимает решение на основании Новый тренд практики оценки приведенных в ходатайстве мотивов, а также с учетом правовой и фактической Из числа промежуточных судебных решений сложности материалов дела, общей про- после поступления дела в суд первой инстан- должительности досудебного производства, ции для рассмотрения по существу в касса- эффективности действий должностных лиц ционном порядке могут быть пересмотрены органов расследования и своевременности постановления об избрании меры пресече- производства следственных и иных процес- ния в виде заключения под стражу, домаш- суальных действий. него ареста, о применении запрета опреде- ленных действий или о продлении срока 1 kremlin.ru. 2 Российская газета. 2019. 7 авг. 3 Пункт 2 постановления Пленума ВС РФ от 19.12.2013 № 41 // Российская газета. 2016. 1 июня. 85

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ действия этих мер либо о помещении лица лении срока содержания В. под стражей, какие в медицинский или психиатрический стаци- обстоятельства суд не учел, отметив, что указан- онар для производства судебной экспертизы. ные существенные нарушения уголовно-про- Как подчеркнул Пленум ВС РФ в постановле- цессуального закона не были устранены судом нии от 25.06.2019 № 19 «О применении норм кассационной инстанции — президиумом кра- главы 47.1 Уголовно-процессуального кодек- евого суда. Наиболее вопиющим среди всех пе- са Российской Федерации, регулирующих речисленных нарушений являлось то, что суд производство в суде кассационной инстан- удовлетворил ходатайство о  продлении срока ции»4, такая возможность предусмотрена содержания В. под стражей до 28.02.2018, тогда для того, чтобы восстановление нарушенных как на момент принятия судом решения срок конституционных прав на свободу и личную следствия был продлен только до 21.02.2018. неприкосновенность было своевременным, а имеющиеся средства их правовой защи- В итоге судебная коллегия по уголовным ты — эффективными (п. 4). делам ВС РФ отменила постановление Славго- родского городского суда и постановление пре- Следовательно, уголовное дело в отно- зидиума краевого суда в  отношении В. (опре- шении лица может рассматриваться в суде деление от 27.02.2019 по делу № 51-УД 18-16). первой или апелляционной инстанций, а его жалоба на незаконное продление срока В СМИ промелькнуло и сообщение о том, содержания под стражей в это же время раз- что Верховный Суд РФ отменил одно из поста- бираться в суде кассационной инстанции. новлений суда о продлении срока содержания под стражей по делу экс-губернатора Саха- В такой ситуации стали появляться ред- линской области Хорошавина, с броским под- кие решения суда кассационной инстан- заголовком «В российском правосудии появ- ции в лице Верховного Суда РФ об отмене ляется новый тренд?»5. постановлений о продлении срока содержа- ния обвиняемого под стражей, при том что Последствия отмены в отношении этого лица уже вынесен обви- решения о продлении ареста нительный приговор с осуждением к лише- для осужденного нию свободы или приговор вступил в силу. Что означают подобные решения кассаци- ИЗ ПРАКТИКИ. 03.12.2018 В. осужден судом пер- онной инстанции Верховного Суда РФ? Этот вой инстанции Алтайского края по п. «в» ч. 2 вопрос задают как обыватели, так и практи- ст. 163, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК к 4 годам 6 меся- кующие юристы. В частности, обыватель не цам лишения свободы с отбыванием наказания понимает, зачем отменили постановление в исправительной колонии общего режима. о продлении ареста, если человек уже осуж- ден? Человек, как сидел, так и сидит. Прак- Защита обжаловала постановление Слав- тикующие юристы смотрят глубже. Вполне городского городского суда Алтайского края очевидно, что Верховный Суд РФ, принимая от  25.12.2017 об удовлетворении ходатайства такие решения, в первую очередь обраща- следователя о  продлении срока содержания В. ется к нижестоящим судам и требует от них под стражей на два месяца. Постановлением изменения отношения к рассмотрению хода- президиума краевого суда от 31.07.2018 данная тайств о продлении срока содержания обви- жалоба оставлена без удовлетворения. няемого под стражей. Данное обращение, безусловно, рассчитано и на следователей, Рассмотрев кассационную жалобу В., Вер- руководителей следственных органов, надзи- ховный Суд РФ подробно расписал, какие на- рающих прокуроров. Они должны задумать- рушения допустил суд первой инстанции при рассмотрении ходатайства следователя о прод- 86 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Продление срока содержания обвиняемого под стражей • Постановление суда • Кассационная жалоба ся, прежде чем выступать с ходатайством об что данное разъяснение КС РФ применимо очередном продлении. и к случаям незаконного продления срока содержания обвиняемого под стражей. Как правило, большая часть обвиняемых, находящихся под стражей, заинтересованы Таким образом, отмена в кассации после в  быстрейшем окончании расследования вынесения обвинительного приговора по- и оперативном рассмотрении дела в суде. становления о продлении срока содержа- Если вышестоящий суд отменил решение ния обвиняемого под стражей может иметь о продлении срока содержания обвиняемого правовое последствие в виде компенсации под стражей, например, на два месяца, под- морального вреда за незаконное содержание тверждает ли это нарушение прав обвиняе- под стражей. мого? Безусловно. И это означает, что человек в течение двух месяцев незаконно находился Но может ли данное обстоятельство учи- под стражей, хотя данный срок и засчитан тываться при пересмотре приговора, когда в срок лишения свободы по приговору. лицо осуждено к реальному сроку лишения свободы? Такой подход на первый взгляд Как указал Конституционный Суд РФ представляется логичным. Однако правового в постановлении от 16.07.2015 № 23-П по механизма его реализации УПК не содержит. жалобе Махина6, в случае назначения нака- зания, не сопоставимого с ограничениями, Возможные изменения в законе связанными с содержанием лица под стра- жей, в том числе в части продолжительнос- На наш взгляд, отмена в кассации незаконно- ти содержания под стражей, которое пре- го постановления о продлении срока содер- терпел обвиняемый, суд в приговоре может жания под стражей осужденного должна признать его право на возмещение вреда иметь позитивные последствия для него. Суд в порядке, установленном гл. 18 УПК. Поло- кассационной инстанции по жалобе осуж- жения названной главы не исключают при- денного может принять решение о сниже- нятие судом решения о возмещении вреда, нии размера назначенного срока лишения причиненного незаконным применением свободы на срок незаконного продления. к лицу меры пресечения в виде заключения В таком случае лицо лишается права на ком- под стражу, а также когда органом предва- пенсацию морального вреда за незаконное рительного расследования или судом не содержание под стражей. принято решение о полной реабилитации подозреваемого или обвиняемого. Очевидно, Необходимо обсудить данное предло- жение и внести в закон соответствующие дополнения. 4 Российская газета. 2019. 3 июля. 5 Не прибавлять обвиняемому лишнего. Российская газета. 2019. 19 сент. 6 ksrf.ru. ЗАПОМНИМ Отмена в кассации после вынесения обвинительного приговора постанов- ления о продлении срока содержания обвиняемого под стражей может иметь правовое последствие в виде компенсации морального вреда за не- законное содержание под стражей 87

ПРАКТИКА ЗАЩИТЫ Юрист компании добился оправдания по обвинению в мошенничестве из-за выигранного иска о зарплате В ЭТОЙ СТАТЬЕ: • С какими незаконными действиями бывшего работодателя столкнулся юрист • Какие «гражданские» доводы помогли юристу компании доказать свою невиновность в инкриминируемом преступлении Уголовное дело в отношении Викто- на должность начальника юридического от- ра Ишукова, бывшего юриста ком- дела. Согласно трудовому договору, юрист пании «Бретань» (название измене- должен был получать 30 тыс. руб. в месяц, но) из  Свердловской области, появилось 20-процентную районную надбавку, а так- в 2017 году. Причиной дела стал граждан- же компенсации за использование связи ский иск о взыскании заработной платы с ра- и расходов на топливо в связи с использо- ботодателя, который юрист выиграл в суде. ванием личного автомобиля. Кроме того, Обвинение не увидело очевидной незаконно- юрист договорился, что ему будут платить сти своей позиции, но суд смог разобраться отдельно гонорары по гражданско-правовым в деле и вынес оправдательный приговор. договорам за работу по судебным спорам с контрагентами. Судов у предприятия уже Обстоятельства дела тогда было много. По трудовому договору зарплату предприятие выплачивало юристу Виктор Ишуков поделился с «УП» своими на банковскую карту, а компенсации расхо- соображениями, почему появилось уголов- дов и гонорары по гражданско-правовым до- ное дело. По его версии, истинный владелец говорам — через кассу. предприятия пришел в ярость, когда узнал, что бывший юрист сумел отсудить у его Через несколько месяцев на предприя- компании около 180 тыс. руб. невыплачен- тие пришел новый директор, с  которым ной зарплаты и компенсации морального у юриста сложились конфликтные отноше- вреда. Он задействовал административный ния. В компании начались перебои с выпла- ресурс, чтобы наказать ретивого правоведа той зарплаты всем сотрудникам. Работни- (см. интервью далее). ки стали жаловаться в прокуратуру и суд. Не платили деньги и самому Ишукову. По- В январе 2015 года тогдашний директор няв, что на судебные разбирательства с ра- пригласил Виктора Ишукова в «Бретань» 88 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мошенничество • Преюдиция • Оправдательный приговор ботниками придется ходить ему и все они ной ему зарплаты. Он не обжаловал решение заведомо проигрышны для предприятия, суда, но обратился в органы дознания с за- в июле 2015 года Виктор Ишуков уволился. явлением о якобы совершенном Виктором При этом на предупреждения о проблемах Ишуковым мошенничестве в отношении из-за невыплаты зарплаты новый директор, предприятия. Отметим также, что позднее по словам юриста, ответил ему, что «в проку- появилось и уголовное дело в отношении ратуре у него свои люди и заработную плату бывшего руководства предприятия по ста- он будет выплачивать им долго, а решение тьям о преднамеренном банкротстве и невы- суда для него никакой роли не играет». плате зарплат работникам. Расчет юристу на предприятии не дали, Версия и доказательства поэтому он обратился в суд с иском о взыска- обвинения нии зарплаты и морального вреда. Как позже, уже при разбирательстве уголовного дела, В заявлении в  прокуратуру конкурсный Ишуков пояснил в суде, расчет задолженнос- управляющий указал, что Виктору Ишукову ти по зарплате он произвел сам. При этом за время его работы предприятие выплати- средства, которые получил в кассе предпри- ло 144 тыс. руб. и что на момент обращения ятия, не учитывал, так как считал их возна- Ишукова в суд у ООО «Бретань» не было дол- граждением по гражданско-правовым дого- га по зарплате перед ним. ворам. Он уточнил, что трудовой договор не предусматривал выплату заработной платы В подтверждение этой версии дознание в кассе предприятия, соответственно, такая представило показания директора предприя- выплата не могла по нему производиться. тия, бухгалтеров, еще нескольких сотрудни- ков и данные экспертиз. В деле также были Суд полностью удовлетворил иск Ишу- документы и электронные носители отчет- кова в части взыскания зарплаты, снизив ности, которые, по мнению представителей только требование суммы морального вреда предприятия и обвинения, доказывали, что (решение Новоуральского городского суда Ишуков получал деньги в кассе наличными, Свердловской области от 09.12.2015 по делу но заведомо скрыл это, чтобы создать види- № 2-2596/2015). Судебное разбирательство мость долга по зарплате. было заочным, так как представители «Брета- ни» ни разу не явились в суд и не представи- Особенно усердствовали в доказывании ли свою позицию по делу. По-видимому, дей- версии обвинения второй директор и бух- ствительно для нового директора «решения галтеры, которые сменялись за время ра- суда никакой роли не играли». Виктор Ишу- боты Ишукова. Впрочем, давая показания, ков получил исполнительный лист и предъ- они, по-видимому, сами не поняли, как за- явил его для исполнения в службу судебных путались, и указали на явные нестыковки приставов. В течение 2016–2017 годов при- в обвинении. Так, например, новый дирек- ставы не смогли исполнить судебное реше- тор предприятия, по сути, заявил, что все ние, несмотря на многочисленные жалобы данные об отсутствии долга перед юристом Ишукова на их бездействие. имелись в бухгалтерии. Он настаивал на том, что не отказывал Ишукову в выдаче справки В 2017 году предприятие объявило себя о зарплате. Он убеждал, что юрист якобы во- банкротом. Виктор Ишуков предъявил ис- обще не работал и не ходил в суды, несмотря полнительный лист конкурсному управля- на то что Виктор Ишуков предъявил в суде ющему для включения в реестр кредиторов. как минимум два решения арбитражных су- Конкурсный управляющий заподозрил, что дов, в которых представлял интересы ООО. бывший юрист завысил сумму невыплачен- Он говорил, что Ишуков якобы получал из 89

ПРАКТИКА ЗАЩИТЫ кассы предприятия деньги, за которые не приходилось ездить из Первоуральска в Но- мог отчитаться, и потому деньги вычитались воуральск, а также в суды в Екатеринбург. из зарплаты. Впрочем, доказать свои слова При его увольнении из ООО долг перед ним он не мог, поскольку какие-либо документы по зарплате составлял около 200 тыс. руб. о внутренней проверке не представил, как Зарплата перечислялась на карту банка, не было их и в материалах уголовного дела. но в связи с большим объемом наличности При этом руководитель говорил, что якобы деньги были в кассе предприятия, по мере ничего не знал об иске Ишукова о взыскании возможности он подписывал заявления о вы- задолженности по зарплате. даче денег, которые находились у старшего бухгалтера. Он подтвердил, что с Ишуковым Эти слова не совсем совпадали с пока- заключал несколько договоров граждан- заниями бухгалтера предприятия. Она зая- ско-правового характера с целью движения вила, что ни о каких гражданско-правовых дел. Наконец, указал, что в период расследо- договорах ничего не знала и их не было. Она вания уголовного дела первый следователь считала, что какие-либо выплаты по граж- «пытался осуществлять на него давление, ему данско-правовым договорам Ишукову не по- представлялись копии документов, которые лагались, так как последний выполнял свои были нечитаемые». функциональные обязанности в рамках тру- дового договора. При этом указала, что зар- Конкурсный управляющий в своих пока- плата выдавалась юристу через кассу, а так- заниях, хотя и настаивал на мошенничестве же по возможности перечислялась на его Ишукова, признал, что документооборот банковскую карту. По ее мнению, на момент и бухгалтерский учет на ООО велся нека- увольнения Ишукова перед ним имелась за- чественно, часть документов была утеряна долженность по выплате заработной платы, или вообще отсутствовала. но данная задолженность была погашена в кратчайшие сроки. При этом она подтвер- Несмотря на имеющиеся нестыковки, до- дила, что примерно через месяц после уволь- знание направило уголовное дело в суд. До- нения Ишукова на предприятие поступило кументы, которые были изъяты на предприя- уведомление из суда о том, что он обратился тии, позволили экспертам сделать выводы, в суд с иском. Факт долгов по зарплате в два- что Виктор Ишуков получал деньги из кассы три месяца она также признала в отличие в качестве зарплаты и поэтому ООО не могло от директора. При этом бухгалтер утвержда- быть должно ему зарплату. Дознание предъя- ла, что бухучет велся без нарушений и все вило Ишукову обвинение по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 документы были в порядке. ст. 159 УК в покушении на мошенничество, поскольку деньги по исполнительному про- Показания директора и бухгалтера не изводству юрист так и не получил. стыковались с показаниями, которые дал в суде на одном из допросов тот руководи- Две отмены и оправдательный тель ООО, который пригласил Ишукова на приговор работу. Он пояснил, что в городе Новоураль- ске не мог найти юриста, поскольку у ООО Уголовное дело прошло три круга, прежде была дурная слава: все знали, что завод пла- чем суды поставили в нем точку. тит крайне низкую зарплату, и к тому же задерживает ее. С Виктором Ишуковым из Обвинительный приговор. Мировой судья Первоуральска он договорился, что тот бу- судебного участка № 1 Новоуральского су- дет работать по трудовому договору и полу- дебного района Свердловской области при- чать компенсацию за бензин, поскольку ему говором от 25.12.2018 признал Виктора Ишу- кова виновным. Он посчитал доказанным 90 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мошенничество • Преюдиция • Оправдательный приговор преступление юриста, выразившееся в со- касающейся описания оснований оправда- крытии достоверно известной ему выплачен- ния подсудимого и доказательств, их под- ной ранее суммы зарплаты, которое тот не тверждающих, а также мотивов, по которым смог довести до конца. Виктор Ишуков обжа- мировой судья отвергает доказательства, ловал приговор, и Новоуральский городской представленные стороной обвинения». Это суд отменил приговор по процессуальному нарушение апелляция сочла существенным. основанию. В апелляционном постановлении Кроме того, при пересмотре дела апелляция от 05.03.2019 по делу № 10-6/2019 суд указал, выяснила, что по делу Виктор Ишуков заявил что подсудимый заявил письменное ходатай- ходатайство о передаче дела по подсудности. ство об отказе от защитника по соглашению. Мировой судья вынес постановление об от- Однако мировой судья при обсуждении ука- казе в удовлетворении данного ходатайства. занного ходатайства принял отказ подсуди- Однако в материалах дела этого постановле- мого от услуг любого защитника со ссылкой ния судьи не было. на желание подсудимого осуществлять свою защиту самостоятельно. Суд не обеспечил Второй оправдательный приговор. При уже участие защитника в деле, так как письмен- третьем рассмотрении дела в суде первой ного ходатайства об отказе от услуг защит- инстанции, как и во второй раз, был вынесен ника по назначению или иного защитника полностью оправдательный приговор (при- подсудимый не заявлял. Поскольку судебное говор мирового судьи судебного участка № 2 следствие суд провел без участия защитни- Новоуральского судебного района Свердлов- ка, то было нарушено право на защиту под- ской области Худяковой С.А. от 12.08.2019 судимого. Со ссылкой на п. 13 постановления по делу № 1-32/2019). Суд изложил свое ре- Пленума ВС РФ от 30.06.2015 № 29 «О прак- шение на 25 листах, подробно проанализиро- тике применения судами законодательства, вал и сопоставил между собой доказательства обеспечивающего право на защиту в уголов- обвинения, позицию и объяснения Виктора ном судопроизводстве» суд констатировал, Ишукова, который и на этот раз защищал что подсудимый был лишен возможности себя сам. Сделанные судом выводы не оста- пользоваться услугами защитника по назна- вили обвинению шансов в апелляции. чению. Поскольку устранить данное нару- шение при апелляционном пересмотре дела ИЗ ПРИГОВОРА СУДА. «Доводы стороны обвине- было невозможно, апелляция направила дело ния о  том, что подсудимый гр-н, достоверно на новое рассмотрение мировому судье дру- зная об отсутствии у  Общества перед ним за- гого судебного участка. долженности по заработной плате, обратился в Новоуральский городской суд с иском, содер- Первый оправдательный приговор. При жащим заведомо ложные требования относи- новом рассмотрении мировой судья вынес тельно имеющейся перед ним задолженности оправдательный вердикт (приговор мирового по заработной плате, не принимаются судом судьи судебного участка № 3 Новоуральского во внимание, поскольку о  наличии задолжен- судебного района Свердловской области Ви- ности по заработной плате за период от одного товской И.А. от 06.05.2019). Однако этот при- до трех месяцев в 2015–2016 годах в Обществе говор не устоял в апелляционной инстанции, не только перед подсудимым, но и перед други- куда его обжаловала прокуратура. Впрочем, ми работниками как в судебном заседании, так основания для отмены приговора были су- и на стадии предварительного следствия указы- губо технические. Так, в приговоре не ока- вали свидетели. При этом свидетель непосред- залось 19-й страницы «с частью приговора, ственно в судебном заседании указала на факт 91

ПРАКТИКА ЗАЩИТЫ наличия перед гр-ном задолженности по  зара- ных средств подсудимому гр-ну по их записи ботной плате на момент увольнения. на материальных носителях бухгалтерского учета вследствие нарушения финансовой дис- В ходе рассмотрения уголовного дела по су- циплины в  Обществе отклоняются судом, так ществу представленные стороной защиты дока- как, во-первых, они построены на предположе- зательства не были опровергнуты стороной об- ниях, а во-вторых, вследствие нарушения пра- винения, а существующие противоречия по по- вил ведения бухгалтерского учета и несоблюде- воду того, что подсудимый, помимо выполне- ния финансовой дисциплины, на что непосред- ния основной трудовой функции, осуществлял ственно указывали подсудимый, представитель выполнение услуг по договорам гражданско- потерпевшего, свидетели. Данные документы правового характера, в  судебном заседании не могут быть признаны судом в  качестве до- устранены не были. В соответствии с частью 3 пустимых доказательств в силу порочности их статьи 49 Конституции Российской Федерации происхождения. все неустранимые сомнения в виновности лица должны толковаться в его пользу. Все доказательства, которые представлены суду стороной обвинения, в  качестве доказа- Кроме того, документов бухгалтерского уче- тельств виновности подсудимого гр-на в совер- та, оформленных надлежащим образом и  под- шении инкриминируемого ему преступления тверждающих факт выплаты гр-ну и получения носят предположительный характер. К  пока- последним заработной платы по трудовому до- заниям свидетелей, согласно которым при говору стороной обвинения в  судебное заседа- увольнении из  Общества с гр-ном были произ- ние не представлено. ведены расчеты по заработной плате, которая была выплачена последнему в  полном объеме <…> При этом доводы государственного обвинителя о  выплате вышеуказанных денеж- «Нужно не бояться идти до конца» Виктор Петрович вия, порядок проведения экспертиз и т. п., я, Ишуков, юрисконсульт наверное, запутался бы, так как не участвовал ООО «Агрофирма в расследовании уголовных дел уже более 10 лет. Уральская», Впрочем, начинал я свою практику с должности оправданный по делу старшего следователя прокуратуры Тугулымско- го района Свердловской области. — Вы сами защищали себя, без адвоката, или адвокат у вас был на предварительном следст- Однако в судебных заседаниях я принял вии? Почему решили отказаться от адвоката? решение защищать себя самостоятельно, по- У вас был опыт уголовной защиты? скольку был уверен, что смогу донести до суда — Опыта уголовно-правовой защиты у меня именно гражданско-процессуальную состав- не было, поэтому на досудебной стадии мне по- ляющую данного уголовного дела и доказать могал адвокат Сергей Александрович Исаев из абсурдность предъявленного обвинения. Ведь коллегии адвокатов «Шведенко и Партнеры» из из дела следует, что сторона обвинения, не при- Первоуральска. Без его помощи в процессуаль- знавая преюдиции, пыталась убедить суд, что ных вещах, таких как продление сроков следст- я обманным путем ввел суд в заблуждение при рассмотрении гражданского дела. Тем самым следствие поставило под сомнение решение суда, которое вступило в законную силу и не 92 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Мошенничество • Преюдиция • Оправдательный приговор до рассмотрения иска в  суде, суд относится Общество в  рамках рассмотрения иска критически и расценивает их как способ уйти гр-на имело право, предоставленное ответчи- от  ответственности за несоблюдение правиль- ку законом, возражать против предъявляемых ности ведения бухгалтерского учета, поскольку требований и представить свои доказательства в ходе рассмотрения дела судом было установ- необоснованности требований истца. <…> лено несоблюдение финансовой дисциплины Доказательств же того, что гр-н при рассмот- в Обществе, и данные лица, могут быть привле- рении судом его иска к Обществу предпринял чены к субсидиарной ответственности при не- какие-либо меры, направленные на сокрытие достаточности денежных средств предприятия, от потерпевшего данных о рассмотрении граж- которое на момент рассмотрения дела судом данского дела, что не позволило бы тому реа- является банкротом. <…> лизовать свое право на защиту либо возражать против заявленных требований, в  судебном <…> суд приходит к выводу о том, что гр-н заседании не установлено, равно как не уста- при инициировании судебного разбирательства новлено судом и  наличие каких-либо уважи- по спору, возникшему между ним и  потерпев- тельных причин либо препятствий, которые шим в рамках трудовых отношений, действовал бы объективно не позволили ему реализовать законно, в порядке, предусмотренном частью 1 свое право на защиту в гражданском процессе. статьи 3 Гражданского процессуального кодек- са Российской Федерации, согласно которому Установленные по делу обстоятельства, без- заинтересованное лицо вправе в  порядке, уста- условно, свидетельствуют о  наличии у  подсу- новленном законодательством о  гражданском димого правовых оснований обратиться в  суд судопроизводстве, обратиться в суд за защитой за защитой своих нарушенных трудовых прав, нарушенных либо оспариваемых прав. объем и размер которых сформулирован им са- подлежало обсуждению по поводу его право- — Если такое случилось, то мои рекомендации судности. просты: не верить ни одному слову следствия, настаивать на своей невиновности, приводить — Почему, на ваш взгляд, вообще возникло доводы и аргументы о законности своих дейст- уголовное дело? Ведь очевидно, что вы дейст- вий, писать жалобы во все возможные инстан- вовали по вступившему в силу судебному ре- ции. Ни в коем случае не признавать своей шению. вины в чем-либо, не соглашаться на прекраще- — Я полагаю, что уголовное дело было возбужде- ние дела по нереабилитирующему основанию. но по той причине, что ответчиком по граждан- Нужно не бояться идти до конца, отстаивать скому делу являлось ООО, конечным бенефициа- свою позицию, верить в себя и в то, что в юри- ром которого является один из депутатов Госдумы. дических вузах мы с вами обучались не зря. До меня дошли сведения, что когда он узнал, что я взыскал с его предприятия 180 тыс. руб. зарпла- — Иск о компенсации за незаконное уголов- ты, то дал команду подключить весь возможный ное преследование вы к государству подали? административный ресурс. В итоге было сфабри- — Да, суд его частично удовлетворил. Я требо- ковано такое уголовное дело. вал 4,5 млн руб. за 640 дней незаконного уго- ловного преследования, но суд взыскал всего — Какие рекомендации коллегам-юристам, ко- 60 тыс. Уже обжаловал это судебное решение торые попали в аналогичные обстоятельства, в апелляционном порядке и буду добиваться вы могли бы дать? большей компенсации. 93

ПРАКТИКА ЗАЩИТЫ мостоятельно исходя из условий заключенного при обращении в суд не предоставлялось и не между ним и  Обществом трудового договора, сообщалось. Также при рассмотрении дела не предусматривающего право гр-на на получение доказан факт вмененного подсудимому обмана вознаграждения за труд, а равно и на получение <...> при совершении описанных в обвинении компенсации морального вреда вследствие не- действий подсудимого. Исходя из этого, судом своевременно выплаченной заработной платы. делается вывод об  отсутствии у  И. умысла на совершение противоправных действий, то есть Таким образом, <...> гр-н, инициировав раз- вопреки требованиям закона, направленных на решение гражданско-правового спора, возник- приобретение права на имущество потерпев- шего в связи с невыплатой <...> начисленной, шего путем обмана потерпевшего. <…>» но невыплаченной заработной платы, имея к то- му законное основание, сформулировав предпо- Апелляция поддержала решение миро- лагаемый им объем и размер нарушенных прав вого судьи и  оставила оправдательный действиями <...> Общества, обратился в Ново- приговор в  силе (апелляционное поста- уральский городской суд с исковым заявлением новление Новоуральского городского суда о  взыскании с  Общества задолженности по за- Свердловской области от 27.09.2019 по делу работной плате, то есть в том размере, который № 10-14/2019). На момент подписания номе- предусматривался условиями заключенного ра в печать редакция не располагала данны- между гр-ном и Обществом трудового договора. ми о кассационном обжаловании приговора стороной обвинения.  Каких-либо ложных сведений, которые бы не соответствовали действительности, гр-ном 94 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020

Информация для системы РИНЦ / Table of contents Решение о продлении срока ареста Vinogradov V.A., senior lecturer of the department of отменено в кассации. Что это значит criminal procedure of the law faculty of RSPU name для осужденного / The decision to after A.I. Herzen extend the term of arrest was canceled (e-mail: [email protected]) in cassation. What does it mean for Аннотация: в  материале рассмотрены примеры convicted из дисциплинарной практики адвокатских палат по  отдельным вопросам работы адвоката. Автор, Багаутдинов Ф.Н., д. ю. н., заведующий кафедрой в частности, выясняет, какие действия адвоката палата прокурорского надзора за исполнением законов может расценить как явное неуважение к доверителю. в оперативно-розыскной деятельности и участия Abstract: the article describes examples from the discip- прокурора в уголовном судопроизводстве Казанско- linary practice of the chambers of lawyers on certain го юридического института (филиала) Университета issues of the lawyer. The author, in particular, finds out прокуратуры РФ what actions of the lawyer the chamber may consider Bagautdinov F.N., doctor of law, head of department of a clear disrespect to the principal. prosecutor's supervision over execution of laws in the oper- Ключевые слова: адвокат; нарушение этики; юриди- ational-search activities and participation of the prosecutor ческая помощь. in criminal proceedings of the Kazan law Institute (branch) Keywords: lawyer; violation of ethics; legal assistance. of the University of prosecutor's office of the RF (e-mail: [email protected]) «Справедливость выше любых Аннотация: в  статье анализируются возможные теоретических установок» / «Justice is правовые последствия отмены судом кассационной above all theoretical assumptions» инстанции постановления о продлении срока содер- жания под стражей обвиняемого, в отношении кото- Головко Л.В., д. ю. н, профессор, заведующий кафед- рого к моменту принятия данного решения вынесен рой уголовного процесса, правосудия и прокурорско- обвинительный приговор. го надзора юридического факультета МГУ Abstract: the article analyzes the possible legal conse- Golovko L.V., doctor of law, professor, head of the depart- quences of the cancellation by the court of cassation ment of criminal procedure, justice and prosecutorial of the decision to extend the period of detention of the supervision of the law faculty of Moscow state University accused, in respect of which at the time of this decision (e-mail: [email protected]) a guilty verdict was issued. Аннотация: в интервью подняты вопросы о том, Ключевые слова: продление срока содержания под какие необходимы изменения в системе пересмот- стражей; постановление суда; кассационная жалоба. ра уголовных дел, почему рассмотрение уголовных Keywords: extension of the term of detention in custody; дел о тяжких преступлениях только в общем порядке court decision; cassation appeal. позитивно скажется на практике. Abstract: the interview raised questions about what Обзор дисциплинарной практики changes are needed in the system of criminal cases адвокатских палат / Review of the review, why the consideration of criminal cases of disciplinary practice of chambers serious crimes only in the general order will have of lawyers a positive impact on practice. Ключевые слова: кассация; меры пресечения; адво- Виноградов В.А., старший преподаватель кафедры катура. уголовного процесса юридического факультета РГПУ Keywords: cassation; preventive measures; advocacy. им. А.И. Герцена 95

ИНФОРМАЦИЯ ДЛЯ СИСТЕМЫ РИНЦ Отказ залогодателя от залога влечет пресечения и необходимости продления заключения отмену этой меры пресечения / под стражу. The refusal of the pledger from the Abstract: according tothe authors position, from the pledge shall entail the cancellation point of view of the presumption of freedom, every time of this measure of restraint the term of detention is extended, the court should pro- ceed from the fact that the accused should be released. Калиновский К.Б., к. ю. н., доцент, заведующий ка- And only in the course of the study of the materials pre- федрой уголовно-процессуального права Северо-За- sented by the prosecution can come to the conclusion падного филиала РГУП that it is impossible to apply alternative measures of Kalinovsky K.B., PhD in law, associate professor, head of restraint and the need to extend the detention. department of criminal law and procedure of the North- Ключевые слова: презумпция свободы; продление West branch of the RSUJ срока содержания под стражей; судебное решение. (e-mail: [email protected]) Keywords: presumption of freedom; extension of the Аннотация: в материале анализируется право- period of detention; court decision. вая позиция Конституционного Суда РФ об отмене меры пресечения в виде залога при отказе залого- Ошибки при установлении причинно- дателя от взятых на себя обязательств. Автор обо- следственной связи по делам о ДТП / сновывает обязательность такой отмены в силу Errors in establishing causality правовой природы психолого-принудительных мер in accident cases пресечения. Abstract: the article analyzes the legal position of Уланова Ю.Ю., к. ю. н., судья Псковского областного the Constitutional Court of the RF on the abolition of суда, доцент кафедры правового и организационного a preventive measure in the form of a pledge in case of обеспечения судопроизводства Псковского государст- refusal of the pledger from the obligations assumed. The венного университета author justifies the necessity of such cancellation due Ulanova Yu.Yu., PhD in law, judge of the Pskov regional to the legal nature of psychologically-coercive measures court, associate professor of the department of legal and of restraint. organizational support of legal proceedings of Pskov state Ключевые слова: залог; психолого-принудительные university меры; условия применения мер пресечения. (e-mail: [email protected]) Keywords: bail; psychologically-coercive measures; Аннотация: в статье исследуются вопросы причин- conditions of application of preventive measures. но-следственной связи в дорожно-транспортных преступлениях, связанных с управлением транс- Бремя доказывания права на свободу / портом, на примерах из судебной практики Псков- Burden of proof of the right to freedom ской области. В том числе сложные вопросы уста- новления причинной связи между допущенными Качалова О.В., д. ю. н., руководитель научного нарушениями правил дорожного движения и насту- направления исследования проблем уголовного судо- пившими последствиями — причинением тяжкого производства Научного центра исследования проб- вреда или смертью потерпевшего. лем правосудия РГУП Abstract: the article is devoted to the questions of causal- Kachalova O.V., doctor of law, head of the scientific ity in transport crimes which are related to their manage- direction of research of problems of criminal ment. The research is based on examples from the juris- proceedings of the Scientific center of research of prudence of the Pskov region, including complex issues of problems of justice of RSUJ establishing a causal link between the violations of traffic (e-mail: [email protected]) rules and the consequences that have occurred causing Аннотация: согласно позиции автора, с точки зрения serious harm or death of the victim. презумпции свободы каждый раз при продлении Ключевые слова: нарушение ПДД; причинная связь; срока содержания под стражей суд обязан исходить случайная причинная связь. из того, что обвиняемый должен быть отпущен на Keywords: violation of traffic rules or the operation свободу. И только в ходе исследования представлен- of vehicles; causal connection; accidental causal ных обвинением материалов может прийти к выводу connection. о невозможности применения альтернативных мер 96 Уголовный процесс • № 2, февраль 2020