Практическое налоговое планирование. Ознакомительный номер

налоговая экономия коллективном договоре (ст. 252 НК, www.nalogplan.ru письма Минфина от 08.05.2019 № 03- 04-09/33763 и УФНС по г. Москве На нашем сайте все читатели от 13.04.2011 № 16-15/035625@). журнала могут скачать полную версию шаблона в формате Word. Однако контролирующие органы на- стаивают, что данные расходы относятся Упрощенка. Организации на упрощенке к расходам на оплату труда. То есть для могут учесть расходы на питание на осно- их учета необходимо определить размер вании подпункта 6 пункта 2 статьи 346.5 дохода каждого работника. Если такой НК. Перечень расходов по статье 346.5 возможности нет, расходы нельзя учиты- НК закрытый. Поэтому при отражении вать в составе расходов на оплату тру- данных расходов следует придержи- да. Впрочем, траты на питание реально ваться рекомендаций писем Минфина от учесть в составе прочих расходов, свя- 08.05.2019 № 03-04-09/33763 и УФНС занных с производством и реализацией России по г. Москве от 13.04. 2011 № 16- (подп. 49. п. 1 ст. 264 НК). Ведь пункт 4 15/035625@: затраты должны быть рас- статьи 252 НК утверждает: если затра- пределены на каждого работника. ты возможно отнести к нескольким видам расходов по налогу на прибыль, налого- НДС. НДС к вычету по питанию мож- плательщик вправе самостоятельно опре- но принять при соблюдении следующих делить их вид. Кроме того, согласно пун- условий: есть счет-фактура; товары (ра- кту 25 статьи 270 НК траты на питание боты, услуги, имущественные права) возможно отнести к расходам, не учиты- приобрели для облагаемых НДС опера- ваемым в целях налогообложения, только ций и приняли на учет (ст. 171, 172 НК, в случае, если такие расходы не указаны постановление АС Центрального округа в трудовых или коллективных договорах. от 07.07.2020 № Ф10-1469/20). Это подтверждает арбитражная практи- ка в пользу налогоплательщиков (по- Применение вычетов допустимо становление АС Уральского округа и в случае приобретения непроизвод- от 25.08.2016 № Ф09-7988/16). Недавнее ственных товаров, работ или услуг. Тем постановление АС Центрального округа не менее они должны быть хотя бы кос- от 07.07.2020 № Ф10-1469/20 закрепило венно связаны с процессом производства положительную позицию. (например, спецодежда, канцелярские товары и подобные общехозяйственные ЕСХН. Сельскохозяйственные органи- расходы). У компании нет необходимо- зации также вправе учесть расходы на сти реализовывать питание с НДС каж- питание сотрудников на основании под- дому сотруднику, чтобы взять НДС по пункта 42 пункта 1 статьи 264 НК (поста- расходам на такое питание к вычету. новление АС Западно-Сибирского округа от 13.12.2019 № Ф04-6213/19). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 51

экономный документ расходы на питание сотрудников Образец локального нормативного акта Правила важно компенсации питания работникам Общества с ограниченной ответственностью Четкие условия получе- ния питания избавят от «РОМАШКА» претензий проверяющих <...>1. Работодатель обеспечивает работникам следующие гарантии обратите и компенсации, являющиеся неотъемлемой частью системы опла- внимание ты труда: Объясните причины Вариант А предоставления бесплат- Работодатель оплачивает Работнику часть стоимости ного питания питания в размере 100 (Сто) рублей за один рабочий день по месту выполнения работы в денежной форме. Выплата осуществляется за дни фактической работы за прошедший месяц в первый рабочий день следующего месяца. Выплаты производятся путем перечисления на расчетный счет сотрудника по реквизитам, указанным в заявлении на получение заработной платы. Вариант Б Работодатель предоставляет Работнику бесплатные обеды в  столовой, действующей по адресу: ____________________. Получение обедов осуществляется по предъявлении талонов на питание в соответствии с графиком обеденного перерыва работни- ка. Выдача талонов на текущий день осуществляется с 9.00 до 10.00. Вариант В Работодатель полностью компенсирует подтвержденные расхо- ды работника на питание за один рабочий день по месту выполнения работы в денежной форме. Максимальный размер такой компенсации не может превышать 500 (Пятьсот) рублей в день. Подтверждающими документами будут являться кассовые чеки или иные документы. Выплата осуществляется за дни фактической работы за прошед- ший месяц на следующий рабочий день после представления отчета об израсходованных средствах. Отчет о расходах на питание пред- ставляется не позднее 5-го числа месяца включительно. Выплаты производятся путем перечисления на расчетный счет сотрудника по реквизитам, указанным в заявлении на получение заработной платы. 2. Необходимость обеспечения работников бесплатны- ми обедами связана с удалением места работы работников от мест общественного питания (столовых). 52 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия Передача питания сотрудникам не яв- всех работников под подпись с данным ляется реализацией в трактовке пункта 1 документом (ст. 22, 68 ТК). статьи 39 НК и подпункта 1 пункта 1 cтатьи 146 НК. Это расходы организации Что обязательно должно быть в до- на обеспечение условий труда работни- кументе. Четко пропишите порядок ков (ст. 5, 40, 41, 131 ТК). Обязанности предоставления питания и условия ком- начислять НДС нет (постановление пенсации расходов по питанию. Укажите Двадцатого ААС от 07.02.2019 № 20АП- стоимостный размер оплаты питания 8860/2018, АС Центрального округа работнику (если вы планируете компен- от 05.06.2019 № Ф10-5077/2018). сировать его в денежной форме) или количественный (при безвозмездном ва- У чиновников иной взгляд. Они уве- рианте). Например, пропишите порядок рены, что если расходы на питание рас- выдачи талонов, карт или иной способ пределены по сотрудникам (на чем на- расчетов. стаивает Минфин в письме от 08.05.2019 № 03-04-09/33763, если такие расходы Необходимо чтобы расходы по тало- относить к расходам на оплату труда по нам относились к системе оплаты труда ст. 255 НК), тогда с реализации питания согласно ТК. Подчеркните, что предо- сотруднику при возмездных или безвоз- ставление питания – это обязанность ра- мездных расчетах с ним необходимо на- ботодателя согласно трудовым отношени- числить НДС и взять входящую сумму ям с сотрудниками. НДС по приобретению питания к выче- ту (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1. ст. 146 НК, Дополнительные меры безопасно- письмо Минфина от 27.01.2020 № 03- сти. Стоит обосновать производствен- 07-11/4421). Если такого распределения ную необходимость питания работников. расходов между сотрудниками нет, нет Например, рядом с компанией в шаговой и обязанности начислять НДС с реали- доступности нет столовых, плохое каче- зации питания сотруднику, как и вычета ство продуктов в точках общепита или по входящим документам на приобрете- сложный технологический процесс на ние питания. производстве. Локальный нормативный акт, под- пример 2 Из-за высоких требований к продо- тверждающий расходы на питание, по- вольственной и санитарной безопасности орга- зволит уменьшить базу по налогам даже в том случае, если ссылки на эти расходы низация ввела запрет для своих сотрудников не будет в коллективном или трудовом договоре. приносить обед с собой и организовала для них В каком виде составляется. Составьте шведский стол. Решение об организации пита- документ по расходам на питание сотруд- ников в письменном виде. Ознакомьте ния оформили протоколом собрания работников и руководства предприятия. Суды поддержали организацию (постановление АС Центрального округа от 07.07.2020 № А09-6867/2019). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 53

личный опыт зачет и возврат налогов суть спора У компании образовалась переплата по налогу. Инспекторы вернули на расчетный счет только часть переплаты. Оставшуюся сумму они зачли в счет предстоящих платежей по налогу. Компания неоднократно направляла заявления о возврате, однако инспекторы их игнорировали цена вопроса Свыше 7 млн рублей чего это стоило Пришлось доказывать, что зачет является незаконным, спорную сумму следует вернуть компании. Контролеры зачли переплату в счет платежей, которые они должны были заявить в рамках дела о банкротстве. Они нарушили очередность и зачли переплату в счет погашения своих требований Мы доказали, что контролеры должны были вернуть, а не зачесть переплату по налогу Егор Крючков, Инспекторы игнорировали заместитель директора заявления о возврате налога юридического депар- тамента по налоговым У организации отозвали лицензию, суд вопросам ООО «Сози- признал ее банкротом. Ввели процедуру дание и Развитие» конкурсного производства. Компания-банкрот провела сверку расче- До этого компания успела оспорить тов с инспекцией. Выяснилось, что у нее кадастровую стоимость принадлежащих числится переплата по земельному налогу ей земельных участков (п. 1.1 ст. 391 в сумме более 12 млн руб. Конкурсный НК). Далее она представила в инспекцию управляющий неоднократно направлял уточненку по земельному налогу к умень- в инспекцию заявления о возврате излиш- шению. На основании этого у компании не уплаченного налога. Однако инспек- образовалась налоговая переплата и по- торы не реагировали на эти заявления. явилось право на возврат излишне упла- Пришлось судиться с инспекцией. ченного налога. Налоговая инспекция – кредитор тре- тьей очереди заявила свои требования 54 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия в реестр. Компания подала в инспекцию Однако контролеры проигнорирова- заявление о возврате переплаты на рас- ли требования вышестоящего налогового четный счет, то есть в конкурсную массу. органа. Инспекция вернула на расчетный Однако контролеры нарушили очеред- счет компании только часть налоговой пе- ность и зачли переплату в счет погаше- реплаты в сумме 6 млн руб. Сотрудники ния своих требований. компании позвонили в инспекцию. Им ответили, что у организации нет какой- Если у компании есть недоимка по на- либо налоговой переплаты, возвращать логам, сборам, пеням или штрафам, то нечего. Главный бухгалтер выяснила, что в первую очередь сумма переплаты на- оставшиеся 6 млн руб. переплаты инспек- правляется на ее погашение (п. 5 ст. 78 торы зачли в счет предстоящих платежей НК). Если недоимки нет, то переплату по земельному налогу. можно зачесть в счет предстоящих плате- жей в бюджет. Такое решение инспекто- Компания снова направила жалобу ры вправе принять на основании заявле- в УФНС по Московской области, одна- ния компании (п. 4 ст. 78 НК). ко вышестоящий налоговый орган ее не удовлетворил. После чего компания об- Контролеры могут обнаружить пере- ратилась в суд. плату при внутренней или камеральной проверке. Камералка уточненной декла- Аргументы в пользу компании рации завершилась без составления ак- та. То есть фискалы подтвердили право- Зачет – особая форма принудительного мерность уменьшения налога и наличие взыскания налога (п. 32 постановления переплаты. Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57 «О во- просах, возникающих при применении Конкурсный управляющий направ- судами части первой НК»). Налоговики лял в инспекцию заявление о возврате вправе применять какие-либо спосо- излишне уплаченного земельного нало- бы взыскания только к текущим плате- га как до, так и после камеральной про- жам (п. 19 Обзора судебной практики верки. Хотя НК не обязывает компанию по банкротству, утв. Президиумом ВС повторно представлять в инспекцию за- 20.12.2016). явление о возврате после завершения ка- мералки. Контролеры игнорировали за- Текущими признаются платежи, обя- явления о возврате. занность по уплате которых возникла с момента отзыва лицензии до момен- Конкурсный управляющий подал жа- та признания организации банкротом лобу на бездействие инспекторов в вы- и открытия конкурсного производства шестоящий налоговый орган. УФНС (ст. 189.84 Федерального закона от по Московской области удовлетворило 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятель- жалобу. Согласно решению УФНС, ин- ности (банкротстве)», п. 19 Обзора су- спекция обязана была вернуть переплату дебной практики по банкротству). в полном объеме с начисленными на нее процентами (п. 10 ст. 78 НК). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 55

личный опыт зачет и возврат налогов Как вернуть излишне уплаченные суммы (п. 7 ст. 78 НК). Вернуть переплату налоги инспекция обязана в течение одного месяца с того дня, как получила заявление от компа- Организация вправе вернуть не только нии (п. 6 ст. 78 НК). излишне взысканные, но и излишне упла- ченные налоги. Так, если переплата возникла На основании заявления о возврате из-за неправильного расчета налога, такую налога инспекторы должны самостоятель- сумму следует квалифицировать как излиш- но рассчитать сумму процентов за задерж- не уплаченную. ку.  Проценты начисляют за все дни про- срочки: начиная со дня, следующего за Чтобы вернуть переплату по налогу на днем взыскания, по день возврата средств расчетный счет, компании нужно подать на расчетный счет компании (п.  5 ст.  79 в свою инспекцию заявление (п.  6 ст.  78 НК).  Проценты рассчитывают исходя из НК, приложение №  1 к приказу ФНС от ставки рефинансирования ЦБ, действовав- 30.11.2018 № ММВ-7-8/670@). Его можно шей в период просрочки (п. 10, 14 ст. 78 направить на бумажном носителе или в элек- НК, постановление Президиума ВАС от тронном виде. Заявление можно подать 21.01.2014 № 11372/13). в течение трех лет со дня уплаты указанной Суд установил, инспекция в автома- в счет иных налоговых платежей являет- тическом режиме произвела зачет начис- ся незаконной. Зачет, который провели ленных, но не уплаченных сумм земель- налоговики, следует рассматривать как ного налога в счет имеющейся переплаты. нарушение очередности удовлетворения Общество получило акт сверки с инспек- требований кредиторов. цией, после того как его признали бан- кротом. Согласно акту сверки, у ком- Фактически фискалы зачли перепла- пании отсутствовала задолженность по ту в счет платежей, которые они должны земельному налогу. Значит, всю сумму были заявить в рамках дела о банкрот- переплаты следовало включить в кон- стве. В связи с чем названный зачет яв- курсную массу для удовлетворения тре- ляется незаконным, а зачтенную сумму бований кредиторов. следует вернуть налогоплательщику. Суд подчеркнул: требования налого- Порядок проведения зачета, пропи- вого органа нельзя квалифицировать как санный в НК, не соответствует поряд- текущие. Инспекторы незаконно зачли ку удовлетворения требований креди- суммы излишне уплаченного земельно- торов, который предусмотрен Законом го налога в счет предстоящих платежей № 127-ФЗ. Зачет излишне уплаченных по нему после того, как компанию при- налогов вне процедуры банкротства на- знали банкротом. Любая попытка зачета рушает очередность удовлетворения тре- бований кредиторов. 56 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия Конкурсный управляющий неодно- 16.05.2013 № А60-27835/2012 округов, кратно уведомлял инспекцию о том, что Двадцатого ААС от 01.10.2012 № А68- суд признал компанию банкротом и в от- 1057/12). ношении нее ввели конкурсное произ- водство. Контролеры не могли не знать Порядок предъявления требований о банкротстве. Несмотря на это, они про- инспекции, в отношении которых воз- вели незаконный зачет. буждено дело о банкротстве, и порядок удовлетворения таких требований регули- Тот факт, что налоговый орган не вер- руются исключительно нормами законо- нул суммы излишне уплаченного нало- дательства о банкротстве (постановление га, напрямую повлиял на формирование ФАС Центрального округа от 16.07.2012 конкурсной массы компании-банкрота. № А14-939/2011). Это нарушило права кредиторов, более 80 процентов которых являлись кредито- Девятнадцатый ААС рассмотрел по- рами первой очереди. Суд встал на сто- хожий спор. Суд признал компанию бан- рону компании. кротом. Инспекторы одобрили компании возмещение НДС, а образовавшуюся пе- Арбитры обязали инспекцию вер- реплату зачли в счет погашения текущих нуть компании не только оставшую- платежей по НДС. ся сумму переплаты, но и проценты за несвоевременный возврат (решение Суд пришел к выводу о том, что про- АС Московской области от 25.12.2019 веряющие незаконно провели зачет. № А41-75588/19). Контролеры не стали Текущие платежи – это денежные обя- обжаловать судебный акт в вышестоящих зательства и обязательные платежи, воз- инстанциях. никшие после принятия заявления о при- знании должника банкротом (п. 1, 2 ст. 5 Судебная практика Закона № 127-ФЗ). Требования кредито- ров по текущим платежам не включаются Должник и кредиторы, в том числе на- в реестр. логовый орган, не вправе проводить за- чет, поскольку все требования об уплате Прекращение обязательств не долж- обязательных платежей нужно заявлять но приводить к нарушению очередно- только в рамках дела о банкротстве. сти удовлетворения требований, вклю- ченных в реестр (определение ВАС от Это необходимо для того, чтобы тре- 20.08.2010 № ВАС-5079/10). На момент бования были включены в реестр и удов- совершения зачета у компании имелась летворены в установленной законом задолженность по текущим требованиям, очередности. Суды не раз это подтверж- относящимся ко второй и третьей очере- дали (к примеру, постановления АС ди: задолженность по выплате зарплаты Северо-Западного от 25.09.2014 № А56- и выходного пособия. Суд встал на сто- 76957/2013, Московского от 14.09.2015 рону налогоплательщика (постановле- № А40-185643/2014, ФАС Уральского от ние Девятнадцатого ААС от 20.02.2012 № А35-10029/2011). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 57

международное планирование частные фонды Как выбрать юрисдикцию для частного фонда. Евросоюз или офшор Какую выгоду принесет бенефициарам австрийский фонд В чем преимущества частных фондов в Лихтенштейне Как встроить фонд в международный холдинг Марина Волкова, руководитель отдела развития GSL Law & Consulting З арубежные частные фонды теля. Они не попадают в наследственную в первую очередь используют- массу и защищены от претензий кредито- ся, чтобы защитить активы соб- ров. Но учредитель не участвует в управ- ственников. Однако подобные лении активами, он полагается на компе- структуры также позволяют экономить тентность управляющих. налоги. Особенно если для фонда гра- мотно выбрать юрисдикцию. Право бенефициара на получение выплат от фонда не передается по на- Офшор или Евросоюз? Рассмотрим следству и не подлежит разделу. Если все полюсы и минусы. бенефициар скончался, то фонд продол- жает существовать и производит выплаты Преимущества фондов оставшимся бенефициарам. Учредитель передает в уставный капитал Учредитель может поставить условие, фонда свои активы. У фонда нет акцио- что бенефициар начнет получать выпла- неров, но есть бенефициары, которые по- ты только при достижении определенного лучают выплаты на определенные цели: возраста или при наличии высшего обра- образование, оплата медицинских расхо- зования. Фонд дает больше возможно- дов и т. д. Переданные в фонд активы стей по сравнению с завещанием. уже не являются собственностью учреди- Основное отличие фонда от траста в том, что фонд – это юрлицо. Если уч- 58 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия редитель передает недвижимость, то луч- Закона о частных фондах 2009 года, ше выбрать фонд. В случае с трастом не- (Foundations Act, 2009)). Фонд вправе движимость можно передать только через вести как благотворительную, так и ком- отдельную компанию, которая будет вла- мерческую деятельность (ст. 7 Закона деть этим объектом. Фонд же станет соб- о частных фондах). Если фонд создан ственником недвижимости без дополни- для обеспечения интересов определенной тельных прослоек в структуре владения. семьи, то считается, что он ведет коммер- ческую деятельность. Учредитель и бенефициары не уча- ствуют в управлении активами фонда. Члены совета фонда могут вести тор- Поэтому, как правило, в фонд передают говую деятельность. Главное, чтобы это активы, используемые для инвестирова- соответствовало целям фонда, указанным ния, а не задействованные в операцион- в уставе. Члены совета фонда управляют ной деятельности. Например, учредитель активами и доходами фонда, принимают передал в фонд деньги или ценные бума- решения в пользу бенефициаров. ги. Управляющие передали полномочия по инвестированию специализированной Учредителями Сейшельского фонда компании. Часть дохода, получаемого от могут стать любые физические или юри- инвестирования, фонд реинвестировал, дические лица. Информация об учре- а оставшуюся сумму распределил россий- дителях находится в открытом доступе. ским бенефициарам (см. пример). Назначать аудитора не обязательно, это остается на усмотрение учредителей. Фонд можно использовать и в каче- стве холдинговой структуры, владеющей Налоговые преимущества. Учредитель акциями операционных компаний. В этом может передать в фонд любое имуще- случае управляющие фонда участвуют ство, исключение – недвижимость на в жизни дочерних компаний. Значит, они Сейшельских островах. Стоимость акти- должны понимать специфику операцион- вов также может быть любой. При пере- ной деятельности всех компаний группы. даче имущества не нужно уплачивать ка- кой-либо налог или сбор. Фонд в офшоре потребует меньше расходов на уплату налогов и админи- Фонд уплачивает налог на прибыль стрирование. Зато в ЕС стабильнее за- с доходов, полученных от деятельно- конодательство, регулирующее дея- сти на территории островов, а также тельность частных фондов. Рассмотрим от источников выплаты на Сейшелах. алгоритм создания фондов, переходя от Бенефициары-нерезиденты не уплачи- более простых фондов к сложным. вают налог с выплат, полученных от Сейшельского фонда. Однако они долж- Фонд на Сейшелах ны уплатить налог в соответствии с пра- вилами той страны, резидентами кото- Порядок создания. При создании фон- рой являются. Безналоговый фонд на да оформляют устав и регламент (ст. 22 Сейшелах можно использовать для эф- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 59

международное планирование частные фонды фективного управления ценными бума- ционеров или участников. В его структу- гами или другими ликвидными активами. ре задействованы учредитель, бенефициа- ры, совет фонда, а также протектор, если Недостатки. Сейшельские острова – оф- его должность предусмотрена в уставе. шорная зона. Сейшелы заключили край- не мало налоговых соглашений с другими При создании фонда оформляют соот- государствами. К примеру, фонд невы- ветствующий акт. Этот документ подпи- годно встраивать в международный хол- сывает учредитель и заверяет нотариус. динг с целью получения дивидендов. Учредителем фонда может стать лю- бое физическое или юридическое лицо. Налоговики могут признать Сейшель- Главное, чтобы учредитель был собствен- ский фонд налоговым резидентом РФ ником актива, переданного в фонд. (ст. 246.2 НК). В офшорной юрисдикции сложно организовать эффективное управ- Минимальный размер уставного ка- ление фондом. Зачастую все управленче- питала – 30 000 швейцарских франков. ские функции сосредоточены на собствен- Учредитель может внести туда деньги нике – резиденте РФ. или иное имущество. Если уставный ка- питал фонда превышает 1 000 000 швей- Чтобы снизить риски, создайте офис, царских франков, то придется уплатить наймите квалифицированный персонал. специальный гербовый сбор. Его раз- Но тогда стоимость обслуживания фонда мер – 1 процент от суммы, превышаю- на Сейшелах может сравняться с затрата- щей 1 000 000 швейцарских франков. ми на фонд в Лихтенштейне. В акте о создании фонда следует ука- Фонд в Лихтенштейне зать его название и юридический адрес, способ распределения активов при лик- Частные фонды в Лихтенштейне – это видации. Также надо указать участников юрлица, создаваемые для некоммерче- совета фонда и механизм их назначения. ских целей, например, для сохранения Помимо этого следует зафиксировать активов семьи. Фонд ведет деятель- цель создания фонда: семейный, благо- ность за счет имущества, которое ему творительный или смешанный. передал учредитель. Частный фонд мо- жет осуществлять и коммерческие опе- Акт о создании фонда учредитель дол- рации, например, управлять активами жен представить в Канцелярию земельно- и инвестировать средства в финансовые го и публичного реестра Лихтенштейна. инструменты. Сведения о бенефициарах фонда пропи- сывают, как правило, в дополнительных Порядок создания. Фонд учреждается учредительных документах, не подлежа- в соответствии с Законом о лицах и ком- щих обязательной регистрации. паниях 1926 года. Фонд отличается от обычной компании тем, что в нем нет ак- Хотя бы один из участников совета фонда должен быть юристом, бухгалте- ром или лицензированным доверитель- ным управляющим. При этом он должен 60 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия У фонда в офшоре ниже издержки на уплату налогов и администрирование. Зато в ЕС стабильнее законодательство, регулирующее деятельность фондов проживать на территории Лихтенштейна, компании, то дивиденды и доход от про- Швейцарии или Евросоюза. Если учреди- дажи акций или долей «дочки» не облага- тель не является бенефициаром, то может ются налогом в Лихтенштейне. При этом стать участником совета фонда. «дочка» не должна быть зарегистриро- вана в низконалоговой юрисдикции. До налоговой реформы 2011 года В 2019 году прибавилось еще одно усло- структуры Лихтенштейна, включая фон- вие – пассивные доходы «дочки» долж- ды, платили фиксированный налог в раз- ны составлять не более 50 процентов от мере 1200 швейцарских франков, и не по- суммы всех доходов. давали в налоговую службу отчетность. Сейчас в отношении коммерческой и не- Бенефициары-нерезиденты не упла- коммерческой деятельности фонда возни- чивают налог с выплат, полученных от кают разные налоговые последствия. фонда. Но они должны уплатить налог по правилам той юрисдикции, резидента- Налоговые преимущества. Если фонд ми которой являются. Льготный режим осуществляет только некоммерческую де- налогообложения некоммерческой дея- ятельность, то уплачивает лишь фиксиро- тельности позволяет эффективно исполь- ванный налог в сумме 1800 швейцарских зовать фонды Лихтенштейна для управ- франков независимо от размера прибыли. ления ценными бумагами. При этом отчетность фонда не подлежит обязательному аудиту. К некоммерческой пример Предположим, что учредитель пере- деятельности фонда относится владение: дал в уставный капитал фонда пакет ценных – недвижимостью, используемой в ин- бумаг стоимостью 2 000 000 швейцарских фран- тересах учредителя или членов его семьи (без получения дохода в виде ков. Так как размер уставного капитала превы- арендной платы); – предметами искусства; сил 1 000 000 швейцарских франков, пришлось – ценными бумагами или иными фи- нансовыми инструментами, при этом уплатить гербовый сбор в размере 10 000 швей- фонд не управляет ими, а делегирует это независимому управляющему. царских франков (1 000 000 швейцарских фран- Если фонд ведет иную деятельность, например, владеет интеллектуальной соб- ков   1%). ственностью или управляет финансовыми инструментами, его прибыль облагается Фонд заключил договор со специализирован- налогом по ставке 12,5 процента. При этом деятельность фонда подлежит обя- ной компанией, которая занялась дальнейшим зательному аудиту. Если фонду принадлежит более инвестированием ценных бумаг. Прибыль, полу- 25 процентов акций или долей дочерней ченная от инвестирования, освобождена от на- логообложения в Лихтенштейне. Фонд уплатил только фиксированный годовой налог в размере 1800 швейцарских франков. Часть прибыли фонд реинвестировал, а оставшуюся часть в сумме 100 000 швейцарских франков распределил российскому бенефициа- ру. Фонд не удерживал налог с выплат бенефи- циарам-нерезидентам. Резидент России сам за- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 61

международное планирование частные фонды декларировал выплаты от фонда в Лихтенштейне имущества необходимо уплатить налог как доходы от источников за пределами РФ (п. 3 в размере 2,5 процента от его рыночной ст. 208 НК). Он уплатил НДФЛ по ставке 13 про- стоимости. Если учредитель передает центов в размере 1 040 000 руб. (100 000 швей- в уставный капитал недвижимость, рас- царских франков  80 руб.   13%). положенную на территории Австрии, то ставка налога возрастет до 6 процентов. Недостатки. Лихтенштейн нельзя на- звать популярной юрисдикцией для Управляет фондом совет директоров, создания холдинговых структур, так который состоит как минимум из трех че- как княжество заключило мало нало- ловек. Большинство участников должны говых соглашений с другими государ- быть резидентами ЕС. Бенефициары и их ствами. Соглашения есть, к примеру, близкие родственники не могут входить с Германией, Люксембургом, Венгрией, в совет директоров. Швейцарией. Если «дочка» зарегистри- рована в одной из этих стран, то можно Учредитель должен назначить аудито- внедрить схему с перечислением дивиден- ра еще на этапе оформления заявления об дов в фонд Лихтенштейна. учреждении. Австрийское законодатель- ство консервативно в вопросах контроля Фонд в Австрии за действиями директоров. У фонда нет акционеров, которые контролируют ди- Австрия – респектабельная юрисдикция. ректоров, поэтому функции надзора бе- Эта страна более лояльна к частным фон- рет на себя независимый аудитор. дам, нежели ее соседи из Евросоюза. Так, французское законодательство не призна- Бенефициары указаны в регламенте ет никакие фонды, кроме публичных. фонда, который не подлежит обязатель- ной регистрации. В то же время сведе- Порядок создания. При создании ния о бенефициарах направляют ауди- фонда оформляют заявление об учреж- тору, в банк и налоговую инспекцию. дении в присутствии нотариуса (Закон Австрийский фонд представляет собой о частных фондах 1993 года). В заяв- частную структуру, но отнюдь не конфи- лении указывают цель создания фонда, денциальную. Семейные частные фонды состав совета директоров и совета попе- могут вести коммерческую деятельность, чителей. Также фиксируют, какое иму- если это не противоречит целям, опреде- щество учредитель передает в уставный ленным учредителем. капитал фонда. Порядок создания фонда в Австрии похож на тот, что действует Налоговые преимущества. Если фонд в Лихтенштейне. получает дивиденды от компании, зареги- стрированной в стране ЕС или в стране, Минимальный размер уставного ка- с которой Австрия подписала соглаше- питала – 70 000 евро. При передаче ние об обмене налоговой информацией, то они не облагаются налогом. При этом ставка налога на прибыль в стране, ре- 62 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая экономия Безопаснее, чтобы учредитель не был бенефициаром фонда, не управлял им и не распределял прибыль – это полномочия совета управляющих зидентом которой является компания, Как снизить риски должна быть не менее 15 процентов. Во-первых, учредитель не должен остав- Прибыль, полученная фондом от дру- лять за собой право на возврат активов, гих операций, облагается налогом по переданных в фонд. В ряде стран зако- ставке 25 процентов. Налог, уплачен- нодательство прямо предусматривает, что ный с дохода в виде процентов по займам учредитель передает активы на безотзыв- и депозитам, от продажи ценных бумаг, ном основании. Пропишите это условие можно возместить после того, как фонд в учредительных документах. Во-вторых, распределит прибыль бенефициарам. безопаснее, чтобы учредитель не был бе- нефициаром фонда. Хотя формально та- С выплат в пользу бенефициа- кая возможность есть, если учредитель не ров фонд удерживает налог в размере является единственным бенефициаром. 27,5 процента, исключение – распреде- ление бенефициарам активов, передан- В-третьих, учредитель не должен ных в фонд. Ставку налога можно сни- управлять фондом, а главное – распре- зить, применив налоговое соглашение делять его прибыль. Это полномочия со- со страной, резидентом которой явля- вета управляющих. Но на практике все ется бенефициар. сложнее. Как правило, закон наделяет учредителя широкими полномочиями. Он В отличие от Лихтенштейна, Австрия вправе вносить изменения в устав, менять не числится в черных списках офшоров, управляющих, добавлять новых бенефи- а также стран, не обменивающихся нало- циаров или исключать прежних и т. д. говой информацией. Это делает австрий- ские фонды менее токсичными с точки Контроль над советом управляющих зрения налоговой безопасности. можно делегировать протектору или соз- дать специальный наблюдательный совет. Австрия заключила много налоговых Так часто поступают учредители австрий- соглашений с другими государствами. ских фондов. Но в этом случае они дис- Частные фонды признаются налоговыми танцируются от управления фондом. резидентами Австрии по факту регистра- ции. Они могут получить сертификат, Бенефициары не вправе управлять подтверждающий право на применение фондом или его активами. Они не мо- льгот, предусмотренных соглашениями гут давать инструкции совету управляю- об избежании двойного налогообложе- щих. Они могут лишь получать выплаты ния. Это позволяет эффективно встраи- от фонда, информацию о его деятельно- вать австрийские структуры в междуна- сти, обращаться в суд для защиты своих родные холдинги. прав. Например, с требованием поменять управляющих. Чтобы защитить бенефи- Недостатки. В Австрии достаточно вы- циаров, можно проработать полномочия сокая ставка налога на активную ком- протектора и детализировать вопросы мерческую деятельность. Это снижает управления в учредительных документах. эффективность австрийских фондов. №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 63

как проверяют налоговые декларации Инспекция не принимает декларацию. Когда и как нужно спорить Почему инспекции перестанут принимать отчетность с ошибками Когда декларацию могут не принять В каких случаях спорить обязательно Диана Вершинина,  эксперт «ПНП» К омпаниям станет сложнее с ФНС. Но, как следует из заключения отчитываться в инспекцию. экспертов, поправки статьи 80 НК в ис- Очередные поправки в НК, ходной редакции не отвечают заявленной которые готовит правительство, цели. Их вводят, чтобы минимизировать позволят налоговикам отсеивать деклара- негативные последствия из-за арифмети- ции с арифметическими ошибками. Из-за ческих ошибок, а также намерены приме- них отчеты будут признавать недействи- нять в борьбе с однодневками. Тогда как тельными, а значит, компании грозит сейчас из текста будущего закона неясно, блокировка счета или штраф. какие именно ошибки попадут в перечень недочетов, влекущих признание деклара- Пока проект на стадии согласова- ции непредставленной. ния, «ПНП» выяснил, что в него бу- дут вносить корректировку, поскольку Кроме того, разработчики не урегу- по итогам оценки регулирующего воз- лировали ситуацию, может ли компания действия проект получил отрицатель- оспорить наличие или отсутствие ошибок. ное заключение (см. на сайте regulation. Поэтому есть вероятность, что законопро- gov.ru № 02/04/03-20/00100385). ект примут еще не скоро. И тем не ме- Разработчики затрудняются ответить, нее на практике судьи в таких вопросах в каком варианте утвердят законопроект. на стороне налоговиков. Так, к примеру, Пояснили лишь то, что обсуждают детали они посчитали, что инспекция законно не 64 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность приняла отчетность по взносам, посколь- – декларация завизирована подписью ку в ней не указали период, перепутали руководителя или иного лица, у кото- КБК и заполнили в хаотичном поряд- рого отсутствуют такие полномочия; ке – частично от руки и частично на ком- пьютере (определение ВС от 31.03.2020 – отсутствует виза усиленной квалифи- № 306-ЭС20-3164). цированной электронной подписи ру- ководителя или нестыковки в данных Вместе с тем арифметические ошиб- владельца сертификата ключа; ки – только один пункт из перечня слу- чаев, когда декларацию могут не при- – отсутствует усиленная неквалифици- нять. В арсенале налоговиков есть и иные рованная (квалифицированная) под- основания, по которым отклоняют отчет- пись ИП при подаче отчетности через ность. И тем не менее в судебной практи- личный кабинет; ке достаточно случаев, когда компаниям удавалось добиться справедливости и до- – налогоплательщик сдал отчет в дру- казать, что они вовремя отчитались. Их гую инспекцию; опыт поможет вам в работе. – расчет по взносам и сведения по каж- Когда могут не принять дому физлицу о сумме выплат и стра- декларацию ховых взносах содержат ошибки или если суммы этих показателей по всем Налоговики обязаны действовать по чет- физлицам не соответствуют этим же ко установленным правилам и принимать показателям в целом по плательщику решения без превышения полномочий, взносов; предоставленных Административным регламентом (утв. приказом ФНС от – в расчете по взносам недостоверные 08.07.2019 № ММВ-7-19/343@). В част- персональные данные. ности, в пункте 19 документа приведен Инспекторы акцентируют внимание закрытый перечень оснований, когда ин- спекторы могут не принять отчетность: на личности руководителя. Того, кто ви- – отсутствует документ, удостоверя- зирует достоверность сведений в отчетах. Тщательно проверяют, не дисквалифи- ющий личность того, кто непосред- цирован ли он, не признан ли по судеб- ственно подает декларацию; ному решению безвестно отсутствую- – нет доверенности представителя; щим или недееспособным (подп. 5 п. 19 – составили отчет не по установленной Административного регламента). форме; – нет подписи руководителя или иного Основанием для отказа в прие- лица, уполномоченного подтвердить ме отчетов также могут стать записи достоверность и полноту сведений в ЕГРЮЛ, которые свидетельствуют, что в декларации или расчете; данные о руководителе недостоверные (подп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального зако- на от 08.08.2001 № 129-ФЗ). В 2018 году инспекции действовали еще жестче – они следовали рекомендациям ФНС, в ко- торых служба ввела признаки неблаго- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 65

как проверяют налоговые декларации надежности компаний и разрешила на- мочия в доверенности. Иначе отчетность логовикам удалять отчетность (письмо не примут и это не получится оспорить от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247@). Но в суде (решение АС Томской области меры оказались чрезмерными и противо- от 07.02.2018 № А67-7291/2017). речили нормам кодекса. ФНС сама это признала, поэтому отозвала рекомен- пример 1 Руководитель компании выдал пред- дации (письмо от 02.11.2018 № ЕД-4- ставителю доверенность с правом визировать 15/21496@). декларации. Налоговики без вопросов приняли отчетность по НДС за два квартала, а вот очеред- На практике такие случаи еще встре- ные отчеты и расчет по взносам отказались при- чаются, но компаниям легко оспорить нять. Оказалось, что в компании сменился дирек- отказы (постановление АС Уральского тор и запись об этом внесли в ЕГРЮЛ. Поэтому округа от 17.01.2019 № Ф09-9102/18). инспекторы посчитали, что ранее выданная дове- Налоговики не вправе выходить за рам- ренность теперь недействительна. ки закрытого перечня. И соответственно, допущенные вами ошибки, не значащиеся Компания безуспешно обжаловала отказ в этом списке, не могут служить основа- инспекции в УФНС. Тем не менее ей удалось дока- нием, чтобы декларацию не приняли. зать свою правоту. По мнению судей, смена дирек- тора сама по себе не прекращает и не отменяет Ошибки технического плана также выданную предыдущим руководителем организа- не числятся в перечне. Из-за них вам ции доверенность. На момент ее выдачи у него еще не могут отказать в приеме отчетности. были полномочия. К тому же позднее на предста- Разумеется, поводом для отказа могут вителя оформили сертификат электронной подпи- стать иные события, но их законность си. Судьи обязали инспекцию принять отчетность, вызывает сомнения. А значит, их можно расчет по взносам, а также среднесписочную чис- и нужно оспаривать, в том числе в суде. ленность (постановление АС Дальневосточного Приведем интересные примеры, в каких округа от 03.07.2019 № Ф03-2039/2019). ситуациях компаниям удается выиграть в споре с инспекцией, а когда судьи при- Налоговики сверяют не только полно- няли решение в пользу налоговой. мочия, но и кем, когда и на какой срок выдана представителю доверенность. Недостаточно полномочий. Перед по- Если выявляют нестыковки, без особых дачей декларации убедитесь, что в от- разбирательств отклоняют отчетность ношении руководителя нет записей и указывают код ошибки: «отсутствие о его дисквалификации, а данные о нем идентификации шаблона документа». в ЕГРЮЛ актуальны. Помогут вам Рассмотрим спор, когда инспекции не по- в этом сервисы ФНС. К примеру, service. нравилась подпись уполномоченного со- nalog.ru/disqualified.do. трудника, а в другом отчете – виза само- го руководителя. Но при этом основание А вот если руководитель передал свои было одинаковое. полномочия юристу, главбуху или ино- му представителю, проверяйте их полно- 66 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Ошибки технического плана не числятся в закрытом перечне. Из-за них вам не могут отказать в приеме отчетности пример 2 Компания по электронным каналам этому судьи отдают предпочтение пози- связи направила декларации, заверенные элек- ции компании. тронной подписью руководителя. Но инспекция не приняла отчетность с указанием причины: пример 3 Организация представила деклара- «отсутствие идентификации шаблона документа». цию по НДС в электронной форме, но инспекто- Выяснилось, что руководительница не осведом- ры ее не приняли. Заявили, что файл подписал лена о фактической деятельности организации, и направил «неизвестный», а сам ключ электрон- не владела информацией о порядке заполнения ной подписи использует кто-то другой. Такой и процедуре подачи отчетности. Поэтому нало- вывод последовал из-за того, что электронную говики решили, что при регистрации компании не подпись изначально оформили на представитель- было намерений вести реальную деятельность, ницу компании, которая действовала по доверен- а директор, по сути, ей не управляет. ности. Ей документ выдал руководитель, но когда инспектор сличил его подпись в доверенности Организация «транзитная», а значит, ее отчеты и в образцах, обнаружил расхождения. считаются неподписанными. Таким образом, про- веряющие пришли к выводу, что руководительни- Помимо прочего, инспекторы выехали по адре- ца – «массовый подписант отчетности». Но никаких су компании, но офиса там не оказалось. Поэтому сведений о дисквалификации или что ей запре- внесли запись о недостоверных данных в ЕГРЮЛ. щено заниматься определенной деятельностью, Из-за того что декларации не приняли, заблоки- инспекция не представила. ровали счет. Судьи разобрались в споре и пояснили, что Компания возмутилась и обратилась в суд, декларация заверена электронной подписью где выиграла дело. Судьи выяснили, что инспек- руководительницы, статус которой подтвержда- тор не принял декларацию только исходя из визу- ется записями в ЕГРЮЛ. И по существу инспекция ального несоответствия подписей на доверенности не выдвинула доказательств, что отчетность под- и в образцах, а почерковедческую экспертизу про- писал кто-то другой. Поэтому информация, нега- вели намного позднее (постановление АС Волго- тивно характеризующая саму компанию, не имеет Вятского округа от 28.12.2018 № Ф01-6177/2018). правового значения на стадии подачи отчетно- сти и не служит основанием, чтобы ее не принять Во время приема отчетности нало- (постановление АС Дальневосточного округа от говики не ограничивают себя в анализе 10.10.2018 № Ф03-3050/2018). информации, которая имеется у них на компанию. Проверяют все данные в ба- Подозрительная подпись. Инспекторы зе, и когда есть какие-либо сомнения в их изучают подписи в отчетности, причем не достоверности, предпринимают дополни- только когда вы подаете ее в бумажной тельные мероприятия. Несмотря на то форме. что при приеме должны лишь сверять на- личие визы усиленной квалифицирован- Поводом для споров могут стать даже ной подписи и кто является владельцем электронные файлы. Правда, зачастую сертификата ключа ЭЦП. Также при от- доводы налоговиков надуманные, основа- казе в приеме отчетности налоговики не- ны на субъективных подозрениях. И по- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 67

как проверяют налоговые декларации редко ссылаются на недобросовестность и есть риски, что именно ваша отчетность компании, однако суды не принимают исчезнет. Так происходить не должно, этот аргумент. Ведь перечень основа- и все же, когда сдаете отчетность, сохра- ний, по которым можно не принимать де- няйте подтверждение об отправке фай- кларации, закрытый (постановление АС лов. Документ пригодится, если придется Уральского округа от 12.02.2019 № Ф09- оспаривать незаконную блокировку из-за 9497/18). того, что вы несвоевременно отчитались. пример 4 Инспекторы получили наводку, что пример 5 Предприятие отчиталось по НДС сведения о компании недостоверные. В полу- через интернет и даже получило извещение о при- ченном письме говорилось, что адрес организа- еме декларации, но дальнейших документов по ции не существует и что корреспонденция до нее проверке не было. Поэтому руководитель решил, и до ее руководителя не доходит, возвращается что нарушений нет. Тем временем инспекторы не с пометкой «не проживает». Однако проверяю- внесли декларацию в базу и, когда срок отчетно- щие не стали выяснять все обстоятельства, а на сти истек, приостановили операции по счету. основе имеющейся информации внесли запись о недостоверных данных в ЕГРЮЛ. Тем време- Блокировка стала неожиданностью, но нало- нем компания направила в инспекцию сведения говики уверяли, что действовали законно. У судей о среднесписочной численности, бухотчетность сложилось иное мнение, ведь предприятие пред- и декларации. Но их не приняли. ставило квитанцию об отправке электронного отче- та. И то, что спустя время налоговики по каким- Компания пыталась спорить, ссылаясь, что то причинам не смогли учесть декларацию, не инспекторы внесли запись без дополнительных должно негативно сказываться на налогоплатель- мероприятий. Но ее доводы не убедили судей, они щике (постановление АС Московского округа от пояснили, что ей направляли уведомления, чтобы 09.10.2019 № Ф05-15187/2019). она уточнила данные в реестре, но ответной реак- ции не поступило. Корреспонденцию по обозна- В базу инспекции могут не попасть ченному в ЕГРЮЛ адресу никто не получает, да данные отчетов, которые не прошли ав- и сам адрес не существует. Кроме того, руководи- томатизированную проверку. К приме- теля компании неоднократно приглашали в инспек- ру, если подготовили декларации на бу- цию на допрос, но он уклонялся от дачи пояснений мажном бланке, но во время ее печати (постановление АС Дальневосточного округа от стерся или вовсе не отобразился двух- 10.12.2019 № Ф03-5744/2019). мерный штрихкод. Он позволяет нало- говикам быстрее обработать декларацию Потерянная декларация. При приеме и сводит к минимуму риски технических отчетности налоговики обязаны внести ошибок. Например, сформировать отчет- ее в базу. Но встречаются случаи, когда ность в пригодном для печати виде мож- декларации могут затеряться. К примеру, но с помощью бесплатных программ на в отчетный период инспекторы не успе- сайте ФНС: «Налогоплательщик ЮЛ» вают разом отработать все обращения, и «Декларация». Программы автомати- 68 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Если вы не согласны с решением инспекции, подавайте жалобу в УФНС. Подтвердите дату отправки декларации и потребуйте считать ее представленной чески формируют двухмерный штрих- Отправлять налоговикам запросы бес- код, он отображается на листах отчетно- смысленно, отвечают на них в течение ме- сти при печати. сяца (п. 4.3.2 Регламента, утв. приказом ФНС от 09.09.2005 № САЭ-3-01/444). пример 6 ИП направила заявление, чтобы ее За это время вам точно станет известно, признали плательщиком ЕНВД. Но подтверждения поступила декларация или нет. Если от- не дождалась, сразу начала платить и отчитывать- четность «забраковали», в течение рабо- ся по вмененке. Почтой направила декларации за чего дня после получения отчета инспек- три отчетных квартала, но, как оказалось, их не тор направит компании уведомление, где приняли из-за отсутствия двухмерного штрих- укажет на причины отказа. Если вы не кода на левом и нижнем полях листа. Налоговики согласны с решением инспекции, пода- посчитали, что форма декларации несоответству- вайте жалобу в УФНС (п. 1 ст. 139 НК). ющая, данные не пройдут автоматизированную Подтвердите дату отправки налоговой де- обработку. Поэтому ИП необходимо вновь пред- кларации и напомните, что ее нужно счи- ставить отчетность. тать представленной. Требования инспекции предприниматель- УФНС рассмотрит жалобу в течение ница не выполнила. Продолжала отчитываться месяца, но если решение примут не в ва- по ЕНВД, но на этот раз отчетность проходила, шу пользу, обращайтесь в суд. Иначе за ее вносили в информационную систему. Однако просрочку сдачи отчетности могут оштра- у налоговиков появились претензии: они сооб- фовать по статье 119 НК (решение АС щили, что за 2018 год переведут ИП на общую Томской области от 02.03.2018 № А67- систему. Предпринимательница обратилась 7436/2017). в суд и защитила свои интересы. Судьи поясни- ли, что отсутствие штрихкода, равно как и невер- Спорьте также, если налоговики не ное его указание, не признаются основанием для признают, что компания вправе отзывать отказа в приеме деклараций (постановление АС представленные декларации. Западно-Сибирского округа от 16.07.2020 № Ф04- 2231/2020). пример 7 Организация уточнила декларации Как оспорить отказ в приеме по налогу на имущество за 2015 год, но спустя декларации две недели обратилась в ИФНС, чтобы отозвать Инспекторы вправе заблокировать счет, если не увидят декларацию в течение декларации как ошибочно представленные. Ей 10 рабочих дней (подп. 1 п. 3 ст. 76 НК). Безопаснее убедиться, что отчетность по- отказали. Налоговики пояснили, что для отзы- ступила. Так, к примеру, можете созво- ниться с инспекцией через номер единого ва нет оснований. После проверки доначислили контакт-центра (800) 222-22-22. 3,6 млн руб. Решение инспекции компания оспорила в суде. НК не содержит запрета на подачу заявле- ния о недостоверности сведений, содержащихся в уточненных декларациях, и их отзыв (постановле- ние АС Поволжского округа от 16.07.2020 № Ф06- 63193/2020). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 69

опасная схема вычет НДС Как растянуть вычет НДС по основному средству Александр Анищенко, налоговый консультант Чиновники против дробления выче- трех лет с момента принятия его к учету, тов по ОС. Вернуть переплату по нало- но дробить вычет на несколько кварталов гу гораздо сложнее, чем уплатить налог нельзя (письма от 04.09.2018 № 03-07- в бюджет. Значительная сумма НДС 11/63070 и от 26.01.2018 № 03-07- к возмещению сразу вызывает повышен- 08/4269). Иногда суды придерживаются ный интерес у проверяющих. Поэтому аналогичной позиции (к примеру, поста- безопаснее раздробить вычет по НДС, новление Девятого ААС от 03.04.2017 чем заявлять налог сразу. № А40-181955/2016). НДС можно поставить к вычету в пре- В то же время многие арбитры не делах трех лет после принятия товаров, согласны с чиновниками. Например, АС работ или услуг на учет (п. 1.1 ст. 172 Поволжского округа указал, что равно- НК). Минфин отмечает, что компания мерный вычет НДС по основному сред- вправе заявить вычет не позднее налого- ству не противоречит НК (постановление вого периода, в котором истекает трехлет- АС Поволжского округа от 10.06.2015 ний срок, исчисляемый с момента приня- № А12-38088/2014). При этом суд тия товаров к учету (письмо от 06.08.2015 сослался на постановление Президиума № 03-07-11/45515). ВАС от 15.06.2010 № 2217/10. В НК нет ограничений на принятие Описание схемы. Компания приобрела к вычету налога на основании одного сче- недвижимость в 2015 году, сумма входно- та-фактуры частями в разных периодах. го НДС по счету-фактуре – 3 039 555 руб. Однако чиновники считают, что такое Вычет по объекту организация отразила ограничение есть в отношении основных в декларации за IV квартал 2016 года средств. Налог можно принять к вычету в сумме 645 268 руб., а также в декла- только целиком и единовременно (пись- рации за I квартал 2017 года в сумме мо Минфина от 09.04.2015 № 03-07- 2 394 287 руб. В 2018 году компания 11/20293). представила уточненку к возмещению за I квартал 2017 года. Организация исполь- Позже Минфин также указывал, что зовала уточненки в схеме дробления НДС по основному средству можно зая- вить к вычету в любом квартале в течение 70 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Оптимизация НДС с помощью дробления вычета по ОС Приобретение ОС, входной бюджет НДС – 1 млн руб. Вычет 500 тыс. руб. в I квартале продавец покупатель Вычет 500 тыс. руб. во II квартале бюджет вычета. По факту вычет по уточненке она ранее того периода, в котором объект использовала в том периоде, когда (а не принят к учету. за который) подавала уточненку. НК не запрещает заявлять вычет по Контролеры отказали в возмещении. частям. Отражение вычета частями за Они заявили, что компания не вправе пределами налогового периода не приво- отражать вычет частями. Необходимо дит к неуплате налога в бюджет. Перенос выбирать один период, чтобы отразить вычета – это право налогоплательщика вычет. Компания сформировала налого- (постановление АС Северо-Кавказского вую базу искусственно, а не исходя из округа от 18.06.2020 № А25-171/2019). фактических операций. Причина подачи уточненок – оптимизация финансовых Комментарий «ПНП». В рассматрива- потоков и уменьшение налога на сумму емом споре судьи сами дали подсказку вычета, право на который возникло налогоплательщикам. Компания вправе в другом периоде. принять имущество к учету в качестве основного средства, если не предпо- Дробление вычета позволило компа- лагает его последующую перепродажу нии избежать возмещения НДС. К тому (подп. «в» п. 4 ПБУ 6/01 «Учет основ- же она смогла регулировать общую ных средств», утв. приказом Минфина от сумму входного НДС таким образом, 30.03.2001 № 26н). чтобы к уплате постоянно оставалась несущественная сумма налога. Если объект изначально предназна- чен для перепродажи, то признавать его Аргументы в пользу компании. НК не основным средством нельзя. Такое иму- препятствует вычету за пределами перио- щество учитывается на счете 41 «Товары» да, в котором объект ОС приняли к учету (постановление Шестнадцатого ААС от (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 и п. 2 ст. 173 25.12.2019 № А25-171/2019). А чиновни- НК, постановление Президиума ВАС ки не против дробления вычета НДС по от 31.01.2006 № 10807/05). В НК есть товарам (письмо Минфина от 09.04.2015 лишь уточнение – вычет нельзя заявить № 03-07-11/20293). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 71

защита налоговых схем амортизация основных средств Как защитить расходы на амортизацию основных средств Как правильно определить амортизационную группу объекта Как экспертиза поможет отстоять расходы на амортизацию Как оспорить доводы, из-за которых сняли амортизацию Павел Бушуев, юрисконсульт В о время антикоронавирусных ство, его не нужно исключать из состава ограничений многие компании амортизируемого имущества (письмо от приостанавливали деятельность 27.04.2020 № 03-03-06/1/34012). Этой или сокращали объем операций. позиции финансовое ведомство придер- Однако если основные средства долго не живалось и ранее (письмо от 06.06.2019 используются по назначению, налогови- № 03-03-06/2/41359). Таким образом, ки могут задаться вопросом, обоснованно вы вправе признать амортизацию в рас- ли признавать амортизацию в расходах. ходах, даже если какое-то время ОС про- Попутно они проверяют, не занизили стаивало в период карантина. Но простой ли вы срок полезного использования. после ослабления ограничений объяснить Рассмотрим аргументы, которые позволят будет сложнее. защитить расходы на амортизацию ОС. Доводы налоговиков. Инспекторы на Докажите, что объекты местах обращают внимание на объекты, продолжают приносить которые налогоплательщик не использу- выгоду ет. К примеру, контролеры попытались отказать компании в признании аморти- Минфин подтвердил, что если компания зации по канатной дороге и горнолыж- временно не использует основное сред- ной трассе за период с июля по ноябрь по 72 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность той причине, что их начали использовать и намерена его продать. В этом случае только в декабре. чиновники против признания амортиза- ции в расходах, поскольку объект пере- Компании пришлось в судах трех стает удовлетворять критериям аморти- инстанций доказывать, что эти объекты зируемого имущества. Ведь он больше можно использовать только в зимний се- не предназначен для извлечения дохода зон. В остальное время их готовят для (письмо Минфина от 14.02.2020 № 03- зимнего использования, проводят техни- 03-06/1/10333). Финансовое ведом- ческие работы. Поскольку без техниче- ство предлагает считать такой объект ских работ горнолыжную трассу и канат- товаром (письмо от 18.09.2019 № 03-03- ную дорогу использовать нельзя, то эти 06/1/71849). работы также направлены на извлечение выгоды. Значит, амортизация в это время Позиция эта более чем спорная. Если обоснованна (постановление АС Северо- амортизируемое имущество признать Кавказского округа от 10.10.2019 № А63- товаром, то доход от продажи нужно 19345/2018). уменьшить на его покупную, а не оста- точную стоимость (подп. 2 п. 1 ст. 268 Аргументы в пользу компаний. Чтобы НК). Да и убыток от продажи объекта снизить риск претензий, подтвердите, что можно списать единовременно, а не рав- намерены использовать объекты в бли- ными долями в течение оставшегося сро- жайшее время. Подготовьте документы, ка полезного использования. обосновывающие отсутствие деятельно- сти. Например, в период пандемии нужно Однако с таким расчетом не согла- время, чтобы перепрофилировать ресто- сится ни один инспектор. Кроме того, ранный бизнес, сместив акцент на достав- в других разъяснениях об амортизиру- ку еды. Из-за карантина не хватает обо- емом имуществе, предназначенном для ротных средств, поэтому нужно время, перепродажи, Минфин ничего не упо- чтобы получить заем или кредит. минает о переводе ОС в состав товаров (к примеру, письмо от 13.09.2019 № 03- Запросите у финансового или ком- 03-06/1/70481). мерческого отдела служебную запи- ску на имя директора с описанием биз- Здесь присутствуют двойные стандар- нес-планов на ближайшие два квартала. ты: амортизацию учитывать нельзя, по- Приложите ее к бухгалтерской справке, скольку объект стал товаром, но при про- в которой укажите, что признаете амор- даже контролеры применяют нормы по тизацию в налоговых расходах, несмотря амортизируемому имуществу. на временное отсутствие деятельности. В бухгалтерской справке сделайте ссыл- Чтобы не лишиться амортизации ки на письма Минфина. и снизить риск доначислений, решение о продаже стоит оформлять докумен- Другое дело, если компания переста- тально непосредственно перед продажей. ла использовать основное средство совсем Речь идет о протоколах собраний, слу- жебных записках, предварительных до- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 73

защита налоговых схем амортизация основных средств говорах и прочих бумагах. Безопаснее Аналогичный вывод по зданию из оформить их в том же месяце, когда со- сэндвич-панелей сделал АС Западно- стоится реализация. Сибирского округа в постановлении от 03.03.2020 № А45-3897/2019 (оставле- Проверьте сроки полезного но в силе определением ВС от 02.07.2020 использования № 304-ЭС20-8544). Это здание тоже признали относящимся к десятой, а не Доводы налоговиков. При проверке на- к седьмой группе. Хотя есть споры, в ко- логовики могут заявить, что компания от- торых судьи не согласились с долговеч- несла основное средство к неверной амор- ностью стен из металлического каркаса, тизационной группе. В последнее время обшитого панелями типа сэндвич либо это одна из самых частых претензий. металлическими панелями с утеплителем из минераловатных плит (к примеру, по- Включение объекта в другую группу становление АС Северо-Западного округа означает, что организация завысила не от 21.03.2019 № А42-3690/2016). только сумму амортизации, но и сумму амортизационной премии. Максимальный В другом споре компания также про- размер амортизационной премии по объ- играла суд. Она включила объект в пя- ектам, относящимся к третьей – седьмой тую амортизационную группу, а налого- группам, ограничен 30 процентами от вики перенесли его в восьмую. Ключевым стоимости ОС, по остальным – 10 про- фактором стало заключение специалиста, центами (п. 9 ст. 258 НК). который определил нормативный срок службы объекта. В итоге контролеры ис- пример 1 Налоговики заявили, что здание цеха ключили из состава расходов две трети имеет металлический каркас и долговечное по- амортизационной премии и часть аморти- крытие. На этом основании они решили, что объ- зации (постановление АС Волго-Вятского ект относится к десятой амортизационной группе округа от 28.05.2019 № А28-5738/2018). со сроком использования свыше 30 лет и аморти- зационной премией не более 10 процентов. пример 2 Гусеничный транспортер компания Компания же настаивала, что цех, как и любое отнесла ко второй амортизационной группе как другое каркасное сооружение, относится к седь- мой группе со сроком полезного использования тяжеловоз на гусеничном ходу. Налоговики наста- от 15 до 20 лет и премией не выше 30 процентов. Налоговики сняли часть амортизационных отчис- ивали, что это грузовой снегоболотоход, относя- лений. Суд их поддержал, поскольку свою пози- цию контролеры подтвердили заключением эк- щийся к четвертой группе. Суд поддержал прове- сперта в области строительства (постановление АС Волго-Вятского округа от 22.10.2019 № А79- ряющих (постановление АС Западно-Сибирского 6562/2018, оставлено в силе определением ВС от 23.01.2020 № 301-ЭС19-27009). округа от 10.09.2019 № А75-17272/2018, оставле- но в силе определением ВС от 19.12.2019 № 304- ЭС19-24399). Аргументы в пользу компаний. Отсто- ять свою позицию помогут заключения 74 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Даже если компания не могла работать из-за запрета властей, она все равно вправе признать амортизацию за этот период в расходах экспертов (постановление АС Западно- в силе определением ВС от 17.02.2020 Сибирского округа от 25.06.2020 № А27- № 304-ЭС19-28081). Даже в случае пре- 27581/2018). Но не всякую экспертизу тензий и назначения судебной эксперти- суд примет во внимание. Если она будет зы сами эксперты опираются на сведе- противоречить заключению экспертов, ния производителя (постановление АС представленному налоговиками, то суд Западно-Сибирского округа от 24.03.2020 может встать на их сторону. № А27-3256/2019). При выборе аморти- зационной группы в первую очередь оце- АС Московского округа в подоб- нивайте назначение основного средства, ной ситуации заявил, что не может при- а не его дополнительные функции. нять во внимание заключение эксперта. Компания получила его самостоятельно пример 3 Проверяющие заявили, что компания вне рамок формализованных процедур завысила расходы на амортизацию буровых уста- (постановление от 10.04.2019 № А40- 241948/2017, оставлено в силе опреде- новок. Они заявили, что объекты следовало отне- лением ВС от 17.07.2019 № 305-ЭС19- 10166). Таким образом, обращение сти к четвертой амортизационной группе. к экспертам до возникновения спора мо- жет не спасти от доначислений. Суд указал, что Классификация основных Чтобы снизить риск претензий по до- средств содержит виды основных фондов, а не рогостоящим основным средствам, можно сначала получить заключение своей ин- конкретные наименования имущества и сфор- женерной службы. Приложите это заклю- чение к приказу об установлении срока мирована по признакам назначения, связанным полезного использования. с видами деятельности. Срок полезного использо- В случае сомнений направьте запрос производителю о том, какой срок полез- вания стационарных и самоходных буровых уста- ного использования предусмотрен для его оборудования. НК предписывает так новок одинаков, поскольку у них одинаковое на- поступать, если компания приходует ос- новное средство, которое не упомяну- значение и принцип действия. Арбитры отменили то в Классификации основных средств (утв. постановлением Правительства от доначисления (постановление АС Поволжского 01.01.2002 № 1) и ему не присвоен код ОКОФ (п. 6 ст. 258 НК). округа от 16.10.2019 № А55-5632/2019). Однако такой запрос помогает Правильность определения аморти- и в случае, когда трудно определиться зационной группы проверяйте, даже ес- с амортизационной группой (постанов- ли покупаете объект, который уже был ление АС Западно-Сибирского округа от в эксплуатации. В этом случае НК со- 05.11.2019 № А46-4130/2018, оставлено ветует устанавливать тот срок полезного использования, который был установлен у бывшего собственника, за минусом пе- риода использования (п. 7 ст. 258 НК). Установить свой срок можно, только если период использования равен или превы- шает срок полезного использования. Однако ссылка на предыдущего соб- ственника не спасет, если налоговики со- №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 75

защита налоговых схем амортизация основных средств чтут, что компания неверно определила сать их единовременно в качестве мате- размер амортизационной премии (поста- риалов. новление АС Западно-Сибирского окру- га от 10.09.2019 № А75-17272/2018, Аргументы в пользу компаний. Как оставлено в силе определением ВС от определить, можно ли части основного 19.12.2019 № 304-ЭС19-24399). В этом средства учитывать по отдельности? Для случае Минфин советует уточнить срок этого следует ответить на вопрос, может полезного использования и оформить ис- ли часть объекта приносить выгоду сама правление ошибки согласно статье 54 НК по себе без объединения с остальными (письмо Минфина от 25.10.2019 № 03-03- частями. Если да, то ее можно аморти- 06/1/82145). зировать отдельно или даже списать еди- новременно в составе материалов. При вводе объекта в эксплуатацию проверьте, нет ли у компании на балан- К примеру, трубы скважины не мо- се аналогичных основных средств. Если гут приносить выгоду сами по себе, а зна- вы отнесли их к группе с большим сро- чит, они должны амортизироваться в со- ком использования, чем купленный поз- ставе самой скважины (постановление же объект, то у налоговиков возникнут АС Волго-Вятского округа от 11.06.2019 претензии. № А29-494/2018, оставлено в силе опре- делением ВС от 26.09.2019 № 301-ЭС19- Так, в одном из споров компания от- 15683). несла новые основные средства к пя- той, шестой и седьмой амортизационным Обезопасьте себя при группам. Но поскольку ранее анало- модернизации старого гичные объекты она включала в деся- объекта тую группу, налоговики пересчитали амортизацию и суд их поддержал (по- Доводы налоговиков. Модернизация становление АС Московского округа от или реконструкция полностью самортизи- 10.10.2019 № А40-248553/2018). рованного основного средства изначаль- но является спорной ситуацией. Минфин Не делите основное средство требует, чтобы компания, которая не уве- на части личивала срок полезного использования объекта, продолжала начислять аморти- Доводы налоговиков. Компания может зацию по тем же нормам, которые были амортизировать объект по частям, если установлены на момент ввода ОС в экс- для них установлены разные сроки по- плуатацию (письма от 13.07.2020 № 03- лезного использования (п. 6 ПБУ 6/01 03-06/1/60600, от 26.03.2018 № 03-03- «Учет основных средств», утв. приказом 06/1/18750). Минфина от 30.03.2001 № 26н). Но это не значит, что основное средство можно Окончание этого срока не мешает при- учесть как совокупность запчастей и спи- знавать амортизацию в расходах (пись- 76 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Правильность определения амортизационной группы проверяйте, даже если покупаете объект, который уже был в эксплуатации мо Минфина от 01.04.2020 № 03-03- Учитывая множество писем Минфина 06/1/25858). Чиновники прямо говорят с невыгодной для компаний позицией, о том, что период амортизации не равен безопаснее заранее запросить разъясне- сроку полезного использования объекта ния в своей налоговой инспекции. Есть (письмо Минфина от 02.07.2020 № 03-03- шанс получить ответ в свою пользу. Даже 07/57451). если потом контролеры признают дей- ствия налогоплательщика неверными, Однако такой подход Минфина озна- они не смогут его оштрафовать. чает, что расходы на модернизацию или реконструкцию будут списываться в те- Обоснуйте, почему учли чение еще одного полного срока полез- амортизацию в составе ного использования. К примеру, стои- косвенных затрат мость реконструкции здания со сроком службы 30 лет придется списывать снова Доводы налоговиков. Статья 318 НК 30 лет, в итоге реконструируемое здание рекомендует включать амортизацию про- будет переносить свою стоимость на рас- изводственных основных средств в со- ходы 60 лет. Это абсурд. Ведь никакие став прямых расходов. Это значит, что работы по улучшению не могут создать часть расходов, которая приходится на объект, который работает, как новый. незавершенное производство отчетного Модернизация или реконструкция лишь периода или остатки готовой продукции немного продлят срок эксплуатации. на складе, не уменьшит облагаемую при- быль (ст. 319 НК). Аргументы в пользу компаний. Однако не все инспекторы и суды стремятся Аргументы в пользу компаний. Неко- следовать позиции Минфина. Так, АС торые организации прописывают в учет- Северо-Кавказского округа признал ной политике, что амортизация всех ос- правомерным списание стоимости модер- новных средств признается косвенным низации полностью самортизированного расходом, который уменьшает облагае- здания за 63 месяца, хотя срок полезного мую прибыль в полном объеме. использования такого здания изначально составлял более 30 лет (постановление от Однако одного этого условия в учет- 05.07.2019 № А32-14101/2018, оставле- ной политике мало. Чтобы снизить риск но в силе определением ВС от 16.09.2019 доначислений, обоснуйте свое решение. № 308-ЭС19-15234). пример 4 Суд установил, что все производ- Хотя часть судов подтверждает, что ственное оборудование компания применяет после реконструкции или модерниза- одновременно при изготовлении широкой но- ции нужно использовать прежнюю нор- менклатуры изделий. Это не позволяет опреде- му амортизации (постановление АС лить время работы того или иного станка, прихо- Уральского округа от 21.02.2019 № А60- дящееся на изготовление конкретного изделия. 21383/2018). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 77

защита налоговых схем амортизация основных средств Значит, с технической точки зрения нельзя пря- «сортименты, находящиеся на верхнем складе, являются полуфабрикатами, а сортименты, вы- мо соотнести амортизацию и выпуск продукции. везенные на нижние и промежуточные склады, – АС  Московского округа решил, что компания готовой продукцией». правомерно учла амортизацию всех основных То есть лесовозные дороги непосредственно средств в составе косвенных расходов (постанов- участвовали в вывозке древесины и формирова- ление от 10.03.2020 № А41-12948/2019). нии стоимости готовой продукции. Значит, амор- Аналогичный довод сработал и в дру- гом споре. Налоговики также отнесли тизация по ним относится к прямым расходам. амортизацию к прямым расходам. При АС Северо-Западного округа поддержал про- этом невозможно было выделить, какая часть амортизации оборудования при- веряющих (постановление от 06.06.2019 № А13- ходится на выпуск стеклоизделий. Даже сами инспекторы при пересчете аморти- 21690/2017, оставлено в силе определением ВС зации распределили ее между изделиями не напрямую, а пропорционально норма- от 07.10.2019 № 307-ЭС19-16485). тивной стоимости незавершенки и гото- вой продукции. Если вы включаете в учетную поли- тику положение о том, что амортизация Суд согласился с правом компа- признается косвенным расходом, прило- нии признать эти расходы косвенными жите документальное обоснование. Его (постановление АС Уральского окру- можно оформить в виде бухгалтерской га от 17.01.2019 № А71-21619/2017, справки со ссылками на технологический оставлено в силе определением ВС от процесс. Это позволит доказать инспек- 30.04.2019 № 309-ЭС19-5122). Тем бо- торам свою правоту и не начинать судеб- лее что в бухучете организация так же ную тяжбу. отражала всю амортизацию на счетах 25 «Общепроизводственные расходы» и 26 Храните документы, «Общехозяйственные расходы». подтверждающие первоначальную стоимость Чтобы выиграть спор, позиция ком- объекта пании должна опираться на технологиче- ский процесс и быть непротиворечивой. Доводы налоговиков. Зачастую нало- говики отказываются признавать аморти- пример 5 Лесозаготовительная организация зацию в налоговых расходах из-за того, что на момент проверки у компании нет признала амортизацию лесных дорог косвен- документов, на основании которых она сформировала первоначальную стои- ным расходом, поскольку дороги не участвовали мость основного средства (постановление АС Поволжского округа от 12.03.2020 в процессе валки деревьев, рубки сучьев и шта- № А12-20902/2019). В этом случае сум- му ежемесячной амортизации нельзя пе- белирования на делянке. репроверить. Однако налоговики сослались на то, что в учетной политике общества было указано, что 78 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Если вы включаете в учетную политику положение о том, что амортизация – косвенный расход, приложите документальное обоснование Аргументы в пользу компаний. Пер- числять с года, который следует за годом вичные документы по амортизиру- после полного признания убытка в нало- емому имуществу нужно хранить говом учете, то есть до конца оставшего- четыре года после списания или вы- ся срока полезного использования (п. 3 бытия объекта (подп. 8 п. 1 ст. 23 НК, ст. 268 НК). письма Минфина от 16.08.2019 № 03- 03-06/1/62257, от 19.01.2018 № 03- По некоторым документам установ- 03-06/1/2598). Это значит, что если ос- лены более длительные сроки. В частно- новное средство амортизируется 25 лет, сти, в течение пяти лет после выбытия то хранить документы нужно 29 лет, следует хранить документы по переоцен- а то и дольше, если этого требуют дру- ке, амортизации и списанию ОС, а так- гие нормы законодательства. же документы на приобретение обору- дования и производственных фондов. Если вы продали основное средство Такие сроки установлены в строках 323 с убытком, то четыре года начинают течь и 328 Перечня, утвержденного приказом с другой даты. Срок хранения надо ис- Росархива от 20.12.2019 № 236. №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 79

защита налоговых схем допросы свидетелей Как защититься от показаний свидетеля, которого допрашивали налоговики Как доказать неосведомленность свидетеля о спорных операциях Какие показания невыгодны проверяющим Как оспорить показания по формальному признаку Елена Фещенко, налоговый эксперт Кодекс допускает участие свиде- налоговой проверки (подп. 12 п. 1 ст. 31, телей в налоговом контроле. Их ст. 90 НК). Инспекторы могут допро- показания – один из решающих сить свидетеля вне рамок камеральной аргументов в налоговых спорах. или выездной проверки. Компании и ин- Однако инспекторы пристрастно отби- дивидуальные предприниматели часто рают свидетелей и выстраивают допрос приводят этот аргумент, чтобы указать так, чтобы получить нужные показания. на недопустимость доказательств в виде Или умышленно трактуют слова человека свидетельских показаний. И допускают в свою пользу. Чтобы защититься, нужно одну и ту же ошибку. понимать, какие методы используют фи- скалы и что им можно противопоставить. В свою защиту налогоплательщики ссылаются на выводы Пленума ВАС. Обратите внимание на время В период приостановления выездной про- допроса верки контролеры не вправе проводить мероприятия на территории компании, НК не требует, чтобы контролеры полу- в том числе допрашивать ее сотрудни- чали свидетельские показания в рамках ков (п. 26 постановления от 30.07.2013 № 57). Но Пленум ВАС указал, что в это 80 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность время инспекторы могут провести кон- провели после окончания налоговой про- трольные мероприятия вне территории верки и составления акта по ней. Такие компании. На это обратили внимание доказательства считаются недопустимы- и контролирующие ведомства (письма ми, поскольку нарушают порядок прове- ФНС от 21.11.2013 № ЕД-3-2/4395@, от дения проверки, оформления ее резуль- 13.09.2012 № АС-4-2/15309@, Минфина татов и вынесения решения (ст. 100, 101 от 18.01.2013 № 03-02-07/1-11). ФНС НК, п. 78 постановления Пленума ВАС также разъяснила, что допрос можно от 30.07.2013 № 57). проводить во время камеральной про- верки (письмо от 09.08.2019 № ЕД-4- В этом случае суд может не при- 15/15859@). нять свидетельские показания в каче- стве доказательства (постановления Итак, допрос может проходить и вне АС Северо-Кавказского от 14.06.2020 рамок налоговых проверок, в том числе № А32-26020/2019, от 05.05.2014 до начала или в период приостановки. № А53-12205/2012, Восточно- Инспекторы могут получить показания, Сибирского от 20.05.2020 № А78- например, в стенах налоговой инспек- 5477/2019, от 18.03.2019 № А69- ции, дома у свидетеля или по иному ме- 1346/2018, Поволжского от 13.02.2017 сту его пребывания. Судьи не сочтут на- № А55-11768/2015 округов). рушением, если допрос провели на улице (п. 4 ст. 90 НК, письмо Минфина от Но есть примеры и обратных реше- 18.10.2019 № 03-02-08/80594, определе- ний. Иногда суды считают допустимыми ние ВС от 03.02.2015 № 309-КГ14-2191). доказательствами свидетельские показа- ния, полученные за рамками выездной Если инспекция не нарушила терри- проверки или дополнительных мероприя- ториальное ограничение, то суды примут тий налогового контроля. При этом суды полученные до составления акта провер- указывают, что налогоплательщик может ки показания (см., например, постановле- ознакомиться с материалами и приве- ния АС Северо-Западного от 21.05.2020 сти контраргументы в судебном заседа- № А56-53853/2019, Дальневосточного от нии (постановления АС Московского 28.11.2019 № А73-11713/2018, Западно- от 16.06.2020 № А40-64682/2019, Сибирского от 14.08.2018 № А27- Северо-Западного от 17.01.2019 23447/2017, Центрального от 03.06.2016 № А05-189/2018, Дальневосточного от № А54-5473/2015 округов). 20.12.2017 № А73-16425/2016 округов). Заявите, что допрос провели Возможна ситуация, когда инспекто- после оформления акта ры проводят допрос, чтобы опровергнуть проверки доказательства компании, которые суд дополнительно приобщил к делу. В этом Аргумент о проведении допроса вне ра- случае суд примет свидетельские показа- мок проверки будет кстати, если допрос ния, полученные после завершения нало- говой проверки и подписания акта. Иной №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 81

защита налоговых схем допросы свидетелей подход нарушит принцип равноправия АС Поволжского округа от 19.05.2017 сторон (постановление АС Восточно- № А65-17344/2016). Сибирского округа от 17.06.2019 № А19- 2644/2018). Контролеры могут использовать пока- зания, которые сотрудники ОВД полу- Оспорьте показания чили на допросе без участия налогового по формальным признакам инспектора. В последние годы суды по- зволяют использовать такие показания Свидетельские показания заносят в про- в налоговых спорах. токол. Его форму ФНС утвердила при- казом от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628@. Инспекция вправе привлечь к нало- Маловероятно, что инспекторы сделают говой проверке полицейских и исполь- подарок и оформят показания без про- зовать представленные ими материа- токола или не по форме. Но иногда про- лы (информация ФНС от 02.10.2018, колы случаются. п. 45 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57, постановления К примеру, инспекторы ошиблись АС Северо-Кавказского от 13.12.2019 в дате протокола, она не соответствовала № А63-16489/2018, от 18.03.2019 дате допроса. Также они не указали фа- № А32-15438/2018, Поволжского от милию, имя и отчество сотрудника, ко- 02.04.2018 № А55-5257/2017 округов). торый проводил допрос, забыли вручить протокол свидетелю и даже не дали ему Если нарушения незначительны, то его подписать. А сам свидетель во вре- суды примут протокол в качестве дока- мя допроса был нездоров и из-за этого зательства. Например, если свидетель не мог правильно воспринимать обстоя- не расписался, что ему понятны его пра- тельства. Суд счел свидетельские показа- ва и обязанности, то суд может счесть, ния недопустимым доказательством (п. 6 что достаточно его подписи на последней ст. 90, подп. 2, 4 п. 2 ст. 99 НК, поста- странице (постановление АС Восточно- новление АС Западно-Сибирского округа Сибирского округа от 21.09.2017 № А33- от 19.02.2020 № А03-5201/2019). 26913/2016). АС Московского округа также не при- Укажите, что инспекция нял не подписанный свидетелем протокол задала вопросы не по адресу в качестве доказательства (постановле- ние от 21.08.2018 № А40-165305/2017). Обратите внимание на показания свиде- Протокол допроса свидетеля, не под- телей, которые чего-то не знают. На осно- писанный ни инспектором, ни свиде- вании их слов инспекторы делают вывод: телем, АС Поволжского округа вообще если свидетель чего-то не знает, то на отказался признать таковым (решение самом деле этого не было. Но если ра- АС Республики Татарстан от 24.10.2016 ботники налогоплательщика или сотруд- № А65-17344/2016, постановление ники контрагентов на самом деле ничего не могли знать, то нужно заявить, что эти 82 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Обратите внимание на показания свидетелей, которые чего-то не знают. На основании их слов инспекторы часто делают вывод: если свидетель чего-то не знает, то на самом деле этого не было люди не могут давать показания по суще- АС Поволжского округа от 13.12.2016 ству. Свидетелем может быть только то № А12-8402/2016). лицо, которому известны обстоятельства, имеющие значение для налогового кон- В другом споре суд того же округа троля (п. 1 ст. 90 НК). счел неосведомленными водителя, ма- стера монтажного участка, разнорабоче- В одном из споров суд согласился, что го, сварщиков, которые не знали, что на работники цеха могли не знать о его ис- спорном объекте трудились работники пользовании в качестве места хранения. субподрядчика. В зданиях закончили демонтаж, их осво- бодили и закрыли. После этого свидетели Арбитры указали, что в силу ограни- осматривали помещения только однажды ченной трудовой функции эти люди мог- и выборочно, а именно места установки ли не знать подробностей взаимоотноше- электрооборудования. ний своего работодателя с контрагентами. Но о них знали главный инженер и на- Помещения, отведенные под хране- чальник участка, чьих показаний хва- ние товарно-материальных ценностей, тило, чтобы сделать правильные выво- не проверяли. Кроме того, компания со- ды (решение АС Республики Татарстан слалась на другие свидетельские пока- от 24.10.2016 № А65-17344/2016, по- зания, которые подтверждали хранение становление АС Поволжского округа от и не противоречили показаниям опро- 19.05.2017 № А65-17344/2016). Также шенных работников цеха (постановле- бесполезно допрашивать сотрудников, ко- ние АС Восточно-Сибирского округа от торые в проверяемый период не работали 20.05.2020 № А78-5477/2019). (постановление АС Московского округа от 08.06.2018 № А40-146657/2017). В другом споре инспекторы запро- сили у линейных рабочих пояснения АС Северо-Кавказского округа со- о характере взаимоотношений компании гласился, что бесполезно уточнять у ру- с контрагентами. Но эти работники не ководителей контрагентов информацию принимали участия в хозяйственных вза- об услугах, которые они не оказывали. имоотношениях с субподрядчиками свое- Компания заключила договор с агентом го работодателя. Суд не принял их сви- для поиска исполнителей. Агент вел пе- детельские показания. реговоры о возможном сотрудничестве. После этого компания сама подписывала Контролеры не доказали, что арма- договоры. турщик, сварщик и монтажник могли располагать необходимой информацией. Суд счел, что свидетельские показа- Тем более что с некоторыми из контр- ния руководителей контрагентов не под- агентов эти работники даже не пересе- тверждают выводы о фиктивности ус- кались. Они выполняли конструктив- луг агента (решения АС Краснодарского ные работы. И уже после их завершения края от 19.11.2019 № А32-26020/2019, субподрядчики проводили мероприя- постановление АС Северо-Кавказского тия по благоустройству (постановление округа от 14.06.2020 № А32-26020/2019). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 83

защита налоговых схем допросы свидетелей Достаточно лояльно судьи относятся лицо. Налоговое законодательство для к тому, что свидетели за давностью лет целей принятия отчетности не позволя- могут что-то забыть. Даже работающие ет оценивать достоверность подписи ли- сотрудники могут не вспомнить спустя ца на декларации и устанавливать, ре- годы о ком-то из поставщиков и поку- ально ли руководитель исполняет свои пателей. Тем более забывчивость объ- обязанности (решение АС Челябинской яснима у уже уволившихся работников области от 15.06.2018 № А76-5466/2018, (постановления АС Северо-Кавказского постановление АС Уральского округа от от 05.12.2019 № А53-629/2019, 24.01.2019 № А76-5466/2018). Московского от 16.02.2018 № А40- 249120/2016, Поволжского от 02.08.2016 В другом случае инспекторы решили, № А12-46946/2015, Центрального от что компания неправомерно отнесла объ- 25.07.2014 № А14-9932/2013 округов). ект к четвертой амортизационной груп- пе. На основании данных производителя, ... и неправильно применила в том числе показаний начальника отдела свидетельские показания по разработке, внедрению и эксплуата- ции оборудования, контролеры отнесли Инспекторы могут ошибаться в том, как имущество к шестой амортизационной правильно применить свидетельские по- группе. казания. Поэтому следует обращать вни- мание и на то, допустимо ли применять Для решения вопроса пришлось на- показания к той или иной ситуации. значить экспертизу. Она подтвердила, что действия компании правомерны (по- К примеру, номинальный директор становление АС Западно-Сибирского компании подписал налоговую деклара- округа от 24.03.2020 № А27-3256/2019). цию своей электронной подписью. Позже он дал показания о фиктивном характе- Отметьте заинтересованность ре отношений с обществом и уточнил, свидетеля что никаких документов не подписывал. Инспекторы сделали вывод о недостовер- Массовые руководители и учредите- ности сведений и не приняли подписан- ли – аргумент в пользу фиктивности ную электронной подписью отчетность хозяйственных отношений. В идеале (п. 5 ст. 80 НК). с компаниями, у которых есть подобные признаки, лучше не работать. Если же Суд решил, что оснований для отка- это произошло, нужно подготовить дока- за не было. На момент подписания де- зательства реальности поставок товаров, кларации статус директора подтверж- выполнения работ или оказания услуг. ден в ЕГРЮЛ. И вопреки собственным Не только тщательно вести всю бумаж- показаниям директор подписал апелля- ную документацию, но и, например, за- ционную жалобу. Контролеры не дока- фиксировать с помощью фото- и видео- зали, что декларацию подписало иное съемки. 84 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность Суд не будет вызывать всех свидетелей, чтобы перепроверить их показания. Вызов свидетеля – право, а не обязанность суда, поэтому ходатайство о вызове нужно обосновать Компании с признаками однодне- ники в силу должностных обязанностей вок могут скрывать выручку, чтобы не могли действительно не знать ответов на платить налоги. А значит, часть доку- заданные вопросы. ментации будет теряться, а на допросах руководители таких компаний будут от- Так, менеджер по переговорам не за- казываться от сделок. В этом случае нимался приемкой товарно-материаль- нужно настаивать на заинтересованности ных ценностей и не мог подтвердить должностных лиц. их наличие или отсутствие на складе. Специалисты отдела технического кон- Уклонение от уплаты налогов влечет троля не заключали договоры закупки не только доначисления, но и уголовную и не могли ничего знать о поставщиках, ответственность. Поэтому номиналам вы- объемах произведенной продукции, про- годно давать отказные показания (поста- изводственных мощностях (постанов- новления АС Поволжского от 19.03.2019 ление АС Северо-Кавказского округа № А12-10690/2018, от 07.03.2019 от 26.04.2016 № А53-10551/2015). № А55-1628/2018, Московского от 08.06.2018 № А40-146657/2017 окру- Суд не будет вызывать всех свидете- гов). Но нужно быть готовыми и к тому, лей, чтобы перепроверить их показания. что суд не примет эти аргументы (см., Вызов свидетеля – право, а не обязан- например, постановление АС Восточно- ность суда, поэтому ходатайство нужно Сибирского округа от 12.01.2016 № А40- обосновать. Например, указать, что по- 146657/2017). казания свидетелей противоречат фактам или они не могли знать о каких-то собы- Уточните показания тиях. свидетелей в суде Не стоит надеяться на письменные по- Возможно, суд откажется принять дока- яснения свидетелей, даже нотариальные. зательства, основанные лишь на доводах Суды зачастую не признают их допусти- участников процесса. Тогда заявите хо- мыми доказательствами. Аргументов не- датайство о вызове свидетеля в суд. Это сколько. Например, свидетельские по- позволит доказать неосведомленность казания могут быть оформлены только свидетеля об операциях, относительно в виде протокола допроса свидетеля. которых его допросили в инспекции. Еще один аргумент – компания не Суд допросил свидетеля по ходатай- указала, почему невозможно или за- ству компании. С помощью него органи- труднительно представить указанные зация смогла доказать, что инспекторы доказательства позже. Это нарушает исказили показания свидетелей, в том положения статьи 102 Основ законода- числе отрицательные ответы представи- тельства РФ о нотариате, утвержденных ли как доказательство нереальности опе- ВС 11.02.1993 № 4462-1 (постановления раций. Между тем опрошенные сотруд- АС Северо-Кавказского от 26.04.2019 № А32-18689/2018, Волго-Вятского от 23.05.2017 № А28-964/2016 округов). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 85

возражения на акт проверки премии руководству что проверяли Все налоги и сборы какие претензии предъявили Компания выплатила большие премии работникам и руководству. Налоговики посчитали обоснованными премии только работникам. Выплаты большому начальству сняли с расходов, поскольку хороших результатов добились не директора, а сами сотрудники, непосредственно выполнившие работу цена вопроса 4 млн рублей Компания отстояла крупные премии руководству Наталья Ежова,  и начальников отделов, которые пред- советник государствен- ставили подробный отчет о выполнении ной гражданской работ. службы РФ 3-го класса Налогоплательщик отстоял дона- Компания входила в группу юридиче- числения до суда, основываясь на ских лиц с высшим органом управле- позиции арбитража по аналогичным ния – советом директоров. В 2018 году делам. Например, в постановлении по решению совета всей организации, АС Поволжского округа от 19.06.2020 включая ее руководство, выплатили пре- № А12-25274/19 суды указали, что мию за выполнение особо важного зада- инспекторы не вправе давать оценку ния. Документов с перечислением KPI, эффективности генерального директо- необходимых для получения премий, не ра. Компания же, напротив, доказала было. Подробных расчетов и докумен- экономическую обоснованность премий. тального подтверждения связи выплат Например, при директоре произошло тех- премий с конкретными успехами в рабо- ническое перевооружение склада, введе- те – тоже. но в эксплуатацию важное технологиче- ское оборудование. Налоговики решили, что премии начальству необоснованны. Стоило поощ- Директора не имели отношения рять финансово только сотрудников к решению особо важных задач. Налоговики были уверены, что все делали сотрудники компании. Они 86 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность и должны были получить премии. Но налогообложения полученные доходы, не может компания напомнила, что организаци- оцениваться с точки зрения их целесообразности, онная работа руководства неотделима рациональности, эффективности или получен- от достижений организации. ного результата (определение КС от 04.06.2007 № 320-О-П). текст возражений «Инспекция неправомер- но отделяет руководство компании от ее сотруд- Судебный контроль не призван проверять ников, навязывая необоснованную точку зрения экономическую целесообразность решений, при- о том, что руководящая, организационная и кон- нимаемых субъектами предпринимательской трольная функции высших менеджеров не имеют деятельности, которые в сфере бизнеса облада- экономического эффекта и ценности в рамках ра- ют самостоятельностью и широкой дискрецией. боты компании. В силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможно- Довод инспекции является оценочным и субъ- стях судов выявлять наличие в ней деловых про- ективным. Делая такие выводы, инспекция вмеши- счетов (постановление КС от 24.02.2004 № 3-П). вается в вопросы оценки экономической эффек- тивности. Она фактически пытается подменить Доводы налоговиков необоснованны еще и переквалифицировать состоявшееся и задоку- и потому, что инспекция устанавливает ничем ментированное решение высшего органа управ- не закрепленные требования по представлению ления – совета директоров, на основании кото- более расширенного пакета документов, чем тот, рого утвержден факт достижения руководящими что компания представила для проверки (приказы, работниками общества результатов, достойных протокол совета директоров и т. д.)». материального поощрения. Премии были подарком к праздникам. НК предусматривает, что перечень выплат, Инспекция указала, что премии, выпла- включаемых в состав расходов на оплату труда, – ченные руководству, имеют непроизвод- открытый (ст.  255 НК). Поэтому организация ственный характер. Ведь их выплатили может обоснованно оценить труд сотрудника, специально после ноябрьских праздни- его напряженность и его условия, а также решить ков. По мнению налоговиков, это похоже по результатам такого анализа, когда и за что на подарок к празднику. Включать такие премировать сотрудников (определение ВАС премии в косвенные расходы нельзя. от 23.11.2009 № 15110/09). текст возражений «Инспекция необоснован- Только руководитель общества может оце- но ссылается на нормы пунктов 21 и 22 статьи 270 нить сложность, количество, качество и усло- НК. Ссылаясь на премии, выплачиваемые за счет вия выполняемой работы и принять решение как средств специального назначения или целевых о выплате премии, так и иных поощрительных поступлений, проверяющие не установили нали- выплат. Налоговое законодательство не исполь- чия специальных средств, фондов или поступ- зует понятие экономической целесообразно- ления средств целевого финансирования. Суть сти и не регулирует порядок и условия ведения данной нормы состоит в том, что, если премию финансово-хозяйственной деятельности. Поэтому выплачивают за счет средств от третьих лиц (це- обоснованность расходов, уменьшающих в целях №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 87

возражения на акт проверки премии руководству Акт выездной налоговой проверки ООО «Н» обратите внимание В ходе выездной налоговой проверки инспекция изучила приказы о выплате премий за выполнение особо важного задания по всему Задачи сотрудников предприятию в целом, в том числе руководящему составу компании. и контрагентов не пере- ООО «Н» представило решения совета директоров о согласовании секались выплаты таких премий, отчеты о выполнении конкретной работы всеми начальниками отделов компании. некорректный аргумент В ходе проверки было установлено, что часть объема работ выполняли сотрудники компании, для другой части  Компания не обязана привлекались третьи юридические лица, что подтвержда- представлять расши- ется актами выполненных работ. ренный пакет бумаг В соответствии со статьей 255 НК в расходы налогоплатель- важно щика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисле- Инспекция неправо- ния и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режи- мерно отделяет руковод- мом работы или условиями труда, премии и единовременные поощ- ство от сотрудников рительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, тру- довыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договора- ми. Кроме того, пунктом 2 статьи 255 НК установлено, что в расходы на оплату труда включаются начисления стимулирующего характе- ра, в том числе премии за производственные результаты, надбавки к тарифным ставкам и окладам за профессиональное мастерство, высокие достижения в труде и иные подобные показатели. Расходы на премии, выплаченные генеральному директору, трем заместителям генерального директора и главному бухгалтеру компании, не обоснованы. Отсутствуют отчеты о конкретно произведенных работах данными лицами при выполнении особо важного задания. Руководящий состав компании не участвовал в выполнении работ по особо важному заданию, конкретных поручений совета директоров не исполнял. В представленных документах отсут- ствуют доказательства повышенной сменности, срочности и напряженности работы для административного персона- ла компании. Коллективным договором выплата административ- ному персоналу таких премий не предусмотрена. Инспекция считает, что выплата премий указанным лицам не связана с деятельностью, направленной на получение дохода (ст. 252 НК), расходы на премии не являются производственными и подлежат исключению из состава расходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль. 88 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

налоговая безопасность левое бюджетное финансирование, спецсредства, Таким образом, ООО “Субподрядчик” занима- инновационный фонд и т. д.), они не являются рас- ходами налогоплательщика. Поэтому их нельзя лось направлением поставщиков, а сотрудники учитывать в составе его затрат. общества занимались направлением более чем Чтобы ссылаться на данную норму, необхо- димо установить, что вознаграждение выпла- 8000 покупателей, а также большим объемом чивалось не в рамках трудовых отношений а, например, к 8 Марта, Новому году, юбилею внутренней организационной работы. Функции и  пр. (постановление АС Московского округа от 12.07.2016 № Ф05-9407/2016). сотрудников и анализируемого юридического Приказы о выплате премий датированы лица различались, поэтому сравнению не под- 15.11.2018. Дата не соотносится ни с одним праздничным днем, и нет оснований считать или лежат. Анализ договора с ООО “Субподрядчик”, домысливать, что премии не связаны с трудовы- ми отношениями. Все лица, получившие премии, сделанный инспекцией, не опровергает объем работают по трудовым договорам. Инспекция не представила доказательства выплаты вознаграж- работы сотрудников Общества. Наоборот, это дений вне связи с трудовыми отношениями». подтверждает разный функционал действий». Часть работ выполнили подрядчики. Для части работ компания привлекала В защиту своей позиции компа- сторонние организации. За что же тогда ния привела примеры судебной практи- платить премию? ки. Например, ранее суды уже откло- няли доводы инспекции о завышении Компания возразила, что работа штат- суммы расходов в связи с выплатой ных сотрудников и наемных фирм не премии (постановление АС Западно- совпадала. Инспекция же не стала про- Сибирского округа от 28.09.2015 № Ф04- водить детальный анализ такого большо- 23985/2015). Они отмечали, что выплаты го объема работ. произведены на основании приказов или распоряжений о поощрении работников текст возражений «Согласно показаниям на выплату премий. Приведенный в ста- главного инженера компании сотрудники обще- тье 255 НК перечень расходов на оплату ства переоформили около 8000 договоров с по- труда открытый. Это дает возможность купателями абонентских услуг, обеспечили около учитывать иные затраты, которые прямо 200 сотрудников рабочими местами и организо- не перечислены в указанной статье, вали их рабочие процессы, регистрировали новые но связаны с оплатой труда работников. обособленные подразделения и т. д. Спорные суммы не являются выплатами, которые НК прямо запрещает учитывать Договор с ООО “Субподрядчик” заключили при определении налоговой базы. с юридическим лицом для оказания других услуг по перезаключению договоров с поставщиками. В другом постановлении судьи указы- вали, что ТК не содержит норм, обязыва- ющих работодателя при решении вопроса о премировании устанавливать и доку- ментально подтверждать достижение каждым работником конкретных трудо- вых показателей (постановление Девятого ААС от 09.02.2016 № 09АП-59355/15). №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 89

экономный справочник cервис «Прозрачный бизнес» Чем способен помочь в работе сервис ФНС «Прозрачный бизнес» Ольга Цохорова,  руководитель налоговой практики юридической фирмы 2legal В апреле сервис «Прозрачный бизнес» ся к пороговым значениям для примене- доработали (pb.nalog.ru). Теперь, по ния специальных режимов. данным ФНС, предприниматели стали обращаться к нему намного чаще – толь- обратите внимание Данные по поисковому ко за апрель и май 30 млн пользователей запросу выдаются в виде карточек, при нажатии запросили там информацию (80 процен- на которые теперь можно получить следующую тов пользователей за все время с начала информацию об организациях или индивиду- функционирования). Рассказываем, чем альных предпринимателях: ОГРН, ИНН, сведе- он поможет бухгалтеру в работе. ния о публикации в журнале «Вестник государ- ственной регистрации», ОКВЭД, адрес, сведения Основная цель сервиса – помочь из- о субъекте МСП, сведения о наличии недоимки, бежать партнерства с недобросовестны- применении спецрежима, совершении контраген- ми контрагентами. Это особенно акту- том налоговых правонарушений, среднесписоч- ально в связи с тем, что в арбитражную ной численности работников, суммах уплаченных практику возвращается понятие долж- налогов и сборов, сумме доходов и расходов по ной осмотрительности (определение данным бухгалтерской отчетности, а также об ВС от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597). участии налогоплательщика в консолидирован- ной группе. Впрочем, функционал сервиса этим не ограничивается. По каждому контрагенту Плюс сервиса в том, что не надо мо- есть возможность проанализировать пла- ниторить различные источники. Вы сразу тежеспособность и финансовую устойчи- в одном месте получаете сведения: вость, проверить, в силах ли он испол- – из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, Государствен- нить обязательства по сделке и оценить вероятность предъявления иска о взы- ного реестра аккредитованных фили- скании задолженности в размере НДС. алов, представительств иностранных Например, если контрагент приближает- 90 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

юридических лиц, Единого государ- сударственной регистрации юри- ственного реестра налогоплательщи- дических лиц и индивидуальных ков об иностранных организациях; предпринимателей»; – из Реестра дисквалифицированных – о юридических лицах и индивидуаль- лиц; ных предпринимателях, в отношении – из Единого реестра субъектов малого которых представлены документы для и среднего предпринимательства; государственной регистрации; – о многократном участии физического – о публикации сообщений в журнале лица в организациях; «Вестник государственной регистра- – об адресах, указанных при государ- ции». ственной регистрации в качестве Тестирование сервиса продолжается. адреса несколькими юридически- Пользоваться им удобнее, чем год на- ми лицами (если адрес принадлежит зад, но все равно встречаются ошибки. 10 и более юридическим лицам); Например, отражается не вся информа- – о лицах, подпадающих под условия, ция. Если вы нашли некорректные дан- предусмотренные подпунктом «ф» ные, есть возможность подать заявку пункта 1 статьи 23 Федерального за- в режиме «Сообщить об ошибке». Для кона 08.08.2001 № 129-ФЗ «О го- этого потребуется электронная подпись. Функционал Содержание Как можно использовать Участие в нескольких юридических лицах в своей деятельности pb.nalog.ru/search.html Сервис позволяет выявить Тот факт, что один человек руково- Дисквалификация service.nalog.ru/ лиц, обладающих признаками дит несколькими компаниями, еще disqualified.do массового руководителя или не означает, что он номинал. Однако учредителя. на практике это риски. Скорее всего, К массовым директорам ФНС руководителя вызовут для дачи по- предлагает относить тех, кто яснений в инспекцию. руководит в более чем пяти Работа с контрагентами, имеющими организациях. признаки массового руководителя Участника могут признать мас- или учредителя, – тоже основание совым, если он трудится более для спора с проверяющими. Как ми- чем в 10 юридических лицах нимум в отношении правомерности (письмо ФНС от 24.07.2015 принятия к вычету НДС или учета №ЕД-4-2/13005). расходов по операциям с такими При нажатии на число сер- фирмами вис позволяет просмотреть, в каких именно организациях тот или иной управленец яв- ляется руководителем или участником Раздел позволяет искать ин- Работодатель обязан сделать запрос тересующее лицо по фамилии. о дисквалификации физического ли- Вы узнаете, почему назначена ца в реестре дисквалифицированных мера административного до заключения трудового договора №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 91

экономный справочник cервис «Прозрачный бизнес» Функционал Содержание Как можно использовать в своей деятельности Дисквалификация наказания в виде дисквалифи- service.nalog.ru/ кации, а также ее срок и дату (п. 2 ст. 32.11 КоАП). Дисквалифика- disqualified.do окончания. цию (лишение права занимать опре- Есть и другой способ полу- деленные должности или заниматься чить информацию – направить определенной деятельностью) может запрос в территориальный назначить только суд на срок от пя- налоговый орган или МФЦ. ти месяцев до трех лет. Например, Заявителю предоставят выпи- в качестве меры административного ску из реестра либо справку наказания к директору, если тот на- рушил трудовое законодательство, распространял некачественные то- вары или недобросовестно оказывал услуги. Также дисквалификация возможна, если руководителя признают вино- вным в уклонении от уплаты тамо- женных платежей, налогов и взносов а также в сокрытии сумм для уплаты налогов. Однако наиболее распространенное основание для дисквалификации руководителя – повторное пред- ставление недостоверных сведений в инспекцию, а также представление документов с заведомо ложными сведениями. При повторном нарушении, если нет уголовного состава, директору грозит дисквалификация на срок от одного года до трех лет (ч. 5 ст. 14.25 КоАП).Необходимо отличать дисква- лификацию от лишения на три года права становиться участником или директором организации. Последнее возможно в случае, если физическое лицо являлось руководителем или учредителем организации, ранее исключенной из реестра и имеющей непогашенную задолженность перед бюджетом. Как вариант – в отношении компании внесли запись о недостоверности сведений в Едином реестре юри- дических лиц (подп. «ф» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной реги- страции юридических лиц и индиви- дуальных предпринимателей») 92 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020

Функционал Содержание Как можно использовать Адреса нескольких юридических лиц в своей деятельности pb.nalog.ru/search.html ФНС полагает, что есть осно- Сам по себе факт регистрации Ограничения участия в юридических лицах вания рассматривать адрес контрагента по массовому адресу pb.nalog.ru/search.html регистрации компании в ка- не лишает вас права учесть расходы честве массового, если по по сделке и заявить вычеты. Однако нему зарегистрированы более регистрация компании по такому 10 юридических лиц (письмо адресу – один из признаков одно- от 03.08.2016 № ГД-4-14/14126 дневки (письмо ФНС от 24.07.2015 «О проведении работы в от- № ЕД-4-2/13005). Это может быть ношении юридических лиц, негативным для вас доводом в споре зарегистрированных после с инспекцией 1 августа 2016 года и имеющих признаки недостоверности») Здесь вы найдете сведения По своей сути подобные ограни- о тех, кто подпадает под ус- чения аналогичны дисквалифика- ловия подпункта «ф» пункта 1 ции физического лица. Однако их статьи 23 Закона № 129-ФЗ. можно применять без суда. Если по Проверяющие отказывают результатам проверки достовер- в регистрации в качестве уч- ности сведений в ЕГРЮЛ установят редителя или руководителя недостоверность, регистрирующий тем, кто ранее был учредите- орган направит компании и ее учре- лем (доля в уставном капитале дителям уведомление. В нем укажет 50 процентов и более) или на необходимость представить до- руководителем исключенной стоверные данные. Если требование из ЕГРЮЛ организации (п. 2 не исполнить в течение 30 дней, ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ). напротив компании появится метка Причем на момент исключения о недостоверности. На практике ор- компания имела задолжен- ганизации получают претензии о не- ность перед бюджетом (или достоверности адреса даже в случае задолженность признали без- действительного нахождения офиса надежной к списанию). Размер компании на территории бизнес-цен- задолженности не имеет тра или торгового центра. Например, значения. По сути, это может когда проверяющие не нашли с пер- быть даже штраф. Например, вого раза организацию. Положения за непредставление налоговой подпункта «ф» пункта 1 статьи 23 отчетности. Закона № 129-ФЗ – способ борьбы Аналогичным образом откажут с номиналами. Ведь учредителями в регистрации тем, кто ранее либо руководителями согласно дан- был учредителем или руково- ному подпункту не могут быть: дителем организации с помет- – владевшие на момент исключения кой «недостоверные сведения» ООО из ЕГРЮЛ как недействующего в ЕГРЮЛ. не менее чем 50 процентами голосов. С 2016 года налоговики впра- При этом общество имело безнадеж- ве вне рамок выездных или ную к взысканию задолженность; камеральных проверок прове- – имевшие на момент исключения рять достоверность сведений право без доверенности действовать в ЕГРЮЛ (об адресе, от имени компании с безнадежным долгом; №9, сентябрь 2020 «Практическое налоговое планирование» 93

экономный справочник cервис «Прозрачный бизнес» Функционал Содержание Как можно использовать в своей деятельности Информация учредителях (участниках), – являющиеся участниками с не ме- о представленных а также о лице, имеющем пра- нее чем 50 процентами голосов либо документах во без доверенности действо- лицами с правом действовать без pb.nalog.ru/search.html вать от имени юридического доверенности, если есть неисполнен- Калькулятор налого- лица). В рамках проверки ное решение суда о ликвидации. вой нагрузки территориальные инспекции Ограничение на предприниматель- pb.nalog.ru/calculator. могут изучать документы, про- ство действует в течение трех лет html вести осмотр, получать объ- яснения, а также привлекать Достаточно ввести ОГРН или наи- специалиста или эксперта менование, если вы ищете данные (п. 4.2 ст. 9 Закона № 129-ФЗ). по компании. Либо ОГРНИП или КС предложил рассматривать Ф. И. О., если вас интересует кон- ограничения, установленные кретный ИП подпунктом «ф» пункта 1 Сервис позволяет рассчитать на- статьи 23 Закона № 129-ФЗ логовую нагрузку компаниям, в качестве гарантии досто- использующим общий режим на- верности сведений в ЕГРЮЛ логообложения, и самостоятельно (определение от 13.03.2018 оценить риски попадания в поле № 580-О) внимания инспекторов в ходе пред- проверочного анализа. Показатель Раздел позволяет искать доку- налоговой нагрузки оценивается на- менты для регистрации инте- ряду с другими критериями: отраже- ресующих компаний и ИП ние в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении Налоговая нагрузка рассчи- нескольких налоговых периодов, ми- тывается как отношение упла- грация между инспекциями, откло- ченных налогов (без агентских нение от среднеотраслевого уровня платежей: налога на прибыль рентабельности, неоднократное при- с дивидендов, НДФЛ, а также ближение к предельному значению без страховых взносов) к до- для применения спецрежимов и т. д. ходам по отчету о финансовых (приказ ФНС от 30.05.2007 № ММ-3- результатах. Введите данные 06/333 «Об утверждении Концепции о нужном налоговом периоде, системы планирования выездных виде экономической деятель- налоговых проверок») ности и субъекте РФ, а так- же масштабе деятельности компании 94 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020



свои деньги Как арендодателю коммерческой недвижимости избавиться от НДС Андрей Илларионов,  руководитель налоговой практики ООО «МКГ» Налоговики уверены, что сдача в арен- Учтите, для самозанятых такой вариант ду коммерческой недвижимости автома- не подходит. Плательщики НПД впра- тически влечет уплату НДС. Даже если ве сдавать только жилые помещения арендодатель – не бизнесмен, а физиче- (подп. 2 ч. 2 ст. 4 Федерального закона ское лицо. Если аренда долгосрочная, от 27.11.2018 № 422-ФЗ). доход от нее надо квалифицировать как доход от предпринимательской деятель- Отбиваться от доначислений. Если ности. То есть даже у простого гражда- вам уже доначислили НДС, но полу- нина есть риск взыскания НДС (письмо ченный доход не превышал 2 млн руб. ФНС от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@). за три месяца, есть хорошие шансы от- На стороне ФНС суды (определение биться от претензий (п. 1 ст. 145 НК). ВС от 20.07.2018 № 16-КГ18-17 и п. 17 Аргументы можно найти в определении Обзора судебных актов КС и ВС, при- ВС от 03.07.2018 № А70-907/2017. нятых в III квартале 2018 года). Причем доначислить 20 процентов НДС налого- Если же сумма превышает 2 млн руб., вики вправе на доход от аренды за три предстоит побороться за признание права последних года. на применение упрощенки. Допустим, ин- спекция признает физическое лицо пла- Риски создает трактовка пункта 1 ста- тельщиком НДС. Тогда она же должна тьи 2 ГК: предпринимательской является предоставить ему соответствующие пра- самостоятельная деятельность, направ- ва (определение ВС от 17.08.2018 № 70- ленная на систематическое получение КГ18-4, постановление КС от 27.12.2012 прибыли лицами, зарегистрированны- № 34-П). Отсутствие госрегистрации ми в этом качестве в установленном за- гражданина в качестве ИП само по себе коном порядке. Что возможно предпри- не означает, что его нельзя квалифициро- нять, чтобы избежать споров? Есть два вать в качестве предпринимателя. Даже варианта. если вы пропустили срок информирова- ния налоговиков о применении освобож- Зарегистрироваться в качестве ИП. дения в порядке статьи 145 НК, право Как минимум вы не будете платить с до- на преференцию никто отнять не сможет хода от аренды НДФЛ и уплатите в бюд- (п. 2 постановления Пленума ВАС от жет 6 процентов упрощенного налога. 30.05.2014 № 33). 96 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2020