Корпоративный юрист. Ознакомительный номер

ЖУРНАЛ ИЗДАЕТ | ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ e.korpurist.ru СЕНТЯБРЬ 2022 №9 Параллельный импорт. Пять правил новой схемы торговли 10 Проведите ревизию работы с персональными данными: дорожная карта изменений 20 ЛИЧНАЯ КОНСТИТУЦИЯ ОЛЕГА ЗАЙЦЕВА 52 Форс-мажором зарплату не заплатишь и бизнес не сохранишь Алексей Карпенко, старший партнер адвокатского бюро Форвард Лигал 44



КОЛОНКА РЕДАКТОРА Великий и ужасный гудвил 1 Известные бренды уходят с  рынка, а  ко- Елена Ершова манды остаются. Работать без  гудвила Главный редактор непривычно, приходится приспосабли- [email protected] ваться к  другим правилам и  корпора- тивным культурам. С  такими сложностями стол- кнулись те, кто работал в ильфах. Именно об этом мы  говорили со  старшим партнером Форвард Ли- гал Алексеем Карпенко (с.  44). Алексей обратил внимание на  то, что  пока еще не  было ни  одного слияния команд ильфов и рульфов. Собственники многих брендов не  хотят рабо- тать с российским бизнесом. А бизнес продолжает работать. Потребителям нужны товары, к которым они привыкли. В  рубрике «Сверхзадача» проанализировали проблемы, с  которыми сталкиваются компании при  параллельном импорте, и  спросили у  коллег, как они справляются (с. 10). Если компания не сле- дит за  недостоверной информацией в  интернете, есть риск столкнуться с неприятностями (с. 24). Личный бренд и  репутация юриста, бренд ко- манды или  компании тоже играют большую роль в  повседневной работе, в  коммуникациях и  про- дажах. Я  написала об  этом книгу «Личный бренд VS репутация. Как  успешно продавать, оставаясь юристом». Книгу дарим в  этом месяце всем под- писчикам журнала.

№ 9 СЕНТЯБРЬ '2022 РАБОТА Обложка 10 Сверхзадача. Параллельный импорт. Пять правил новой схемы торговли Герой номера: Алексей Карпенко Фотограф: Даниил Величко Содержание 20 Изменения. Проведите ревизию работы с персональными данными: ПОТОК дорожная карта изменений 4 Впечатления. ВС настаивает 24 Процесс. Репутация компании на налоговой реконструкции в сети. Инструкция защиты 5 Новости. Единый оператор в деле о признании информации недостоверной начнет контролировать рекламный бизнес 28 Процесс. Санкции, пандемия и СВО. 6 Документы. Личные данные Как работают доводы о форс-мажоре из ЕГРН раскроют только после в судебной практике разрешения их владельца 8 Вердикты. Деньги 32 Налоги. Дробление бизнеса. по исполнительным документам Что нужно знать, чтобы избежать можно переводить только на счет проблем с налоговой в российском банке НАУКА ЭКСПЕРТЫ НОМЕРА 36 Термин. Дроппер 38 Теория. Регулирование решений иностранных арбитражных центров в России. Статус ПДАУ 10 24 32 38 68

Электронная версия: e.korpurist.ru ЛЮДИ СВИДЕТЕЛЬСТВО О РЕГИСТРАЦИИ 3 СМИ ПИ № ФС77-64077 от 18.12.2015 44 Герой. Алексей Карпенко: выдано Федеральной службой по надзору «Форс-мажором зарплату не заплатишь и бизнес в сфере связи, информационных не сохранишь» технологий и массовых коммуникаций 52 Личная конституция. Подписано в печать 18.08.2022 Олег Зайцев Дата выхода в свет: 30.08.2022 Тираж 5100 экз. Заказ № 27402 ЮРИДИЧЕСКИЙ БИЗНЕС Печать офсетная. Бумага мелованная 56 История одной компании. Отпечатано в ООО ПО «Периодика» Практика трудового и миграционного 105082, Москва, Спартаковская права «Пепеляев Групп» площадь, д. 14, стр. 3 58 История одной компании. © ООО «Актион-МЦФЭР» Компания перешла на электронный документооборот. Топ-5 ошибок Издатель: Ольга Александровна Чубарева работодателей Главный редактор: Елена Евгеньевна Ершова 62 История одной компании. Редактор: Анна Ершова Трудовое законодательство — Эксперты: Алексей Костоваров, прогресс есть или нет? Тимур Хутов, Тимофей Щербаков, Тимофей Носов, Алексей Вакуленко, МОТИВЫ Мария Дерра, Борис Башилов Выпускающий редактор: Анна Долголаптева 64 Диверсификация. Юлия Мясникова: «В семейных спорах важна Менеджер по производству: стрессоустойчивость» Екатерина Старшинова 68 Управление. Михаил Бычков: Арт-директор: Дмитрий Валуев «Мы прошли путь от стандартизации Верстальщик: Константин Шахалин к автоматизации» Фотографы: Николай Покровский, ЭМОЦИИ Даниил Величко Художник: Денис Кибеды 72 Умиление. Семь неоднозначных Цветокорректор: Анна Колесова заголовков месяца Визажист: Марина Ладычук Адрес редакции: 123022, Москва, 1-й Земельный переулок, д. 1. Телефон: +7 (495) 967-86-25 w w w.korpuris t .ru СЛУЖБА ПОДПИСКИ: 8 (800) 51 1-20-91 Подписные индексы: «Почта России» — П3580, П3581 ООО «Актион-реклама» 8 (495) 730-55-14, 8 (495) 660-17-18 Учредитель: OOO KФЦ «Актион» Издательство: ООО «Актион-МЦФЭР» 123022, Москва, 1-й Земельный переулок, д. 1, этаж 15, комната 1507 Цена свободная

ПОТОК — ВПЕЧАТЛЕНИЯ Налоговые органы должны установить действительный размер налогового обязательства. Инспекторы обязаны принимать для это- го исчерпывающие меры, в том числе в рамках контрольных проце- дур. Нельзя вменять налог в  большем размере, чем это установлено законом. Позицию о необходимости применения налоговой реконструк- ции последовательно проводит Верховный суд. Новое определе- ние ВС от 21.07.22 № 301-ЭС22-4481 по делу № А29-2698/2020 касается расчетов налоговой обязанности при обнаружении схемы по дробле- 4 нию бизнеса. Общество проси- ло признать решение налоговой недействительным. Три судеб- ВС настаивает ных инстанции ему отказали. Но  Верховный суд вернул дело на налоговой на новое рассмотрение. Похожую позицию недавно высказывал реконструкции Верховный суд и  в  определении от 23.03.2022 № 307-ЭС21-17713. Налоговые органы по-преж- нему отказываются проводить налоговую реконструкцию. Даже ФНС указывала на необходимость определения действительных налоговых обязательств организатора незаконной схемы дробления бизнеса. Инспекторам необходимо учи- тывать как вменяемые доходы, так и соответствующие расходы, в том числе и налоги, уплаченные в рамках специальных налоговых режи- мов. Рекомендации ведомство рассмотрело в  письме от  10.03.2021 № БВ-4-7/3060@. Налогоплательщики вынуждены идти в  суд. В  новом решении суть спора заключалась в том, что после выездной проверки инспек- ция привлекла общество к  ответственности за  совершение налого- вого правонарушения. Основанием послужил вывод о  том, что  оно Александра Родионова использовало взаимозависимых индивидуальных предпринимателей. Руководитель налоговой Это позволило разделить доходы между субъектами предпринима- практики, партнер АБ BGMP тельской деятельности, чтобы продолжать применять УСН. Налого- плательщик несколько раз в судах заявлял о необходимости проведе- ния налоговой реконструкции хозяйственных операций. Он считал, что  размер недоимки налоговая определила неправильно, не  учла суммы, которые компания и ИП уплатили в бюджет. Компании смогут использовать выводы ВС в аналогичных си- туациях, чтобы защитить свои интересы. Верховный суд подчерк- нул, что  налоговый орган правомерно консолидировал доходы группы лиц и начислил налоги по общей системе налогообложения. В  то  же время налоговики не  учли, что  суммы налогов, уплаченные участниками группы, также должны учитываться при  определении размера недоимки по  общей системе налогообложения организато- ра группы. Хотя инспекция располагала сведениями и  документами обо всех уплаченных индивидуальными предпринимателями налогах.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Три новости из потока 5 Единый оператор Генпрокуратура сможет Президент установил начнет контролировать без суда заблокировать ограничения рекламный бизнес деятельность СМИ для инвесторов Рекламу на наружных конструкци- Деятельность СМИ сможет при- Любые сделки, которые меняют ях и интернет-объявления от част- остановить Генпрокуратура за лю- структуру владения российски- ных лиц можно будет размещать бую публикацию, если посчитает ми компаниями, их уставной только через единого оператора. ее недостоверной. При первом капитал и сложившийся порядок Компания будет следить за содер- нарушении генпрокурор либо реализации инвестиционных жанием рекламы, контролировать его заместитель потребуют при- проектов, под запретом для ин- техническое состояние конструк- остановить деятельность на срок весторов из недружественных ций и защищать персональные не более трех месяцев, в случае стран. Если вопреки запрету данные. Еще оператор создаст повторного нарушения предпи- заключить сделку или про- интернет-площадку для размеще- сание вынесут на срок не более вести операцию, они автома- ния информации на этих циф- шести месяцев. Если за этот тически станут ничтожными. ровых рекламных конструкциях, срок СМИ устранит нарушение, Это специальные экономические а также на электронных досках то работу можно будет возобно- меры в финансовой и топливно- объявлений в интернете. Госду- вить. В случае неоднократных энергетической сферах из Указа ма рассматривает законопроект нарушений регистрацию СМИ Президента от 05.08.2022 № 520. № 160605-8. Еще с 1 сентября могут признать недействитель- Согласно документу, вводится 2022 года заработает Единый ной. Кроме того, генпрокурор запрет на сделки с акциями стра- реестр интернет-рекламы, или его заместители получат тегических предприятий России вступает в силу Федеральный право запретить или ограни- со стороны недружественных закон от 02.07.2021 № 347-ФЗ чить деятельность СМИ, которое стран, который будет действовать «О внесении изменений в Фе- зарегистрировано на территории до конца года. Нельзя заключать деральный закон “О рекламе”». иностранного государства и рас- соответствующие сделки и с ак- Перед запуском digital-рекламы пространяет свою продукцию циями организаций, которые придется передавать в ЕРИР на территории РФ. Такую меру этим предприятиям принадлежат. данные о конечном рекламода- могут принять в качестве ответ- Также запрет распространяется теле и его договоре с первым ной, если на территории соответ- на акции российских банков и ак- поставщиком в цепочке услуг. ствующего государства запретят ции и доли в уставных капиталах Кроме того, все участники цепоч- деятельность российского СМИ производителей оборудования ки каждый месяц должны отчиты- (Федеральный закон от 14.07.2022 для организаций топливно- ваться о потраченных на рекламу № 277-ФЗ «О внесении измене- энергетического комплекса. Раз- деньгах в привязке к договорам, ний в отдельные законодательные решить какую-либо сделку такого а также о статистике показов. акты Российской Федерации»). рода вправе только Президент.

ПОТОК — ДОКУМЕНТЫ С 1 марта 2023 года получить выписку из ЕГРН с личными данными собственника не получится. Выписку предоставят только в том случае, если владелец недвижимости ранее сообщил в Росреестр, что не воз- Источник: Федеральный закон ражает предоставить данные третьим лицам. Если собственник это от 14.07.2022 № 266-ФЗ «О внесении не сделал, то  придется обращаться к  нотариусу. При  этом заявите- изменений в Федеральный закон лю нужно будет обосновать свой запрос, например, представить “О персональных данных”, отдельные договор с  правообладателем или  убедить о  намерении предъявить законодательные акты Российской ему иск. Новый подход связан с  желанием властей усилить защиту Федерации и признании утратившей прав субъектов персональных данных. силу части четырнадцатой ста- тьи 30 Федерального закона “О бан- ках и банковской деятельности”» 6 Поправки прописали в  Фе- деральном законе от  14.07.2022 №  266-ФЗ «О внесении изме- Личные данные из ЕГРН нений в  Федеральный закон “О  персональных данных”, от- раскроют только дельные законодательные акты Российской Федерации и  при- после разрешения знании утратившей силу части четырнадцатой статьи  30 Феде- их владельца рального закона “О банках и бан- ковской деятельности”». Есть ис- ключения для  ограниченного круга лиц. Данные о собственни- ке недвижимости будут доступны его супругу, наследнику, залогодер- жателю. Также информацию сможет получить совладелец смежного земельного участка, если понадобится выписка о земле и арбитраж- ный управляющий на  объект должника-банкрота. Личные данные смогут получать нотариусы, кадастровые инженеры и представители госорганов по официальному запросу. Изменений в  правилах обработки персональных данных мно- го. Кроме ЕГРН появятся правила для бизнеса в этом направлении. О некоторых из них читайте на с. 20 в статье «Проведите ревизию ра- боты с персональными данными: дорожная карта изменений». Автор разобрала изменения, на  которые бизнесу нужно обратить особое внимание ввиду сложности их исполнения. Засекречивать данные собираются и в ЕГРЮЛ. Компании смогут ограничить доступ к данным о руководителе компании, составе учре- дителей и размере их долей, а также о реорганизации, филиалах и ли- цензиях (постановление Правительства от 05.04.2022 № 586 «О неко- 5млн рублей торых особенностях раскрытия и (или) предоставления информации в соответствии с отдельными законодательными актами Российской Федерации»). ФНС объяснила, как  скрыть от  пользователей информацию может достигать штраф в  ЕГРЮЛ, в  письме от  29.06.2022 №  КВ-3-14/6802@. Организация за нарушение норм зако- должна заполнить заявление по форме № Р13014. В нем нужно ука- на об устойчивом Руне- зать сведения, доступ к которым необходимо ограничить, и основа- те (Федеральный закон ния для этого. Случаи, когда доступ можно закрыть, Правительство от 14.07.2022 № 259-ФЗ) перечислило в постановлении от 06.06.2019 № 729.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Подсанкцион- Общества, которые попали под иностранные санкции, смогут не из- 7 ные компании бирать совет директоров. Его функции будет выполнять коллегиаль- могут работать ный исполнительный орган такого общества или  единоличный ис- без совета полнительный орган. Однако из  его полномочий исключили право директоров принимать определенные решения. В компаниях, на которые санкции не распространяются, совет директоров сможет работать в усеченном Источник: Федеральный закон составе, но не менее трех человек. Кроме того, совет директоров смо- от 14.07.2022 № 292-ФЗ «О внесении жет сохранить свои полномочия до момента переизбрания, даже если изменений в отдельные законо- из состава вышло более половины членов. Закон с поправками в сфере дательные акты Российской Феде- корпоративных отношений вступил в силу 14 июля 2022 года. Особен- рации, признании утратившим силу ности в  регулировании будут действовать до  конца 2023 года. В  по- абзаца шестого части первой ста- правках прописали новые правила для годового общего собрания ак- тьи 7 Закона Российской Федерации ционеров. Теперь его можно провести до конца сентября. Кроме того, “О государственной тайне”» в поправках установили новые правила регулирования ценных бумаг. В частности, ПАО, которые выкупили собственные акции, получили право реализовать их в течение двух лет вместо одного года. Раньше если компания не продавала их в срок, то была обязана принять реше- ние об уменьшении уставного капитала. Еще есть специальные пра- вила для банков, которые попали под санкции. До 1 июля 2023 года они могут выделить из своего состава новое юрлицо и передать ему свои замороженные недружественными государствами активы, а так- же обязательства перед кредиторами из таких стран. Бизнесу Теперь все компании смогут воспользоваться правом на  замену смягчили штрафа на  предупреждение. Это возможно, когда нарушение про- наказание изошло впервые и  из-за этого нет последствий для  жизни и  здоро- за некоторые вья людей, окружающей среды, а  также нет имущественного вреда. правонару- Раньше правом могли воспользоваться только некоммерческие орга- шения низации и субъекты малого и среднего предпринимательства. Изме- нения в КоАП, которые смягчают ответственность компаний, всту- Источник: Федеральный закон пили в силу с 25 июля 2022 года. В кодексе еще появится норма о том, от 14.07.2022 № 290-ФЗ «О внесении что госорганы и суды не вправе назначать штраф выше минимальной изменений в Кодекс Российской суммы, если компания докажет, что  возместила ущерб от  наруше- Федерации об административных ния, предотвратила или устранила вред. Кроме того, можно платить правонарушениях и статью 1 штраф со скидкой 50 процентов, если сделать это в течение 20 дней Федерального закона “О внесении со дня вынесения постановления по делу. Из этого правила есть ис- изменений в Кодекс Российской ключения. На некоторые правонарушения скидка не распространя- Федерации об административных ется. Еще появилась возможность получить отсрочку на уплату штра- правонарушениях”» фа сроком на шесть месяцев. Раньше компании могли рассчитывать только на один. Появились и новые гарантии защиты прав. В част- ности, проверяющие не  смогут возбудить административное дело, прежде чем проведут проверку. Раньше открыть дело могли, если по- лучали информацию о нарушении от другой инстанции или из жало- бы. Кроме того, инспектор, который участвовал в проверке, не может рассматривать дело и принимать решение о штрафе.

ПОТОК — ВЕРДИКТЫ Деньги по исполнительным документам можно переводить только на счет в российском банке 8 УЧАСТНИКИ СХЕМЫ СЛЕДСТВЕННЫЙ КОМИТЕТ «МОЛДАВСКИЙ ЛАНДРОМАТ» И ГЕНПРОКУРАТУРА выводили деньги за рубеж с помощью фиктивных судебных процессов предъявили обвинение по статьям 210 и 193.1 УК Кредитные организации получат право не  про- Впервые схему с исполнительными листами право- водить операции по  исполнительным докумен- охранительные органы зафиксировали в 2014 году. там, если возникнут подозрения о том, что таким В  ходе следствия стало известно, что  группа лиц образом пытаются легализовать преступные до- оформляла фиктивные договоры займа между ходы. На  решение, в  частности, будет влиять то, двумя иностранными компаниями-пустышками. куда именно нужно перечислить денежные сред- На деле никаких денег они не перечисляли. Пору- ства в  порядке исполнительного производства. чителями выступала российская компания и граж- Дело в том, что средства в пользу взыскателя мож- данин Молдавии. Далее получалось так, что  одна но будет переводить только на  счет в  российском из сторон договора не могла расплатиться по долгу банке (законопроект № 155721-8). и  «кредитор» выставлял требования к  поручите- лю. Поскольку в  сделке присутствует гражданин Новые правила связаны с тем, что власти пыта- Молдавии, то  дело рассматривал молдавский суд. ются побороть «молдавскую схему» легализации Решение этого суда и получала российская компа- преступных доходов. Несколько лет счета в  ино- ния, после чего гасила долг по документу перево- странных банках использовали, чтобы получать дом на счет в молдавском банке. Фигурантами дела деньги по фиктивным искам. При этом схема не раз стали несколько человек. Им предъявили обвине- модифицировалась. Чтобы провести сомнитель- ние по ч. 1, 3 ст. 210 и п. «а», «б» ч. 3 ст. 193.1 УК ные операции, недобросовестные лица использо- (приговор Тверского районного суда г.  Москвы вали еще и  исполнительные надписи нотариусов, от 12.07.2022 по делу № 01-0032/2022). а также решения комиссий по трудовым спорам.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Общее ухудшение стабильности коммерческой деятельности не повод освобождать компанию от ответственности (C. 28) Валерий Белов, доцент РГУП, к. ю. н. 9 КС защитил автора произведения, Суд не должен снижать размер пеней который создал его без согласия из-за смягчающих обстоятельств, авторов исходных объектов законодатель это не предусмотрел Если лицо незаконно использовало произведе- Если есть хотя бы одно смягчающее ответствен- ние в  качестве части большого составного произ- ность обстоятельство, то  размер штрафа за  со- ведения, то  оно вправе защитить его в  будущем. вершение налогового правонарушения необходи- Суды не должны отказывать такому автору только мо уменьшить минимум в  два раза по  сравнению на  том основании, что  потенциально могут быть с  размером, который установил законодатель. нарушены права авторов произведений, которые Такое правило содержит п. 3 ст. 114 НК. Одна- использовались при  создании составного произ- ко  оно  не  распространяется на  размер пеней, ведения. Такую позицию обозначил КС в деле, где которые должен оплатить правонарушитель. программист пытался отстоять авторские права Пеня  — это  компенсация потерь бюджета в  свя- на созданную им компьютерную программу. Истец зи с  несвоевременным исполнением налоговых утверждал, что  бывший работодатель незаконно обязанностей. В  НК нет такой нормы, которую присвоил ее. Первая инстанция поддержала ист- можно использовать, чтобы снизить размер такой ца, но апелляция решение отменила, а кассация его компенсации. На  это указал суд в  споре, где ком- засилила. Суды отметили, что  спорная програм- пания пыталась обжаловать решение налоговой ма является составным произведением, без  ча- и  настаивала, что  нужно снижать любые санк- стей которого она не  будет работать. Несмотря ции. Суд первой инстанции снизил размер пеней на  то  что  авторы частей составного произведения в три раза. Кассация отменила это решение. Судьи не заявляли претензий, апелляция и кассация соч- отметили, что  первая инстанция не  обосновала, ли, что истец нарушил их права, поэтому не может почему снизила размер пеней, их нельзя снижать защищать свои. КС не  согласился с  этим. Он  при- из-за смягчающих обстоятельств (постановле- знал ч.  3 ст.  1260  ГК неконституционной и  обязал ние АС Московского округа от  25.07.2022 по  делу законодателей внести изменения в  кодекс (поста- № А40-218539/2021). новление КС от 16.06.2022 № 25-П). Минкульт уже разработал проект федерального закона о внесении Обратите внимание, что компании и ИП могут изменения в п. 3 ст. 1260 ГК. Появится норма о том, получить отсрочку и рассрочку по налогам на срок что автор производного или составного произведе- до  трех лет, независимо от  вида бизнеса. Общий ния сможет защищать свои исключительные и лич- порядок действия этого механизма законодатель ные неимущественные права с  момента создания закрепил в гл. 9 НК. Также в 2022 году действуют произведения, но использоваться такое произведе- дополнительные меры поддержки в этом направле- ние может только с согласия авторов (culture.gov.ru). нии (постановления Правительства от  30.03.2022 № 512, от 29.04.2022 № 776).

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА 10

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Параллельный импорт. Пять правил новой схемы торговли 11 Предприниматели пытаются переориентировать свою дея- Правительство тельность, правила рынка поменялись. Раньше товар разрешило парал- могли ввозить только определенные компании, у  кото- лельный импорт, рых было разрешение от  правообладателя. Сейчас это но не для всех товаров. могут делать все. Уголовную и  административную ответственность Ирина Резникова, за  параллельный импорт товаров иностранного производства от- старший партнер менили с  28.06.2022. Изменения прописали в  Федеральном законе Компании «Гардиум», от  28.06.2022 № 213-ФЗ  «О внесении изменения в  статью 18 Феде- разобралась, рального закона “О внесении изменений в отдельные законодатель- в чем заключается ные акты Российской Федерации”», далее — Закон № 213-ФЗ. новый механизм Предприниматели смогут свободно ввозить на  территорию РФ и как он работает. оригинальную и  маркированную товарным знаком продукцию Присоединились без разрешения правообладателя. Это не означает, что легализовали к эксперту коллеги контрафакт. Ввозить можно именно товары, перечень которых уста- из разных сфер бизнеса новил Минпромторг в  приказах от  19.04.2022 № 1532, от  03.06.2022 и поделились своим № 2299. Ведомство будет менять его в зависимости от того, как будут мнением по поводу уходить или  возвращаться иностранные компании. Однако на  не- новых правил. которые товары действует запрет. Даже если товары определенного бренда вошли в перечень, для некоторых стоит пометка «за исключе- нием» в графе с наименованиями товара. Причина в том, что у таких товаров сложная система оценки соответствия. Параллельный импорт  — это не  только новые возможности, но и риски. Во многом они связаны с несовершенной системой регули- рования. О них и поговорим в статье. Также разберемся, как устрое- на схема такого механизма и каким правилам нужно следовать. Не путайте с контрафактом Прежде всего, необходимо определиться с  понятиями. В  данной статье все рассуждения на  тему параллельного импорта касаются только оригинальных товаров, которые произвел правообладатель исключительных прав или производство произошло под его контро- лем. Например, если в фирменном магазине Adidas в Италии купить партию купальников и  доставить в  Россию без  прямого согласия правообладателя, то  это параллельный импорт. То  есть обладатель исключительных прав на  товарный знак, размещенный на  продук-

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА ции, получил в  составе ее цены свой процент. Но  если купальники произвели в Китае, где на них нанесли товарный знак без разреше- ния правообладателя, то  в  России это контрафакт. Если применять довольно спорную, но  наглядную аналогию с  вещными правами, то контрафакт произведен с помощью похищенной у правообладате- ля собственности. Что поменялось. С  февраля 2022 года понятия параллельный импорт и контрафакт разделили на две правовые сущности. Раньше любой товар, который ввозили на  территорию России без  согласия 12 правообладателя, рассматривался как  контра- фактный, даже оригинальный. Последствия были для  всех одинаковые. Сейчас в  законодательстве Ввозить товары тоже такого разделения нет, но его можно вывести можно только те, из судебной практики. которые разрешил Рассмотрим пример, где суд определил, чем па- Минпромторг раллельный импорт отличается от  контрафакта. Дело поступило в  кассацию после февральских событий, и  на  тот момент уже действовало по- становление Правительства от  29.03.2022 № 506. Спор  состоялся между Смоленской таможней и  компанией, которая пыталась ввезти через  гра- ницу Республики Беларусь товар, который произ- вели в Китае. При этом правообладатель товарного знака зарегистрирован в США. Инспекторы обна- ружили, что  разрешения от  американского пра- вообладателя нет, и  решили привлечь импортера к  ответственности по  ст.  14.10 КоАП. Ответчик пытался оспорить требование таможни ссылкой на то, что параллельный импорт раз- решен. Однако суд не  поддержал компанию. Он  указал, что  Китай, где  произведен товар, не  входит в  список недружественных стран. Также он  отметил, что  параллельный импорт — это ввоз на  терри- торию Российской Федерации без  согласия правообладателей ори- гинальных иностранных товаров, которые введены в  гражданский оборот за рубежом (дело № А40-84838/21). Анастасия Заикина, юрист Semenov & Pevzner: «В связи с легализацией параллельного импорта оправдался главный риск — вместе с оригинальными товарами на ры- нок поступает поток контрафакта. Активная реализация продук- ции, ввезенной по  параллельному импорту, осуществляется сейчас на маркетплейсах, где под видом серого товара продается и контра- факт. Если ранее официальные дистрибьюторы приобретали товары непосредственно у производителя, то теперь закупка будет происхо- дить не у производителей, а у иностранных компаний-поставщиков. Поэтому важно помнить, что оригинальные товары от поставщиков имеют сертификаты качества и необходимые лицензии для продажи, как и те, что приобретались напрямую у производителя».

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Приготовьтесь к неоднозначной практике 13 Новые правила о параллельном импорте связаны с тем, что законода- тель следовал общественному интересу. Возможность насытить ры- «ЗОНТИЧНЫЙ» нок привычными товарами для потребителей превалирует над част- БРЕНД ным интересом владельца объекта исключительных прав. Вопрос Когда компания только в том, как в судебной практике применять указанные нормы. хочет расширить влияние Проблема в том, что они фактически допускают не только параллель- на рынке и повысить про- ный импорт, но и ввоз подделок. дажи, то выпускает новый продукт. Сэкономить бюджет Чтобы запустить новый механизм с  параллельным импортом, на маркетинге помогает то, в  постановлении № 506 Правительство ограничило действие п.  6 что продавать его можно ст. 1359 и ст. 1487 ГК. Этими нормами законодатель описал особен- под известным брендом, ности российской системы исчерпания прав. Однако разработчики то есть «под зонтиком». документа допустили ошибку в юридической технике. При букваль- ном толковании получилось, что для таких товаров исчерпания пра- ва вообще не происходит, а значит, вводить в оборот их нельзя, даже если есть согласие правообладателя. Проблему толкования правила из постановления № 506 исправи- ли в  Законе №  213-ФЗ. Но  появилась другая: норма права в  законе не  содержит ограничение относительно легальности выпуска това- ра в  оборот за  пределами России. Получается, что  разрешен обо- рот даже контрафактной продукции, произведенной и выпущенной без участия правообладателя. Видимо, исправлять ситуацию придет- ся правоприменителям путем телеологического толкования нормы. Что меняется. Длительное время в  России действовал нацио- нальный принцип исчерпания прав. Это означает, что  ввоз, первая продажа или иное введение в оборот товара, в котором использован результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуа- лизации, возможно исключительно с согласия правообладателя. В мире существует несколько вариаций взаимодействия с право- обладателями. Чаще всего страны придерживаются международной и  региональной систем исчерпания прав. Международная предпо- лагает, что  в  страну можно ввозить товар, который легально про- извели и  выпустили в  оборот на  территории любого иностранного государства. Например, подобного рода систему используют в США. Если страна использует региональную систему, то  можно ввозить товар, который законно произвели на  территории любого государ- ства определенного региона, например, страны Европейского союза. Практически во всех странах с данными системами есть некоторые ограничения, что исключает их абсолютность. Так, в США запрещено ввозить товары, свойства которых могут ввести в  заблуждение по- требителей. Дело в том, что, например, соус одного и того же произ- водителя может иметь разный состав для США и для Италии. Правительство пытается сейчас перейти от национальной системы исчерпания исключительных прав к смешанной. В отношении опреде- ленной категории товаров будет действовать международный прин- цип, в  остальной — национальный. Но  в  российском законодатель- стве отсутствует норма, которая определяет национальную систему

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА исчерпания прав, ее обосновывают только п. 6 ст. 1359 и ст. 1487 ГК. По этой причине Правительство и ограничило их действие. Прогноз. Вероятно, суды начнут применять нормы ст. 10 ГК, что- бы обосновать отказ в  защите требований недобросовестностью участника рынка. Пример — спор, предметом которого стали эндо- скопы, маркированные товарным знаком «Olympus», который при- надлежит Olympus Corporation (Япония). В январе 2022 года суд первой инстанции удовлетворил требова- ния правообладателя частично, посчитав факт нарушения доказан- 14 ным. Однако во второй инстанции решение отме- нили, и СИП поддержал позицию. Суды сослались на  постановление КС от  13.02.2018 № 8-П. В  этом ПРАВООБЛАДАТЕЛИ ОСТАЛИСЬ решении Конституционный суд указал, что  суды ПОД ЗАЩИТОЙ вправе не удовлетворять требований о пресечении Новая схема торговли лишь времен- параллельного импорта, если правообладатель ве- но ограничивает правообладателей в возмож- дет себя недобросовестно. На это может указать то, ностях, которые они получали от националь- что он своим поведением создает угрозу для жизни ного принципа исчерпания права. Например, и здоровья граждан, иных публично значимых ин- они могли выбрать одну или несколько ком- тересов. Например, не  допускает на  рынок лекар- паний в качестве своего партнера. Россий- ственные средства, оборудование жизнеобеспече- ская компания получала статус официального ния граждан и т. д. На противоправность при этом дистрибьютора, а правообладатель мог рабо- указывает то обстоятельство, что требования пра- тать на своих условиях. Теперь параллельные вообладателя связаны с санкциями против России, импортеры смогут действовать самостоя- которыми он  руководствуется (постановления тельно. Именно это может и не понравиться 17ААС от 27.04.2022 № 17АП-3007/2022-ГК и СИП правообладателям. от 22.07.2022 по делу № А60-43219/2019). Российским правообладателям планируют По поводу недобросовестного поведения право- разрешить собирать авторское вознаграждение обладателей Конституционный суд высказал пози- с цифровых носителей, которые в том числе цию еще в 2018 году, но ее редко применяли в судеб- в рамках параллельного импорта ЕЭС ной практике. Вероятно, причина в том, что трудно (ID 02/07/07-22/00129511). доказать факт угрозы для жизни и здоровья граж- дан и  других публичных интересов. В  споре с  ме- дицинским оборудованием это сделать легче, чем, например, в случае игрушек. Но с учетом того, что новые нормы о па- раллельном импорте сложно применять, ст. 10 ГК и разъяснения КС вполне подходят для  практики суда. Скорее всего, стандарты дока- зывания недобросовестности иностранного правообладателя снизят. Возможно, достаточно будет подтвердить, что правообладатель заявил об уходе с рынка, в связи с чем потерял правомерный интерес, который необходимо защищать на территории России. Также нужно будет под- твердить, что правообладатель правомерно ввел товар в оборот за пре- делами РФ или это находилось под его контролем. Такой подход возможен в  ситуации, когда речь идет о  право- обладателях, которые потеряли интерес к  российскому рынку. Но  Минпромторг включал в  перечень товары и  по  критерию реги- страции правообладателя в  недружественной стране. Чем руковод- ствоваться судам в таком случае — непонятно.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Алексей Рязанцев, Flame Group, автор книги и Telegram- 15 канала «Китайцы: руководство по применению»: ТОВАРЫ МОГУТ «Товары, которые попали под  параллельный импорт, НЕ ПРОЙТИ и  санкционную продукцию, приходится закупать, скрывая россий- АДАПТАЦИЮ ское происхождение заказа. Поставку нужно дробить на  несколько Иностранные производители частей, платежи проводить через юридические лица в разных стра- адаптируют некоторые свои нах. Напрямую закупить товар российскому юридическому лицу, товары под стандарты и тре- скорее всего, не удастся. Даже если поставщик согласится продать то- бования конкретной стра- вар, перевозчик может отказаться его перевозить. Поэтому использу- ны. Как это будет работать ются компании или посредники в дружественных странах. при параллельном импор- те — непонятно, особенно Что показательно, покинувшие Россию бренды объемов произ- с электроникой. Кроме того, водства не  занижают и  планы по  продажам уменьшают не  сильно. на данный момент действует Прямых поставок в  Россию при  этом нет. Часто товар поступает запрет на продажу устройств в “открытое обращение”, для того чтобы его могли купить у посред- без предустановленного ника и доставить, или реализуется через офшорную компанию брен- российского ПО. Хотя штрафы да. “Ничего личного, только бизнес” ©». по ст. 14.8 КоАП планируют заморозить (vedomosti.ru). Следите за разъяснениями регулятора В системе регулирования параллельного импорта, которую предло- жил законодатель, остаются вопросы, на  которые пока не  получит- ся ответить. Учитывая очевидные проблемы юридической техники законодателя, многие импортеры продолжают запрашивать разре- шение у  правообладателей. Это самый оптимальный способ ниве- лирования риска для  бизнеса. Однако не  все владельцы объектов исключительных прав продолжают выдавать согласия на ввоз своей продукции. Остановка груза на таможне связана с дополнительными расходами на  складское хранение товара. Поэтому вопросы приме- нения законодательства о  параллельном импорте остро нуждаются в разъяснениях со стороны Правительства. Что поменялось. В  перечень товаров, которые можно ввозить на  территорию России, Минпромторг может вносить изменения. Проблема в  том, что  на  данный момент не  существует никаких ограничений по срокам для такой корректировки документа. Впол- не возможна ситуация, при  которой на  момент закупки и  начала транспортировки товара параллельный импорт на  него был раз- решен. Но  к  моменту поступления товара к  таможенным складам Минпромторг исключил его из разрешенного списка. Коллеги высказали мнение о том, что во многих случаях в перечне указан «зонтичный» бренд (Ворожевич А.С. Легализация параллель- ного импорта: «за» и «против» // zakon.ru). Но правообладатель обыч- но наносит на продукцию не только товарный знак бренда, но и не- посредственно тот знак, который относится к  конкретной модели. Получается странная ситуация, когда, например, Chevrolet ввозить можно, а Aveo нельзя. Также неясно, что делать, если осуществляется ввоз товара под изобразительным знаком или продукции с использо- ванием в ней объекта авторского права. Например, мультяшные пер- сонажи в виде игрушек.

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА Прогноз. Полагаем, что толковать спорные положения нормативных актов о параллельном импорте будут в пользу импортера, так как это соответствует цели их введения в правовое поле. Следовательно, воз- можен ввоз любого товара из перечня вне зависимости от воплощен- ного в нем результата интеллектуальной деятельности и (или) сред- ства индивидуализации. Евгений Пашко, генеральный директор ООО «Управляющая компания «Выбор»: 16 «Наша компания занимается производством тротуарных плит, оборудование для которого предоставляет Германия, как и сам способ производства. Последствием санкций стало то, что  постав- 200 щики импортного оборудования приостановили нам доступ к теле- сервису по обслуживанию машин своих марок и поставку запчастей к ним. Также это коснулось и импортного сырья, например, железно- оксидных пигментов осталось примерно на год. Сначала предполага- тыс. рублей может со- лось закупать все необходимое у третьих лиц, скажем, через Турцию ставить штраф за распро- или Казахстан. Даже телесервис можно было бы настроить виртуаль- странение данных о по- но. Однако подобное оборудование и  сервисы не  продают третьим ставках подсанкционных странам. Налаживать импортозамещающее нерентабельно, потому товаров (ст. 13.14 КоАП, что малые партии товара не окупаются, а большие не находят спро- Федеральный закон са. Поэтому мы  ведем переговоры с  китайскими производителями. от 14.07.2022 № 326-ФЗ) Но и здесь есть сложности. Крупные китайские предприятия ориен- тированы на  суперрентабельные масштабные проекты. Сотрудни- чать с малыми предприятиями им неинтересно. Другое дело — ком- пании второго и  третьего эшелонов, которым конкурировать ранее с европейцами было нереально. И здесь возникает законный вопрос, сможет ли Правительство организовать и гарантировать венчурное финансирование подобных проектов». Приготовьтесь бороться с подделками Проверять качество товара стало сложнее, из-за того что ряд право- обладателей ушли с российского рынка. Раньше правообладатели бо- ролись с подделками товара самостоятельно или с помощью системы ТРОИС (Таможенный реестр объектов исключительных прав). Таким образом, владелец исключительной собственности защищал свой частный интерес и одновременно способствовал реализации государ- ственной функции по защите интересов потребителей. Сейчас контро- лирующие органы получили дополнительную нагрузку. Минпромторг подтвердил необходимость поддержания качества товара вне зави- симости от  того, сам правообладатель его ввозит или  это делает па- раллельный импортер (информация Минпромторга от  29.04.2022 «Отмена ответственности за параллельный импорт не повлияет на не- обходимость маркировки» // Экономика железных дорог № 5, 2022). Что поменялось. На  данный момент уже существуют правовые основания для  централизованного контроля за  некоторыми товар- ными рынками. В  частности, ввели обязательную маркировку неко-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 торых товаров народного потребления (распоряжение Правительства от  28.04.2018 № 792-р). С  2019 года действует национальная система контроля качества «Честный знак». Импортер обязан при ввозе товара обеспечить нанесение на него кодов на одном из таможенных складов со специальной инфраструктурой. Стоимость нанесения маркиров- ки — 50 копеек. Далее по нанесенному на товар коду с помощью мо- бильного приложения любое лицо может проверить его легальность. Видимо, пока это единственный способ в отсутствие информационной поддержки со стороны ушедших с рынка правообладателей убедиться в подлинности товара для ритейлеров, приобретаю- 17 щих товар у  оптовых продавцов-импортеров и  ко- нечных потребителей. За качеством товаров следили и  с  помощью си- НОВЫЕ ПРАВИЛА МАРКИРОВКИ стемы обязательной сертификации. Перечень про- Маркетплейсы могут привлечь к от- дукции, которую нужно провести через  эту про- ветственности за продажу немарки- цедуру, утверждает Правительство ежегодно (п.  3 рованной продукции и контрафакта. Маркиро- ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ вать товары должны поставщики, а маркетплейс «О  техническом регулировании»). Если для  товара должен будет проверить товар. Требование принимали технический регламент, то  из  перечня начнет действовать с 1 марта 2023 года (поста- исключали. Ранее сертификацией в основном зани- новление Правительства от 29.07.2022 № 1351). мались сами правообладатели. Теперь придется это Для некоторых товаров отменят обязатель- делать параллельным импортерам. Проблема заклю- ную маркировку. Условия и перечень таких чается в том, что получить сертификат соответствия товаров определит Правительство. Пока такого без участия в данном процессе производителя в от- документа нет. Также у него появятся полно- ношении ряда товаров нереально. Например, чтобы мочия вводить мораторий на привлечение ввезти транспортное средство, импортер должен к ответственности за нарушение требований подтвердить, что получил одобрение на тип транс- маркировки (Федеральный закон от 14.07.2022 портного средства (шасси). Сертификация в данном № 341-ФЗ «О внесении изменений в ста- случае — промежуточный этап процесса одобрения. тью 8 Федерального закона “Об основах госу- При этом заявителями могут быть только изготови- дарственного регулирования торговой деятель- тели или их официальные представители (решение ности в Российской Федерации”»). Комиссии Таможенного союза от  09.12.2011 № 877 «О принятии технического регламента Таможенно- го союза “О безопасности колесных транспортных средств”, Техрегла- мент ТС 018/2011 “Технический регламент Таможенного союза. О безо- пасности колесных транспортных средств”»). Алина Романова, юрист Semenov & Pevzner: «В новых реалиях российский бизнес получает возмож- ность сократить издержки и сформировать новые цепочки поставок. Связано это в первую очередь с тем, что с 21 марта по 1 сен- тября текущего года в России действует упрощенный режим деклари- рования соответствия продукции (Приложение № 18 к постановле- нию Правительства от 12.03.2022 № 353). Для компаний-импортеров это означает, что реализация продукции может быть инициирована сразу после ввоза товара, без дополнительных временных и финансо- вых издержек, которые компании претерпевали ранее».

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА Прогноз. Теперь все расходы по  доставке товаров на  специальные склады и  обеспечению маркировки вынуждены будут нести парал- лельные импортеры. Кроме того, сами правила маркировки сейчас меняются (см. «Новые правила маркировки»). При этом система мар- кировки не может решить все вопросы качества. Например, для та- кого товара, как табак, необходимы специальные условия хранения. Нанесение маркировки не  предполагает предварительного лабо- раторного анализа соответствия товара требованиям по  качеству, то есть код может быть нанесен на уже испорченный товар. 18 По поводу сертификации остается открытым вопрос, что  делать в  случае изменений в  моди- фикации товара. Например, для  транспортных ОСОБЕННОСТИ средств используют сертификат ОТТС. Однако ФАРМАЦЕВТИЧЕСКОЙ ОТРАСЛИ этот документ выдают только один раз и на опре- Параллельный импорт для фармацев- деленный вид товара. Ввозить по  такому сер- тической продукции сейчас запрещен за ред- тификату можно хоть пять лет один, но  только ким исключением. Но и сами компании остают- один тип под одним ОТТС. Вопрос — что делать, ся на российском рынке и не заявляют об уходе, если в тип внесли изменения. Даже если предпо- а только об ограничении инвестиций и сокра- ложить введение законодателем возможности щении клинических исследований. для  импортеров использовать выданные ОТТС Законодатель превентивно принял ряд мер, без  согласия изготовителя, то  все равно остает- которые в ситуации экономических санкций ся открытым вопрос относительно измененных должны способствовать быстрому насыщению модификаций. В  случае изменения конструкции внутреннего рынка лекарствами (Федераль- выпускаемых в  обращение в  период действия ный закон от 08.03.2022 № 46-ФЗ «О внесении ОТТС транспортных средств необходимо распро- изменений в отдельные законодательные акты странение его действия на  новые модификации, Российской Федерации»). что  связано с  дополнительными исследованиями Параллельный импорт в фармацевтической в  рамках техрегламента (письмо Минпромторга сфере возможен только как крайняя мера, кото- от 11.10.2016 № МА-64415/20). рая полностью исключит вывод на российский Учитывайте правила оформления рынок новых иностранных препаратов. Ведь, на таможне чтобы вывести лекарства на рынок, необходи- мо провести ряд мероприятий. Таким образом, Предпринимателям, которые планируют постав- все расходы сконцентрируются на правообла- ки товаров с  помощью параллельного импор- дателях, а доходы получат все участники рынка. та, нужно подготовить комплект документов, Вряд ли на это рассчитывают производители, где  можно проследить цепочку приобретения когда инвестируют в исследования. При этом товара. Если контрафактный товар попытаются остается открытым вопрос, кто из импортеров ввести под  прикрытием параллельного импорта, захочет взять на себя дополнительные расходы то  таможенные органы привлекут к  ответствен- в виде адаптации лекарственных средств к про- ности по  ст.  14.10  КоАП «Незаконное использо- даже на российском рынке. вание средств индивидуализации товаров (работ, услуг)». Об особенностях таможенного контроля рас- сказала Алина Романова, юрист Semenov & Pevzner. Эксперт отмети- ла, что бизнес должен быть готов к тому, что на этапе таможенного контроля придется приложить усилия и представить необходимые документы, чтобы доказать оригинальность ввозимого товара.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Импортеру еще на  этапе приобретения товара следует убедиться, 19 что  получены необходимые документы, подтверждающие цепочку поставок от производителя. Что меняется. Порядок поставки товаров изменился незна- чительно. На  это также обратила внимание Алина Романова из  Semenov  & Pevzner. Импортеру необходимо удостовериться, что товар есть в списке Минпромторга, найти надежного иностран- ного поставщика, убедиться в подлинности товаров путем провер- ки договоров поставки и  лицензионных соглашений с  производи- телем. Далее необходимо подать таможенную декларацию, уплатить налоги, таможенные сборы и пошлины. Список документов и раз- мер пошлин зависит от  категории товара  — его кода ТН  ВЭД (товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности). Кроме того, компания-импортер должна быть готова, что ввозимые товары будут проверяться на оригинальность, в отдельных случаях может потребоваться экспертиза. Прогноз. Необходимо обеспечить систему гарантий для покупа- телей. Если товар ввезен в порядке параллельного импорта, предпола- гается, что производитель ушел с российского рынка и его сервисные центры более не работают. Как следствие, у продавца и импортера по- является обязательство предоставить гарантийные сроки на  техни- ческое обслуживание приобретенных товаров и обеспечить ремонт товаров ненадлежащего качества, как установлено Законом о защите прав потребителей. Возможно, стоит увеличить гарантийный срок и привлечь к обслуживанию частные сервисы.  Основные проблемы в логистике Проблемы с поставками ле- изводители обладают произ- упоминалось в СМИ. В частности, карственных средств главным водственной и научной базами, приводились заявления пред- образом связаны с вопросами а также средствами, чтобы не до- ставителей Россельхознадора, логистики. Наша компания пустить дефицит лекарственных а также ассоциации ветеринар- занимается производством средств и препаратов для вете- ных фармацевтических произво- ветеринарных лекарственных ринарного применения. О том, дителей (rg.ru). средств. Иностранных произво- что есть аналоги отечественного дителей таких товаров санкцион- производства, неоднократно С помощью мер господдержки ные ограничения не коснулись, власти пытаются создать обста- ни один не ушел с фармацевти- новку, чтобы иностранные произ- ческого рынка России. Это под- водители лекарственных средств твердили и государственные не имели экономических и право- регуляторы — Минсельхоз, вых преференций перед россий- Россельхознадзор. Кроме того, скими организациями. поставки увеличиваются, несмо- тря на проблемы с логистикой. Константин Мальцев, При этом отечественные про- руководитель юридического департамента ГК «АВЗ»

РАБОТА — ИЗМЕНЕНИЯ С 1 сентября меняются правила работы с персональными данными. Эксперт в области приватности, к. ю. н., LL.M. Наталья Ковалева проанализировала, что изменится в регулировании и как на это реагировать. Власти усиливают контроль за обработкой персональных данных российских граждан, в том числе это происходит из-за утечек конфиденциальной информации в открытый доступ. 20 Проведите ревизию работы с персональными данными: дорожная карта изменений Т рансграничная передача персональных менениям и  скорректировать собственную прак- данных теперь окажется под  присталь- тику обработки и  защиты персональных данных. ным контролем Роскомнадзора: о  ка- Прежде всего, проанализируйте бизнес-процессы ждом случае такого процесса необходи- компании, связанные с  обработкой персональ- мо заранее уведомить регулятора, а  в  некоторых ных данных, а также локальные акты и документы ситуациях получить разрешение от  ведомства. на предмет их соответствия и взаимосвязи с поло- Обо всех инцидентах, из-за которых произошла жениями законодательства. утечка данных, придется также сообщать в  РКН. В  этом же направлении следует наладить взаимо- На текущий момент нет подзаконных норматив- действие с ГосСОПКой. О том, что это за система ных актов с  разъяснениями процедурных вопро- и  для  чего законодатель прописал такие требова- сов исполнения ряда законодательных новшеств. ния, разберем в  статье. Есть и  другие изменения, По  этой причине непонятно, как  реализовывать которые связаны с обработкой персональных дан- многие нормы закона, где законодатель указал сле- ных. Все они  в  Федеральном законе от  14.07.2022 довать требованиям регулятора. Такие документы № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный ведомства не  успели издать, поскольку поправ- закон “О  персональных данных”, отдельные зако- ки Госдума начала рассматривать в  апреле, а  уже нодательные акты Российской Федерации и  при- в июле Президент их подписал. знании утратившей силу части четырнадцатой ста- тьи  30  Федерального закона “О  банках и  банков- Существенные изменения в  части обработ- ской деятельности”». ки персональных данных вступят в  силу с  1  сен- тября 2022  года, а  для  трансграничной передачи Вопросов о том, как исполнять новые требова- данных — с 1 марта 2023 года. В целом изменений ния законодателя, пока много, но уже сейчас каждая достаточно много, но  в  статье разберем лишь те, компания может превентивно подготовиться к из- на которые бизнесу нужно обратить особое внима- ние ввиду сложности их исполнения.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Передать данные за границу можно, УНИЧТОЖАТЬ ПЕРСОНАЛЬНЫЕ 21 если разрешит РКН ДАННЫЕ НУЖНО ПО ПРАВИЛАМ С 1 марта 2023 года начнут действовать два новых После того как закончится срок хране- режима трансграничной передачи данных: уведоми- ния персональных данных, оператор должен их тельный и разрешительный. Зависит режим от того, уничтожить. Требование к процедуре подтвержде- в  какие страны планируется передача сведений. ния фактов уничтожения персональных данных Для применения уведомительного режима необхо- издаст Роскомнадзор. Норма вступает в силу димо осуществлять передачу данных только в стра- 1 сентября 2022 года. Пока документа нет. Раньше ны, которые обеспечивают адекватную защиту. оператор мог делать это по своему усмотрению. Это страны, которые присоединились к Конвенции Совета Европы о защите физических лиц при авто- сведения о российском операторе и принимающей матизированной обработке персональных данных стороне  — наименование компании и  контактные от 28.01.1981 № 108. Также список таких стран ука- данные. Кроме того, нужно добавить информацию зал Роскомнадзор в  приказе от  14.09.2021 № 183. о мерах по защите персональных данных, которые Взаимодействие со странами, которые не  обеспе- передаете, и об условиях прекращения их обработ- чивают адекватную защиту данных, должно про- ки. Нужно описать и правовое регулирование в об- исходить через разрешительный режим. ласти персональных данных иностранного государ- ства, под чьей юрисдикцией находится получатель. Как повлияет на бизнес-процессы. Если страна получателя персональных данных является «адек- Данные об  иностранном получателе нужно ватной», то  для  легализации трансграничной пе- не просто задекларировать, их нужно документаль- редачи необходимо подать уведомление в Роском- но подтвердить. У  регулятора есть право оценить надзор. Если нет, следует получить разрешение достоверность сведений и запросить у российского от  ведомства. Письменное согласие от  субъекта оператора документы, которые подтвердят пред- при  этом не  нужно, хотя раньше его было доста- ставленные в уведомлении сведения. точно, чтобы передать данные за границу. К чему приготовиться. Все процессы, которые Если страна получателя персональных данных связаны с  трансграничной передачей персональ- не  обеспечивает адекватную защиту, то  необхо- ных данных, нужно пересмотреть. Если получится, димо дождаться решения от  регулятора. Рассма- то лучше их минимизировать, особенно в страны, тривать уведомление РКН может 10 рабочих дней. для которых действует разрешительный режим. Передавать данные без  разрешения ведомства за- прещено. Вместе с  тем Роскомнадзор вправе за- Если от  передачи данных за  границу отказать- претить или ограничить трансграничную передачу ся невозможно, то  понадобится дополнительный данных и  для  стран, которые обеспечивают адек- локальный акт. Создайте положение с  правилами ватную защиту. Если РКН запретил передавать о том, как компания получает и документирует све- данные в страну с адекватной защитой, а компания дения об  иностранном получателе персональных их уже передала, то должна обеспечить их уничто- данных. Пропишите еще то, как компания оцени- жение на стороне получателя. вает меры по защите данных иностранного получа- теля, а также условия прекращения их обработки. Сотрудник компании, который отвечает за  ор- ганизацию обработки персональных данных, дол- Разработайте стандартизированные положе- жен организовать процесс формирования и  пода- ния для  договоров с  механизмом уничтожения чи соответствующих уведомлений. Оформлять их персональных данных зарубежными получате- нужно на каждый бизнес-процесс, где происходит лями, в  случае если РКН запретит или  ограничит трансграничная передача данных. При  этом ука- трансграничную передачу данных. Это может быть зать правовое основание и  цель такой передачи. декларативная обязанность получателя данных Еще пропишите в нем категории и перечень данных, уничтожить их по вашему требованию и предста- категории субъектов, а  также список стран, кото- вить доказательства исполнения такого поручения. рые получат сведения. Помимо этого, понадобятся

РАБОТА — ИЗМЕНЕНИЯ Об инциденте необходимо сообщить К чему приготовиться. Разработайте локальную в РКН в течение суток процедуру управления инцидентами с  персо- С 1 сентября 2022 года у операторов персональных нальными данными. Проведите работу с  контр- данных появится новая обязанность — информиро- агентами — обработчиками персональных данных вать Роскомнадзор об инцидентах. Делать это нуж- и внесите в договоры положения о необходимости но в течение 24 часов. Отсчет будет идти с момен- незамедлительно информировать оператора об ин- та, когда инцидент обнаружил оператор, регулятор цидентах. Например, в  случае выявления несанк- или иное заинтересованное лицо. Достаточно даже ционированного доступа к  обрабатываемым дан- подозрения о том, что инцидент произошел. ным информировать оператора в течение 12 часов 22 с момента обнаружения. Это важно, так как к от- ветственности привлекут именно оператора персо- нальных данных, а не обработчика. ЗАКОНОДАТЕЛЬ ОПРЕДЕЛИЛ Взаимодействовать с ГосСОПКой ПЕРЕЧЕНЬ ДОКУМЕНТОВ придется постоянно Первый важный документ — это по- литика в отношении обработки персональ- С 1 сентября 2022 года у  оператора появится обя- ных данных. Опубликовать документ нужно занность на постоянной основе взаимодействовать не просто на сайте, а на каждой его странице, с  государственной системой обнаружения, преду- где оператор собирает персональные данные. преждения и ликвидации последствий компьютер- Еще понадобится Перечень персональных ных атак на информационные ресурсы Российской данных, которые компания собирает. В нем надо Федерации. Сокращенно  — ГосСОПКа. Порядок указать субъектов и категории данных, а также взаимодействия определит ФСБ, но пока документа цели, способы, сроки их обработки и хранения. нет (ст. 19 Закона о персональных данных). Кроме того, проработайте порядок уничтожения Как повлияет на  бизнес-процессы. Норма персональных данных и создайте локальные о взаимодействии с ГосСОПКой весьма противоре- акты о том, как будете предотвращать и выяв- чива. В ней, например, речь идет о «компьютерных лять нарушения, а также устранять их послед- инцидентах», определение которых есть только в Фе- ствия (ст. 18.1 Закона о персональных данных). деральном законе от 26.07.2017 № 187. Получается, если в компании нет объектов критической инфра- структуры, то  и  компьютерный инцидент невоз- Информировать РКН об инциденте обязан исклю- можен по определению. Вместе с тем с ГосСОПКой чительно оператор. Кроме того, оператор в течение обязаны взаимодействовать все операторы. 72 часов должен провести внутреннее расследова- К чему приготовиться. Есть надежда, что  ФСБ ние и  представить регулятору сведения о  винов- развеет неопределенность, когда издаст документ ных лицах, если их установит. Извещать субъектов с разъяснениями. После чего компании смогут раз- персональных данных об  инцидентах не  нужно работать собственные локальные акты. Возможно, (ст. 21 Закона о персональных данных). устанавливать дополнительное оборудование не по- Как повлияет на  бизнес-процессы. Законо- надобится, и компаниям достаточно будет телефона датель дал определение инциденту. Однако из фор- и электронной почты для связи с системой. мулировок неясно, нарушение прав субъектов должно быть фактическим или  потенциальным. О любых изменениях нужно Например, работник компании случайно направил сообщать до 15-го числа месяца письмо неуполномоченному получателю. Данные Как только компания начинает обрабатывать пер- раскрыты, но вред субъекту не наступил. Потенци- сональные данные, она должна уведомить об этом альные риски сохраняются, так как компания утра- Роскомнадзор, поскольку автоматически стано- тила контроль над данными, но интересны ли бу- вится оператором персональных данных. Если дут такие случаи регулятору — пока неясно. этого не сделать, компанию оштрафует регулятор.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Есть  организации, которые вправе не  сообщать но  не  связанными между собой целями. Новый 23 в РКН о том, что начали обрабатывать персональ- критерий согласия — «однозначность» обозначает, ные данные. Исключения были и раньше, но в но- что субъект должен выразить свою волю на обра- вых нормах закона их стало меньше. Было девять — ботку данных в  определенных целях. Сделать это стало три (ст. 22 Закона о персональных данных). он может в любой форме, которая позволяет под- твердить факт волеизъявления. Молчаливое без- Как повлияет на бизнес-процессы. Воспользо- действие субъекта не  означает, что  он  согласился ваться исключениями из правил многие коммерче- на  обработку его данных (ст.  10 Закона о  персо- ские компания не могли и раньше. Правом не уве- нальных данных). домлять РКН, как правило, пользовались коллегии адвокатов или  некоммерческие организации, на- К чему приготовиться. Формы согласий на  об- пример профсоюзы. Такие компании обрабаты- работку придется пересмотреть. Кроме того, если вали персональные данные исключительно своих компания поручает обработку персональных дан- членов или работников. Теперь и им придется уве- ных третьему лицу — обработчику, то необходимо домлять Роскомнадзор об обработке. переработать формулировки договора на обработку персональных данных. Чтобы вы имели возмож- К чему приготовиться. Если в компании прои- ность вовремя уведомить РКН об инциденте с пер- зошли изменения и поменялись сведения, которые сональными данными, обяжите своего контрагента ранее оператор направлял в Роскомнадзор, необхо- незамедлительно сообщать вам о фактах утечек об- димо об этом сообщить до 15-го числа месяца, сле- рабатываемых данных, которые ему стали известны дующего за месяцем изменений. (ст. 6 Закона о персональных данных). Согласия на обработку должны быть Практика покажет, насколько новые реалии предметными и однозначными работы с  персональными данными помогут спра- Согласие на обработку персональных данных долж- виться с  текущими проблемами. Каждой компа- но быть конкретным, предметным, информирован- нии понадобится пересмотреть практически все ным, сознательным и  однозначным. Законодатель документы и  процессы, которые связаны с  обра- добавил в норму закона слова «предметным» и «од- боткой и  защитой персональных данных. Фактор нозначным» (ст. 9 Закона о персональных данных). неопределенности не  означает, что  делать ничего не нужно. Наоборот, предупрежден — значит, есть Как повлияет на  бизнес-процессы. Критерий возможность подготовиться к  неизбежным изме- предметности можно рассматривать как  запрет нениям.  на  практику сбора согласий с  объединенными, Компании Оператор персональных данных водили такую процедуру, чтобы не смогут не может взять на себя допол- определить и минимизировать действовать нительные обязанности, если возможные проблемы на эта- на свое их не предусмотрел законода- пе запуска нового продукта усмотрение тель. Например, если оператор или услуги. не обязан уведомлять субъекта Придется использовать об утечке его персональных дан- Как правило, оценку рисков методичку РКН ных, то и в собственных локаль- компании проводили на основе ных актах закреплять за собой риск-ориентированного подхода такую обязанность нельзя. Даже с учетом сложившихся лучших из самых благих побуждений. практик. С 1 марта 2023 года для такой активности придется Еще один пример — это использовать методичку от Рос- оценка рисков в области приват- комнадзора. На сегодняшний ности. Многие компании про- день документа пока нет.

РАБОТА — ПРОЦЕСС Если компания игнорирует  недостоверную информацию в интернете, то рискует столкнуться с рядом проблем, в том числе попасть в санкционный список. Почему так происходит, рассказала Марина Кельбах, адвокат АБ «А-ПРО». В материале эксперт по шагам разобрала, как выстроить оборону и защитить репутацию в суде в рамках дел о признании информации недостоверной. 24 Репутация компании в сети. Инструкция защиты в деле о признании информации недостоверной Негативная информация в  сети может ет активами и  занимается отмыванием средств повлиять на будущее сделки, в которой от лица Президента РФ, а также осуществляет пе- решит участвовать компания. Банки реводы денежных средств для него. и  контрагенты проверяют ее в  проце- дуре компаленс. Российские и зарубежные компа- Контрагенты и  клиенты ориентируются на  де- нии могут активно использовать сведения о своих ловую репутацию, оценивают положение компа- партнерах в интернете. Такую информацию также нии на  рынке и  так определяют уровень доверия используют иностранные госорганы, когда прини- к  ней. Еще ее называют goodwill — нематериаль- мают решение о визе. А еще через интернет они про- ный актив компании, который формирует рыноч- веряют информацию о  «подозрительных лицах» ную стоимость бренда и  его прибыль. В  России и принимают решение о том, чтобы включить граж- существует специальный порядок, который помо- данина или  организацию в  санкционный список. гает защитить такой актив. Заявитель должен обра- История с Олегом Дерипаской стала примером титься в суд и доказать недостоверность сведений. того, как информация в сети Интернет может по- При этом он должен учесть срок исковой давности, влиять на принятие решения о включении в санк- убедиться, что спорные сведения недоброжелатель ционный список США (OFAC). Статьи в некоторых изложил в утвердительной форме. Как это сделать, интернет-изданиях о  нем стали одним из  доказа- разберем в материале. тельств для Управления по контролю за иностран- ными активами США. Для иностранного ведомства Статья сфокусирована на делах о признании ин- это стало показателем того, что  Дерипаска владе- формации недостоверной как  одном из  способов защиты репутации. Это очень важный правовой момент, так как есть существенные различия в бре-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 мени доказывания в суде в рамках дел о признании ществования, которая была взята из информацион- 25 информации недостоверной и  дел о  защите репу- ной системы. Такая схема спасла крупного регио- тации, в которых заявляются требования о призна- нального бизнесмена, который попал под  критику нии информации и  недостоверной, и  порочащей общественности из-за деятельности перевозчика деловую репутацию. общественного транспорта, который предоставлял некачественные услуги. Схема связей в Спарке по- В процессе анализа рисков казала, что он не был причастен к деятельности пе- Необходимо постоянно мониторить информацию ревозчика. Суд также учел устав транспортной ком- в  интернете, поскольку срок исковой давности пании, ее письменную позицию по делу и вынес ре- по делам о признании информации недостоверной шение в пользу бизнесмена (данный пример из су- составляет один год со дня, когда сведения о ком- дебной практики Адвокатского бюро «А-ПРО», Мо- пании появились в интернете (п. 10 ст. 152 ГК). сква. Персональные данные доверителя или ссылки на материалы дела охраняются адвокатской тайной Несмотря на  четкие формулировки закона, су- и  не  могут быть представлены для  публикации). дьи смешивают дела о  защите чести, достоинства и деловой репутации с делами о признании инфор- Когда готовим исковое заявление мации недостоверной. Это связано с  тем, что  та- Формулируйте просительную часть иска исходя кие дела редко встречаются в  судебной практике. из того, какие цели вы преследуете. Ниже несколь- Однако в каждой из этих категорий дел есть свои ко примеров формулировок просительной части. особенности. Первое различие между ними — рас- Обратите внимание, что  все названия компаний пределение бремени доказывания. Если суд сделает и имена сторон придуманы. это неправильно, то вышестоящие инстанции при- знают его решение незаконным. Эффективный способ восстановления права — требование удалить спорные сведения, запретить В делах о  защите чести и  достоинства истец их дальнейшее распространение. Пример для иска: должен доказать факт распространения спорных сведений и  их порочащий характер. Ответчик  — «Признать не  соответствующими действи- только их достоверность. Чтобы подтвердить факт тельности сведения, содержащиеся в  статье: распространения сведений, представьте суду но- “Алексеев Александр владеет перевозчиком- тариальный протокол осмотра сайта в  интернете убийцей «Попутчик»” о том, что Алексеев Алек- или скриншот страницы сайта. Также помогут лю- сандр Константинович владеет компанией “По- бые материальные носители спорных сведений, на- путчик”, в  результате деятельности которой пример, скриншоты, газеты, журналы, книги (п. 55 погибло несколько человек, выраженные во фраг- постановления Пленума ВС от  23.04.2019 № 10 менте “______”». «О применении части четвертой Гражданского ко- декса Российской Федерации»). Кроме того, чтобы донести позицию в иске, следу- ет заявить требования об опровержении спорных В делах о  признании информации недостовер- сведений или  опубликовании ответа. Для  этого ной истец должен самостоятельно доказать не- укажите в самом иске текст опровержения и отве- достоверный характер спорных сведений и  факт та. Суд перенесет его в резолютивную часть своего их распространения. При этом ответчик не лишен решения. Это исключает возможность того, что от- права доказывать факт того, что сведения соответ- ветчик изменит изначальный текст. Лицо, которое ствуют действительности. пострадало от негативных сведений, может таким образом донести свою позицию читателям и  ука- Доказательствами недостоверности спорных зать на недостоверность. Пример для иска: сведений могут стать любые сведения или докумен- ты, которые соответствуют критерию относимости «Обязать Учредителя средства массовой ин- и  допустимости. Например, вы можете доказать формации в течение 3 (трех) дней со дня вступ- недостоверность сведений с  помощью программы Спарк. В одном кейсе суд принял во внимание схему связей компании и директоров за весь период ее су-

РАБОТА — ПРОЦЕСС ления решения суда в  законную силу удалить можно заявить требование о возмещении убытков, не  соответствующие действительности све- которые возникли из-за того, что  такие сведения дения об  Алексееве Александре Константино- были распространены (Обзор практики рассмо- виче, содержащиеся по  указателю страницы: трения судами дел по  спорам о  защите чести, до- https://______/news/________.html, и  опублико- стоинства и  деловой репутации, утв. Президиу- вать в  течение 3 (трех) дней со дня вступле- мом ВС 16.03.2016). ния решения суда в  законную силу опроверже- Право потребовать компенсацию есть и у ком- ние со  следующим текстом: «Опровержение. паний, которые указывают в  иске сведения хоть Статья под  названием: “Алексеев Александр и не порочащие, но не соответствующие действи- 26 владеет перевозчиком-убийцей «Попутчик»” тельности (п. 10 ст. 153 ГК). содержала в себе недостоверные сведения о том, что  Алексеев А.К. является владельцем компа- Во время судебного разбирательства нии “Попутчик”, которая оказывает некаче- Недостоверные сведения, которые вы оспарива- ственные транспортные услуги, в  результате ете, должны быть в  утвердительной форме. Толь- которых погибло несколько человек, что  было ко так суд сможет проверить их на  соответствие установлено Решением Тверского районного суда действительности. Оценочные суждения, мнения г. Москвы». и убеждения не являются предметом судебной за- щиты в порядке ст. 152 ГК. Извинение не  является способом защиты репута- Ответчики часто указывают, что  спорная ции лица, что  следует из  конституционного пра- фраза содержит такие речевые маркеры мне- ва на  свободу выражения мнений и  убеждений. ния, как  «вероятно», «возможно», «кажется» Однако по  обоюдному согласию стороны могут и  подобные. Однако такие слова автоматически утвердить обязанность ответчика извиниться не  делают фразу оценочной. Лингвисты выделя- за сведения, которые он распространил, в мировом ют различные формы утверждения: явные, пря- соглашении. мые, или  эксплицитные, утверждения и  скры- Дополнительно в деле о защите репутации, как тые, или  имплицитные, утверждения. Все фразы и в деле о признании информации недостоверной, можно проверить с  точки зрения того, соответ- Иск можно предъявить к распространителю Лицо может обратиться с ис- массово и анонимно так, что уста- Требования о признании инфор- ком о признании информации новить их первоисточник или ав- мации недостоверной, об удале- недостоверной к автору спорных тора невозможно. Для таких нии и опровержении сведений сведений и лицу, которое их рас- случаев законодатель предусмо- являются не способом привле- пространило. Последними могут трел, что заявитель может об- чения к гражданско-правовой быть СМИ, интернет-издания, ратиться с иском в суд к лицу, ответственности, а способом владельцы сайтов (постановле- которое распространило сведе- восстановить нарушенное ние Пленума ВС от 24.02.2005 ния. Например, к администра- право истца. Суду важен перво- № 3 «О судебной практике тору сайта в интернете (Обзор источник или автор сведений по делам о защите чести и досто- практики рассмотрения судами только для того, чтобы взыскать инства граждан, а также деловой дел по спорам о защите чести, до- компенсацию морального репутации граждан и юридиче- стоинства и деловой репутации, вреда. Но в делах о признании ских лиц»). утв. Президиумом ВС 16.03.2016). информации недостоверной заявитель не может предъявить Недостоверные сведения Для суда не важен субъект такое требование. могут появляться в интернете распространения сведений.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 ствуют ли они действительности, вне зависимости жет указать на это в исковом заявлении или в от- 27 от степени их конкретности. дельном ходатайстве. Мнение конкретного человека на  соответствие Истец может обратиться в  Федеральную служ- действительности проверить невозможно. Мнение бу судебных приставов, для  того чтобы они  обе- передает информацию не  о  самой действительно- спечили принудительное исполнение. Такая воз- сти, а  о  том, как  говорящий ее себе представляет можность предусмотрена законом, если ответчик и  как  воспринимает. С  оценочными суждениями не  исполнил свою обязанность в  срок, который ситуация такая же. Они передают отношение гово- установил суд. Судебный пристав-исполнитель рящего к ситуации и ее участникам, а также к аб- вынесет постановление о взыскании исполнитель- страктным категориям. РЕШЕНИЯ СУДА МОЖНО В делах о  признании информации недостовер- ИСПОЛЬЗОВАТЬ В ДРУГИХ ной стороны чаще всего не  привлекают лингви- ИСТОЧНИКАХ ста, так как  могут самостоятельно установить ут- Истец может столкнуться с ситуацией, когда вердительную форму выражения на  основании сведения должны быть удалены из источника, знаний русского языка. У  эксперта нет компетен- владелец которого не был привлечен к делу. ции в  том, чтобы устанавливать недостоверность Например, решение о признании информации или  достоверность оспариваемых сведений. Од- недостоверной вынесено в отношении инфор- нако лингвисты в подобных спорах могут помочь мации, размещенной на сайте А. Потом такая определить направленность и  жанр текста, значе- же информация появилась на сайте Б. Именно ния спорных фраз. Особенно если в  них есть ка- владельцу сайта Б. можно направить решение кие-либо аллегории, жаргонизмы или  иные двус- суда. Однако стоит учесть, что владельцы таких мысленные речевые конструкции. Стороны могут источников не имеют обязанности удалять не- привлечь лингвиста по  ходатайству о  назначении достоверные сведения. судебной  экспертизы. Или  они  могут сами обра- титься к  лингвисту и  запросить заключение спе- ского сбора и  постановление об  ограничении до- циалиста. ступа к  информации, распространяемой в  сети Интернет. Далее пристав направит такое поста- Выводы судов о  каждом из  спорных утверж- новление в Роскомнадзор в течение одного рабоче- дений сами по  себе должны быть однозначны- го дня. ми и  непротиворечивыми. Они  должны свиде- тельствовать о  том, соответствует конкретное Исполнить решение суда помогает иногда ме- утверждение действительности или  нет (опреде- ханизм реализации права на  забвение. Для  этого ление ВС от  18.12.2018 № 305-ЭС18-11112 по  делу нужно обратиться к оператору поисковой системы № А40-104076/2017). Стороны не  должны доказы- с  заявлением о  сокрытии из  результатов поиско- вать соответствие или  несоответствие действи- вой выдачи указателей страниц сайтов, на которых тельности каждого слова в  предложении или  ка- размещены недостоверные сведения. А операторы ждой фразы. Суды рассматривают высказывания обязаны удалить ссылки на  недостоверную и  не- полностью и с учетом контекста. актуальную информацию (ст. 10.3 Закона об  ин- формации, информационных технологиях и  о  за- После того, как суд принял решение щите информации). В таком способе защиты есть Как и в любых делах, добиться добровольного ис- большой минус. Несмотря на то что ссылки из по- полнения решения суда бывает достаточно сложно, исковой выдачи на такую информацию будут уда- особенно в борьбе с анонимными сайтами. Все же лены, она все равно останется доступна на  самом существуют правовые механизмы, которые позво- сайте.  лят добиться результата. Чтобы изначально снизить риск неисполнения судебного решения, истец может заявить требова- ние о денежной неустойке за неисполнение. Он мо-

РАБОТА — ПРОЦЕСС Нужно внимательно прорабатывать доводы для защиты, если не можете исполнить обязательства по договору. На эту проблему обратил внимание Валерий Белов, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права РГУП, к. ю. н. Эксперт проанализировал судебную практику, где стороны ссылались на форс- мажор, и показал, какие доводы не сработают. 28 Санкции, пандемия и СВО. Как работают доводы о форс-мажоре в судебной практике Многие российские компании не могут охранные организации, доставочные службы, кли- своевременно выполнить обязатель- нинг и т. д. Получается, что товары и человеческие ства по  договорам, даже если очень ресурсы остались не  только невостребованными, этого хотят. Санкционная политика но и невозможными к использованию. стала причиной того, что  иностранные органи- зации заблокировали исполнение своих обяза- В статье рассмотрим, какие доводы используют тельств по  договорам. Некоторые организации компании, для того чтобы защититься в судебном приостановили свою деятельность на  территории споре. На примерах разберем ошибки, из-за кото- РФ или  в  целом заявили об  уходе с  российского рых не  получается применить условие об  обстоя- рынка. Дополнительно к этому российский бизнес тельствах непреодолимой силы. до сих пор сталкивается с последствиями ограни- чений из-за коронавирусной инфекции. Компания ушла с российского рынка С проблемами столкнулись компании, которые Некоторые международные корпорации пользо- направляли свою деятельность под нужды между- вались своим положением на рынке, поэтому в пе- народных корпораций с  иностранным участием, реговорах с  отечественными производителями в частности, производители, сервисные компании включали выгодные для себя условия. В договорах и  пр. Непонятно, что  делать с  уже произведен- стороны могли согласовать оговорки о праве на од- ными объемами продукции, например, упаков- носторонний отказ от договора, а также установить ка, товары с    иностранными брендами и  т.  д. Не- лимит ответственности. Кроме того, как  правило, известно, что  делать и  со штатом людей, которых такие организации отказывались включать в дого- нанимали для исполнения обязательств по догово- воры условие об обязательном выкупе каких-либо рам с международными компаниями, в частности, производимых под их нужды объемов продукции, так называемые capacity commitment.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Когда компании начали массово покидать россий- димо подтвердить, что  именно военные действия 29 ский рынок, некоторым российским предприни- помешали исполнить конкретное обязательство. мателям пришлось принять ситуацию и  считать убытки. Но  есть и  те, кто попытался уговорить Пример из  практики. Организации заключили заказчиков выкупить товар, который уже готов, договор на предоставление персонала. Исполнитель или через суд компенсировать убытки. обязательства выполнил, а заказчик допустил про- срочку оплаты услуг, что привело к судебному спору. Пример из  практики. Компания «ВГ  ОСТ- ПРИНИТ», которая производила упаковку для сети Чтобы снизить размер неустойки, ответчик со- общественного питания, приняла решение поки- слался на специальную военную операцию и реак- нуть российский рынок. Стоимость готовой про- цию финансового и  сырьевого рынков. Дополни- дукции составляла 864  992  евро, а  закупленного сырья — 503 770 евро. Заказчик прекратил сотруд- КЛЮЧЕВАЯ СТАВКА ничество, поэтому с 1 апреля 2022 года исполнитель ДЛЯ НЕУСТОЙКИ хранил все на складе. Чтобы взыскать все расходы, С 28 февраля 2022 года ключевая он обратился в суд с требованием к ООО «РУЛОГ». ставка менялась четыре раза. Суды счита- ЗАО  «Москва — Макдональдс» приняло участие ют, что изменение ставки не должно влиять в заседании как третье лицо. на расчет неустойки. Поэтому нужно приме- нять ту ставку, которая действовала до спец- Суд прекратил производство, так как  сторо- операции. Подобные выводы можно найти в ре- ны договорились заключить мировое соглаше- шениях арбитражных судов Республики Крым ние. Ответчик согласился выплатить истцу ком- от 16.05.2022 по делу № А83-1965/2022, г. Москвы пенсацию убытков, в которую вошла стоимость от 26.05.2022 по делу № А40-44718/22-41-357. готовой продукции, а  также стоимость хранения (определение АС г.  Москвы от  13.07.2022 по  делу тельно он отметил, что его компания осуществляет № А40-101780/2022). деятельность в  отрасли, относящейся к  наибо- лее пострадавшей от  пандемии коронавируса Есть дела, где истец представил дополнитель- и  финансово-экономического кризиса. По  этой ные документы о  том, что  обстоятельства изме- причине денежных средств на данный момент не- нились в  существенную сторону. После начала достаточно. специальной военной операции производитель ос- новной части оборудования, которое было необхо- Суд не  стал снижать неустойку и  объяснил это димо для  исполнения заказа, прекратил поставки тем, что  ситуация, когда денежных средств недо- в РФ и аннулировал все заказы. Однако он предо- статочно, — не основание для решения не платить. ставил письмо об  этом, и  истец смог представить Кроме того, ответчик не представил доказательства его в качестве доказательств. Суд решил, что в та- того, каким образом повлияла на исполнение обя- ком случае сохранять действие договора не  сто- зательств специальная военная операция и реакция ит (решение АС г.  Москвы от  08.06.2022 по  делу финансового и сырьевого рынков. По этой причине № А40-75297/22-22-549). суд указал, что нет основания для того, чтобы приме- нить ст. 333 ГК (постановление 18ААС от 28.06.2022 Финансовое состояние изменилось № 18АП-7118/2022 по делу № А07-3666/2022). из-за СВО Поставщики не  могут исполнить обязательства Санкции ограничивают и  передать товар вовремя, поскольку скорость де- сотрудничество нежных операций на  данный момент изменилась. Суд не  признает санкции против России обстоя- На  финансовую нестабильность влияют внешние тельством непреодолимой силы. Ограничения факторы. Однако ссылка на обстоятельства непрео- в  различных формах сотрудничества происходят долимой силы не помогает защититься от неустойки по  коммерческим контрактам. Снизить ее с  помо- щью ст. 33 ГК также не всегда получается. Необхо-

РАБОТА — ПРОЦЕСС с  2014 года, поэтому их нужно учитывать в  пред- купками комплектующих иностранного производ- принимательской деятельности. ства, так как контракт заключен через два с полови- Чтобы квалифицировать события в  качестве ной года после введения санкций. О том, что он знал обстоятельств непреодолимой силы, их чрезвычай- об ограничениях, подтверждает и само соглашение. ность должна быть исключительной. То есть выход Стороны контракта согласовали, что  введение ЕС за пределы нормальных, обыденных условий должен и США санкций в отношении исполнителя и его по- быть таким, что учесть их нельзя ни при каких об- ставщиков не  является форс-мажорным обстоя- стоятельствах. Такие события происходят из-за дей- тельством (решение АС г. Москвы от  27.05.2022 ствий объективных факторов, и  их невозможно по делу № А40-269124/21-68-1761). 30 предотвратить и предвидеть, но в итоге они влияют на возможность исполнить функции по контракту. Пандемия создает препятствия Пример из практики. В 2016 году компании за- Коронавирусную инфекцию суды признают обсто- ключили договор на строительство и поставку суд- ятельством непреодолимой силы. Однако исполь- на. Заказчик внес предоплату, но исполнитель не за- зовать этот довод могут не  все категории должни- вершил строительство вовремя и не смог поставить ков. О  том, что  для  компании это действительно товар в срок. В процессе судебного разбирательства форс-мажор, показывают определенные обстоя- он  объяснил это тем, что  не  мог исполнить обяза- тельства конкретного дела. Суды проверяют каждый тельства из-за экономических санкций США. спор индивидуально, в том числе срок исполнения Суд пришел к  выводу, что  ответчик не  доказал, обязательства и  его характер, а  также разумность что  надлежащее исполнение оказалось невозмож- и добросовестность действий должника и т. д. ным вследствие непреодолимой силы. Ответчик В каждом примере судебного спора, который должен был учитывать возможные проблемы с  за- мы  рассмотрели в  статье, ответчики ссылались Манипуляция Иногда ответчики пытаются увеличились сроки рассмотре- форс-мажором использовать весь арсенал про- ния и выдачи экспортной лицен- не сработала блемных ситуаций. В качестве зии для российских потребите- форс-мажора они указывают лей со стороны БАФА. Суд проверит каждый влияние коронавируса, санкции, довод ответчика разрыв логистических цепочек Суд отметил, что на момент по отдельности из-за СВО, а также то, что ино- заключения договора связан- странные компании приостано- ные с коронавирусом ограни- вили свою деятельность. Однако чения были введены, следова- суды проверяют такие доводы тельно, стороны их учитывали. по отдельности и учитывают Компания Siemens приостано- сроки, когда ответчик должен вила деятельность в РФ в марте был исполнить обязательства. 2022 года, то есть прошло девять Так произошло, когда стороны месяцев после истечения сро- должны были исполнить обяза- ков исполнения обязательств. тельства к 30 мая 2021 года (дело Доказательств того, что БАФА № А56-91870/2021). отказалась выдавать лицензию, ответчик не представил. О том, Поставщик сослался на огра- что санкции повлияли на ис- ничения из-за короновируса, полнение обязательств по до- санкции против РФ, а также говору, могла подтвердить ТПП, приостановление деятельности но подобного заключения нет компании Siemens. Кроме того, у ответчика.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 ФССП может снять арест с банковских счетов Должник вправе обратиться долженность у которых возникла что мораторий на возбуждение 31 в ФССП или суд, чтобы ему сня- до моратория. Однако автома- дел о банкротстве в этом году ли арест с банковских счетов. тически арест снимать при- начал действовать с 1 апреля К своему заявлению он должен ставы не обязаны. Разъяснила и ввели его на 6 месяцев. Рас- приложить доказательства того, права должников ФНС в письме пространяется он на юридиче- что финансовые трудности воз- от 15.07.2022 № КВ-3-18/7483@. ских лиц и граждан, в том числе никли из-за санкций. Кроме того, ИП. Под исключение попали нужно указать, как такие аресты Ведомство указало еще и то, застройщики объектов, вклю- препятствуют реабилитации что со дня введения и на срок ченных в реестр проблемных, в период действия моратория действия моратория не допу- а также те должники, кто заявил на банкротство. скается обращение взыскания отказ от моратория, независи- на заложенное имущество мо от наличия у них призна- Приставы накладывают арест должника, в том числе во вне- ков неплатежеспособности. на банковские счета во время судебном порядке. Кроме Еще действие моратория не рас- исполнительного производства. того, заинтересованное лицо пространяется на должников, Но пока действует мораторий не сможет получить взыска- в отношении которых на день на банкротство, исполнительное ние по исполнительному листу введения моратория возбужде- производство приостановили через банк или иную кредитную но дело о банкротстве. в отношении тех должников, за- организацию. ФНС напомнила, и на коронавирус, чтобы объяснить, почему не смог- трактов, как  правило, субъекты предприниматель- ли выполнить обязательства. Однако суды не  счи- ской деятельности, а  значит, должны предполагать тали это обстоятельством непреодолимой силы. наступление рисков. Во-первых, существует перечень лиц, к  которым не применяют требования о взыскании неустойки, Пример из практики. Покупатель не смог опла- штрафа или иных финансовых санкций, начислен- тить продукцию по  дилерскому договору, поэтому ных за период действия моратория (постановление поставщик обратился в суд с требованием о взыска- Правительства от  03.04.2020 № 434). Суды сверяют нии задолженности и  неустойки. Ответчик возра- деятельность должника с  этим документом по  но- жал и  указывал на  обстоятельства непреодолимой меру ОКВЭД. Во-вторых, стороны могут оговорить силы, тяжелое финансовое положение, а также необ- ситуацию с  ограничениями и  запретами в  связи ходимость ее снижения на основании ст. 333 ГК. с  распространением коронавирусной инфекции в  своем соглашении. В  таком случае суды прихо- Суд указал, что дилерский договор или соглаше- дят к выводу, что ответчик знал об обстоятельствах ние стороны заключают в рамках ведения предпри- и  последствиях ограничений, а  значит, должен их нимательской деятельности. То есть с одной сторо- учитывать. ны выступают производители товара или  крупные дистрибьюторы (дилеры), с  другой  — торговые Деятельность компании стала компании. Это означает, что ответчик должен учи- нестабильной тывать в своей деятельности обычный предприни- Исполнять обязательства по  договорам поставки мательский риск. Кроме того, суд отдельно отметил, затрудняются как  поставщики, так и  покупатели. что введение экономических санкций странами ЕС Однако суды не  считают общее ухудшение ста- и США в отношении РФ само по себе не свидетель- бильности коммерческой деятельности как  повод ствует о  том, что  именно данное обстоятельство освобождения от  ответственности. Стороны кон- могло повлиять на  деятельность ответчика (реше- ние АС Приморского края от  31.05.2022 по  делу № А51-2251/2022). 

РАБОТА — НАЛОГИ Если раздробить бизнес только ради уменьшения налогового бремени — это штраф, пени и уголовное преследование. О том, как это происходит, рассказал Юрий Николаев, адвокат, председатель МКА «Николаев и партнеры». Эксперт объяснил, на что обратить внимание, чтобы не попасть под уголовную ответственность. 32 Дробление бизнеса. Что нужно знать, чтобы избежать проблем с налоговой Чтобы снизить налоговую нагрузку, ди- ее единственная цель — снижение налогов. Право- версифицировать бизнес и  уменьшить применительная практика сложилась таким об- расходы, предприниматели разделяют разом, что  такое деяние образует собой состав компанию на  несколько юридических преступления, предусмотренный ст.  199 УК (уход лиц. Такое дробление  — естественный процесс, от уплаты налогов). поэтому российский бизнес часто состоит из  не- скольких юридических лиц, объединенных в одну К сожалению, некоторые компании дробят биз- группу компаний. Это позволяет решить ряд задач, нес, чтобы уменьшить платежи по  налогу на  при- например, адаптировать бизнес к  рыночным ус- быль или  чтобы остаться на  упрощенной системе ловиям, повысить конкурентоспособность путем налогообложения, когда объем выручки превышает подбора наиболее эффективной модели использо- лимит в 219 млн руб. за год. По этой причине нало- вания ресурсных, технологических, организацион- говики ищут признаки схемы фиктивного дробле- ных, коммерческих, экономических, финансовых, ния и  обращают внимание на  деловую цель этого налоговых и других возможностей. процесса. Дополнительно они  пытаются доказать умысел руководства компании, чтобы привлечь Сам по  себе факт разделения предприятия к  уголовной ответственности. В  итоге дробление на группу лиц не противоречит законодательству. стало одной из самых опасных налоговых схем. Но  нельзя получать необоснованную налоговую выгоду с  помощью этого механизма. Налоговая В зоне риска группы компаний, которые рабо- инспекция и  следственный комитет привлекут тают под одним брендом, но у них: единая бухгал- к  ответственности компанию за  дробление, если терия, единый центр управления, управляют сче- тами с одного IP-адреса, один юридический адрес.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Подробнее о том, что еще проверяют инспекторы 40процентов 33 и  как  привлекают к  ответственности, рассмотрим в статье. Также разберем методы защиты, которые из всех споров с ФНС — это дела, помогут сохранить свободу владельцам и руковод- где удалось уменьшить сумму  ству компаний. взыскания, которую пытался взыскать регулятор Что проверяют инспекторы Совокупность признаков незаконности дробления, nalog.gov.ru которые необходимо учитывать при  структуриза- ции бизнеса, определены в письме ФНС от 11.08.2017 нарушение составит 40 процентов от  неуплачен- № СА-4-7/15895@ и  в  межведомственном письме ной суммы налога плюс пени (ч. 3 ст. 122 НК). ФНС и СК от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@. Срок добровольной оплаты всей суммы с пеня- ФНС переодически выпускает рекомендации ми и штрафами — два месяца. Если полной оплаты нижестоящим инстанциям о том, как разоблачить в  указанный срок нет, то  через  10 дней дело по- искусственное дробление. Но  есть базовые при- ступает в  Следственный комитет. В  таком случае знаки. Инспекторы обратят внимание на  вновь предпринимателю грозит ответственность в  виде созданную компанию, которая работает по  УСН. лишения свободы на срок до 6 лет (ч. 2 ст. 199 УК). При  этом участники схемы не  получили коммер- ческую выгоду от  дробления. Так как  уменьше- Срок привлечения к  уголовной ответственно- ние налогов, с  точки зрения государства, само сти — 10 лет (ст. 15, 78 УК). Правило о трехлетнем по себе не является выгодой, то сигналом для ин- сроке действует только в рамках гражданской ответ- спекторов станет то, что налоговые обязательства ственности. Дело в том, что если правоохранители уменьшились или  практически не  изменились. насчитают совокупный ущерб государству от дей- Подозрительным для  налоговиков будет и  ситуа- ствий компании более 45 млн руб., то преступление ция, когда единственным поставщиком для одного квалифицируют как тяжкое. В этом случае вменяют участника схемы может являться другой ее участ- ч. 2 ст. 199 УК. Это значит, что по состоянию на се- ник. Либо все участники схемы используют общих годняшний момент, несмотря на  пройденные на- поставщиков. При  этом они  занимаются одной логовые проверки, правоохранители имеют право и  той  же деятельностью и  оплачивают расходы предъявить претензии к  компании за  2012, 2013, друг друга. 2014 годы. Еще один показатель фиктивного дробления — Почему не спасает мораторий общие ресурсы: офисы, оборудование, складские по проверкам помещения, сайты, вывески, телефоны, IP-адреса, Приготовьтесь к  проверке бизнеса по  всем на- сайты и т. д. Деятельностью таких компаний управ- правлениям, после того как  закончится мо- ляют фактически одни и  те же лица, в  том числе раторий. Практика «ковидного» моратория в  таких компаниях единый бухучет, кадровое де- показала, что это не помогает избавиться от ответ- лопроизводство, подбор персонала. При этом под- ственности, а только отодвинет срок ее наступле- контрольные лица лишены самостоятельности, ния. Кроме  того, у  государства хватит правовых у них нет основных и оборотных средств. методов, чтобы проверить деятельность компаний в период моратория и после его завершения. Этому Как привлекают к ответственности будет помогать вступивший в  силу Федеральный С 9 марта действует новый механизм возбуждения закон от 01.07.2021 № 248-ФЗ «О государственном уголовных дел по  налоговым преступлениям. По- контроле (надзоре) и  муниципальном контроле сле налоговой проверки орган выносит решение в Российской Федерации». о  привлечении налогоплательщика к  ответствен- ности. Затем налоговики выставляют требование об уплате налога. При этом штраф за такое право-

РАБОТА — НАЛОГИ У инспекторов в  арсенале появились новые фор- Правила безопасности мы внеплановых налоговых проверок, с помощью Каждый бизнесмен может самостоятельно про- которых они  смогут проверять бизнес. В  частно- верить, не  содержат ли  его действия состава пре- сти, контрольная закупка, мониторинговая сдел- ступления. Для  этого нужно обратиться с  иском ка, выборочный контроль, инспекционный ви- в арбитражный суд. Должен состояться спор меж- зит, рейдовый осмотр, документарная проверка, ду материнской и  дочерней компанией по  заклю- выездная проверка, наблюдение за  соблюдением ченному контракту. Естественно, обстоятельства обязательных требований, выездное обследование должны этому соответствовать. и т. д. Такой правовой механизм поможет по  любым 34 Обойти правила моратория на проверки могут экономическим преступлениям. Это единствен- и следователи. Кроме того, следствие может и воз- ный способ, где не  надо привлекать правоохра- буждает уголовные дела по ст. 172 УК (незаконная нительные органы. Безусловно, суд, не  подменяет банковская деятельность). В  наше производство в своей компетенции следственный комитет. во  время моратория попало дело, где следствие Но в рамках спора суд может установить: неза- выявило так называемую площадку с  сотнями висимость дочерней компании, реальность сделки, фиктивных фирм, принимающих деньги для  об- соразмерность цены контракта. В  рамках спора нала от  коммерсантов. Возбудили уголовное дело между собственниками о принятом решении выде- по  п.  «б» ч. 2 ст. 172 УК. Обычно по  таким делам лить компанию суд может установить такие прею- коммерсанты привлекаются к  уголовной ответ- дициальные факты, как коммерческая выгода и хо- ственности как  пособники, собранные материалы зяйственная целесообразность принятого решения в отношении заказчика обнала отправляются в на- о выделении компании. логовую и служат основанием для проведения вне- Кроме того, чтобы минимизировать риски уго- плановой налоговой проверки. С  учетом фактов, ловного и  налогового преследования, перед  нача- доказанных в приговоре суда по ст. 172 УК, провер- лом реструктуризации нужно провести самосто- ка носит формальный характер. ятельный аудит. Дробление не  должно выглядеть Некоторые Судебная практика неоднород- Обратите внимание, что про- предприни- ная на данный момент. За девять верки бизнеса продолжались матели месяцев 2021 года налогови- и во время моратория. За 2021 год выигрывают ки вынесли 14 512 решений. проведено 132 789 проверок в спорах Все решения суды признали (nalog.gov.ru). На этот период законными. зарегистрировано 60 тыс. компа- Несмотря на поло- ний в реестре среднего и круп- жительную практику, В 40 процентах из всех споров ного бизнеса (fedstat.ru). проверок не избежать предпринимателям удалось уменьшить сумму, которую ука- Цифры говорят о том, что на- зала налоговая в своем решении деяться, что о вас забудут, — не- (nalog.gov.ru). возможно. Фигурантами уголов- ного дела могут стать генераль- По уголовным делам ный и финансовый директора, в 2021 году за уклонение от упла- бухгалтер, а также бенефициар ты налогов суды вынесли только компании и иные причастные два оправдательных приговора. лица, по мнению следствия. По остальным приговорам ком- Поэтому проверьте свою ком- мерсанты получили различные панию в плане по проверкам виды наказаний, предусмотрен- (prokuratura.top, proverki.gov.ru). ных ст. 199 УК.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Некоторые бизнес-преступления исключат из УК Пороговые значения крупного и особо крупно- По ст. 174 УК о легализации преступных доходов 35 го размеров ущерба повысят в 1,5 раза с учетом для крупного размера ущерба планку подни- уровня инфляции. Кроме того, планируют убрать мут с 1,5 до 2,25 млн руб., для особо крупного — из УК три экономические статьи. Законопроект с 6 до 9 млн руб. подготовил Минюст. Такое поручение дал Пре- зидент на XXV Петербургском международном По ст. 186 УК о неправомерном использовании экономическом форуме. Поправки в УК и УПК инсайдерской информации для крупного ущерба разместили на портале проектов правовых актов планку поднимут с 3,75 до 5,5 млн руб. для независимой антикоррупционной экспертизы (ID проекта 01/05/08-22/00130229). Кроме того, собираются исключить ответ- ственность за осуществление предприниматель- Планка максимального ущерба по ст. 159 УК ской деятельности без регистрации (ст. 171 УК). о мошенничестве с 10 тыс. поднимется Еще отменят уголовное наказание за регистра- до 25 тыс. руб. для значительного ущерба, цию заведомо незаконных сделок с недвижи- для крупного — с 3 до 4,5 млн руб., для особо мостью (ст. 170 УК) и за внесение заведомо лож- крупного — с 12 до 18 млн руб. ных сведений в межевой или технический план (ст. 170.2 УК). как  уход от  уплаты налогов. Конкретные реко- пания не должна быть единственным поставщиком мендации зависят от  компании и  ее специфики. товара для новых организаций группы. Но есть общие для всех. Подготовьтесь к проверкам. Отслеживайте ка- Сформируйте разные центры управления. лендарь плановых проверок. Предварительно под- У каждой компании группы должны быть отдельные готовьте экспертное исследование, что  с  учетом офисы и свой штат сотрудников. При этом не стоит НДС, который невозможно зачесть при работе ма- оформлять их по совместительству в других органи- теринской компании с компаниями на УСН, общая зациях группы. Один и тот же генеральный дирек- сумма налогов вырастает, безусловно, если это так. тор или  учредитель для  нескольких юридических Также поможет экспертное исследование о получе- лиц также вызовет подозрение у инспекторов. нии коммерческой выгоды и уменьшении расходов при выделении из компании нового лица. Обоснуйте деловую цель дробления. Проверяй- те коммерческую выгоду и хозяйственную целесоо- Проведите беседу с сотрудниками о том, что они бразность решений о выделении компании. Для ка- не должны разговаривать со следствием или нало- ждой компании в  группе нужно определить биз- говым инспектором до приезда адвоката. При этом нес-цель. Они могут продавать разные товары либо каждого сотрудника, который пойдет на  допрос, вести деятельность на разных территориях. В сово- нужно обеспечить адвокатом, чтобы он не чувство- купности по группе компаний должна возрасти вы- вал себя брошенным. Сам допрос обязательно нуж- ручка, клиентская база, рынки сбыта, численность но отрепетировать с адвокатом. персонала, стоимость основных средств. Дробление не должно быть хаотичным процес- Определите уровень самостоятельности. Про- сом. К претензиям со стороны ФНС нужно подго- веряйте независимость новой компании и  реаль- товиться. Проводите аудит, формируйте разные ность выполняемых контрактов. Каждая компания центры управления и, главное, обоснуйте причины, должна сама себя обеспечивать, самостоятельно за- по которым произошло разделение компании. Пра- ключать договоры с контрагентами, подавать нало- вовая позиция для  всех компаний группы должна говые декларации, платить налоги. Основная ком- быть единая. 

НАУКА — ТЕРМИН ДРОППЕР Юридическое или физическое лицо, которое используют мошенники в качестве посредника. С помощью его персональных данных злоумышленники оформляют банковские счета и пластиковые карты, чтобы обналичивать денежные средства. 36 1891 1969 American Express выпускает первый дорож- В СССР начали принимать карту платежной систе- ный чек — предшественник карты. В 1914 году мы Diners Club, которой можно было расплатиться Western Union выпустила первую карту с опреде- в гостинице «Интурист» и сети валютных магазинов ленной суммой кредита от банка. В 1928 году карты «Березка». Российская национальная платежная стали металлические, а в 1960-м — пластиковые. система появилась в 2014 году.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Цифровые технологии внедряют в экономику, пра- термины с обозначением определенного киберпре- 37 вовую сферу, промышленность и  во  все сферы ступления ежегодно пополняют словарь специа- услуг, чтобы упростить жизнь человека. Однако листов по  информационным технологиям. Кроме и  для  мошенников это открывает новые возмож- слова дроппер есть, например, такие термины, ности для  нелегального заработка. Содействие как кардинг, фишинг, фарминг, спуфинг, цифровое им оказывают дропперы, которые предоставляют рейдерство. На  данный момент Минцифры про- свои пластиковые карты, банковские счета и  про- рабатывает возможность легализовать «белых ха- чие данные для схемы по обналу. С помощью таких керов», которые помогут искать уязвимости в  ин- посредников цепочка переводов становится запу- формационных системах (vedomosti.ru). танной, ведь операции проводят под разными име- нами. Часто такие люди образуют даже целые со- Проблема кибербезопасности затрагивает все общества — дропперские сети, среди которых есть слои общества, поэтому в России это входит в сфе- дропповод, что-то вроде менеджера для дроппов. ру национальных интересов. Начало работ по  за- щите информационной инфраструктуры в государ- Ответственность ственном масштабе началось с  Указа Президента Если правоохранительные органы поймают дроп- от  15.01.2013 №  31с «О создании государственной пера, ему грозит наказание по ст. 174 УК за незакон- системы обнаружения, предупреждения и ликвида- ное отмывание денежных средств. Наказанием мо- ции последствий компьютерных атак на  информа- жет стать и пять лет тюрьмы, и штраф 500 тыс. руб. ционные ресурсы Российской Федерации». У ФСБ Если суд выяснит, что  дроппер работал в  составе появились новые полномочия  — создать систему преступной группы, то  срок тюремного заключе- ГосСОПКа, а  также разработать методические ре- ния может достигать семи лет. комендации о  том, как  с  ней работать. Далее поя- вился Федеральный закон от  26.07.2017  №  187-ФЗ Большинство банков уже научились в бесконеч- «О безопасности критической информационной ин- ном потоке транзакций выявлять подозрительные фраструктуры Российской Федерации». К объектам операции и  блокировать переводы по  пластико- критической информационной инфраструктуры вым банковским картам. В  2018 году ЦБ создал относятся информационные системы и сети, а так- базу данных, куда попадает информация, в частно- же автоматизированные системы управления, ко- сти, о платежной карте или счете, с которого пере- торые важны для работы ключевых сфер жизнеде- вели или пытались перевести деньги, а также карте ятельности государства и общества. Обладатели та- или счете получателя средств. На основании данных кой инфраструктуры должны выполнять требова- из этой базы банки могут приостановить операции ния законодателя в этой сфере. Следовать правилам (Указание Центробанка от 08.10.2018 № 4926-У). должны и организации, которые взаимодействуют с субъектами КИИ. За неправомерное воздействие Методы борьбы на КИИ могут привлечь к уголовной ответственно- Рост преступлений с помощью цифровых техноло- сти по ст. 274.1 УК, а также и к административной гий растет вместе с их развитием. Специфические ответственности по ст. 13.12.1, 19.7.15 КоАП. 2018 2022 Президент поставил задачу перед Правительством Президент утвердил новые обязанности по обе- достичь девяти национальных целей развития спечению информационной безопасности страны, в том числе обеспечить ускоренное вне- для субъектов КИИ. В компаниях должны поя- дрение цифровых технологий (Указ Президента виться ответственные за кибербезопасность от 07.05.2018 № 204). (Указ Президента от 01.05.2022 № 250).

НАУКА — ТЕОРИЯ Если местом арбитража является Россия, нужно внимательно выбирать иностранное арбитражное учреждение. От этого может зависеть, признает ли российский суд его решение. Адвокат, старший юрист «Кульков, Колотилов и партнеры» Дмитрий Власов вместе с коллегой объяснили значение статуса ПДАУ, а также смысл исключений в законе для иностранных центров без этого статуса. 38 Регулирование решений иностранных арбитражных центров в России. Статус ПДАУ Р оссийским компаниям, которые ведут кон рассматривает как решения арбитража ad hoc. бизнес с иностранными партнерами, при- Это специальное исключение, предусмотренное ходится искать альтернативу привычным в  ч. 3 ст.  44 Федерального закона от  29.12.2015 иностранным арбитражным центрам. № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбира- Важно выбрать третейский суд, который опера- тельстве) в РФ», далее — Закон об арбитраже. тивно рассмотрит спор, но  при этом его решение не вызовет подозрений у российского суда. Напри- Арбитраж ad hoc означает, что  его образовали мер, российский суд может решить, что арбитраж- стороны для решения конкретного спора, поэтому ный центр лишь маскируется под  иностранный специально для него они определяют процедуру на- институт, а  по  факту осуществляет свою деятель- значения арбитров. То есть стороны не выбирают ность на территории РФ. учреждение, как в институциональном арбитраже. Чтобы избежать проблем на стадии приведения Решения такого иностранного арбитража россий- решения в исполнение, выбирайте институт, кото- ский суд приведет в исполнение, несмотря на отсут- рый получил статус постоянно действующего ар- ствие у соответствующего института статуса ПДАУ. битражного учреждения в России, далее — ПДАУ. Это и есть исключение, предусмотренное законом. Иногда это сделать невозможно, например, когда контрагент настаивает на  центре, у  которого нет Вероятность того, что  суд признает решение такого статуса. В таком случае обратите внимание иностранного арбитража без  статуса ПДАУ, зави- на  иностранные арбитражные центры с  признан- сит от  определенных обстоятельств. Мало просто ной репутацией. согласовать учреждение в  арбитражной оговорке. Решения иностранных третейских судов, кото- Суд обратит внимание, на территории какой стра- рые действуют при центрах без статуса ПДАУ, за- ны фактически действует арбитражное учрежде- ние. Также он  проверит отдельное соглашение о  рассмотрении споров арбитражем ad hoc, если

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 обнаружит, что иностранное происхождение арби- ИНОСТРАННЫЕ ЦЕНТРЫ — ПДАУ 39 тража сомнительное. Подробнее о том, как форми- Статус ПДАУ получили четыре ровалась практика по  данному направлению, чи- иностранных института: Гонконгский тайте в статье. международный арбитражный центр (HKIAC), Венский международный арбитражный центр Деятельность сомнительных (VIAC), Сингапурский международный арби- арбитражных институтов запрещена тражный центр (SIAC), Международный арби- В 2016 году произошла арбитражная реформа, тражный суд при Международной торговой с помощью которой законодатель решил бороться палате (Court of the ICC). с  практикой существования сомнительных арби- тражных институтов. До  этого недобросовестные центр (HKIAC), Китайская международная эко- лица использовали третейские разбирательства номическая и  торговая арбитражная комиссия как  способ получить «нужные» решения в  корот- (CIETAC), Дубайский международный арбитраж- кий срок. Новые правила закрепили в Законе об ар- ный центр (DIAC).  битраже. Главным средством борьбы стал запрет администрировать споры арбитражам без  стату- Место арбитража влияет на статус са ПДАУ, который вступил в силу 1 ноября 2017 года. принятого решения Существуют две ситуации, когда суд признает ре- Изменения в  регулировании работы деятель- шение иностранного центра без  статуса ПДАУ, ности арбитражных учреждений породили во- который администрирует третейское разбиратель- прос о  том, как  быть с  решениями иностранных ство. Зависит такой подход от  места арбитража. арбитражных институтов, у  которых нет статуса Первая  — это «чистый» иностранный арбитраж, ПДАУ. Дело в  том, что  традиционно признанные когда третейское разбирательство, администри- иностранные арбитражные центры не торопились руемое иностранным арбитражным институтом, получать этот статус. Например, такие мастодонты происходит за  пределами РФ. Данные случаи международного арбитража, как Лондонский меж- не  подпадают под  регулирование Закона об  арби- дународный третейский суд (LCIA) и  Арбитраж- траже, поэтому суды отклоняют ссылки сторон ный институт Торговой палаты Стокгольма (SCC), на  отсутствие у  иностранного арбитража статуса не стали обращаться за получением данного стату- ПДАУ. Например, в  деле «Химический завод “Ок- са. С учетом текущей геополитической обстановки сид” против Advaita KZ» суд отказался рассматри- эти центры вряд ли сделают это в будущем. вать иск, так как стороны согласовали разрешение споров в LCIA. Суд указал, что Закон об арбитра- Доступность привычных для российских пред- же применяется лишь при  третейском разбира- принимателей арбитражных институтов снизилась тельстве на  территории России (постановление и на фоне западных санкций. В частности, возник- 18ААС от  29.07.2019 № 18АП-10201/2019 по  делу ли определенные трудности с  оплатой арбитраж- № А76-14685/2019). ных сборов, наймом иностранных консультантов, назначением арбитров и т. д. (см., например, Д. Вла- Вторая ситуация — это когда третейское раз- сов, К. Шевченко. Релокация арбитража в  Азию бирательство администрируется иностранным ар- и  на  Ближний Восток: ключевые характеристики битражом, но на территории РФ. Это и будет счи- популярных арбитражных центров // Legal Insight. таться местом арбитража. Соответственно, такое 2022. № 5 (111)). учреждение подпадает под  действие закона (ч.  2 ст. 1 Закона об арбитраже). Именно ко второй си- В подобных условиях российским компани- туации применяется специальное исключение, ко- ям, ведущим бизнес с  иностранными партнера- торое законодатель предусмотрел в ч. 3 ст. 44 Зако- ми, приходится искать альтернативу привычным на об арбитраже. арбитражным центрам. Они  стали выбирать ар- битражные институты, которые расположены в санкционно-нейтральных юрисдикциях. Напри- мер, Гонконгский международный арбитражный

НАУКА — ТЕОРИЯ У решения третейского суда ad hoc деятельности на  территории России. Как  и  в  деле меньше преимуществ «Химический завод “Оксид” против Advaita KZ», Квалификация решений иностранных арбитраж- рассмотренном выше, суд пришел к  выводу, ных институтов как  решений арбитражей ad hoc что  стороны избрали иностранное арбитражное в  каком-то смысле является правовой фикцией. учреждение с местом арбитража за пределами Рос- Никакой трансформации процедуры арбитражного сии, а  следовательно, ограничения Закона об  ар- разбирательства не  происходит. Институциональ- битраже не  подлежали применению (постановле- ный арбитраж не превращается в арбитраж ad hoc, ние 17ААС от  27.09.2019 № 17АП-11071/2019-ГК меняется лишь статус арбитражного решения. по делу № А60-16489/2019). 40 Квалификация таких решений как  решений В деле «“Ювента” против “Электрические сети”» арбитража ad hoc ставит их в  менее привилегиро- одна из сторон решила оспорить действительность ванное положение по  сравнению с  решениями ар- арбитражной оговорки. При этом само третейское битражных центров, обладающих статусом ПДАУ. разбирательство еще не  состоялось. Это значит, Например, стороны, которые выбрали разрешение что  еще не  было деятельности, которую можно спора в иностранном институте без статуса ПДАУ, было бы  оценить с  точки зрения ее локализации. не  могут придать арбитражному решению свой- С учетом этого решение судов в этом деле, скорее, ство окончательности (ст. 40 Закона об арбитраже). следует признать правильным. Спустя год ВС при- Сам  третейский суд (или сторона с  его согласия) шел к противоположному выводу (см. «Российское не  может обращаться в  российский суд за  содей- происхождение “иностранного” арбитража»). ствием в  получении доказательств (ст. 30 Закона Если бы суды рассматривали вопрос о призна- об  арбитраже, ст. 74.1. АПК, п. 37 постановления нии и приведении в исполнение третейского реше- Пленума ВС от 10.12.2019 № 53 «О выполнении су- ния, основанного на спорной оговорке, или о его дами Российской Федерации функций содействия отмене, то ситуация сложилась бы иначе. В таком и контроля в отношении третейского разбиратель- случае разбирательство уже бы состоялось, и суду ства, международного коммерческого арбитража»). следовало бы внимательно оценить доводы истца Кроме того, в порядке ad hoc не могут рассматри- о российском почтовом адресе иностранного ар- ваться корпоративные споры, что  повлечет отказ битража и о занятии поста его руководителя быв- в  последующем приведении в  исполнение такого шим участником «Электрических сетей». Данные решения в  России (ч. 7, 7.1. ст. 45 Закона об  арби- обстоятельства вполне могли бы указывать на то, траже). что такой центр на самом деле «кэптивный» тре- тейский суд, сменивший прописку на  загранич- Суды не всегда обращали внимание ную для целей arbitrage в обход норм Закона об ар- на происхождение арбитража битраже. В судебной практике некоторое время существовал формальный подход, когда суды не придавали зна- ВС разработал подходы для защиты чения обстоятельствам, которые могли указывать от злоупотреблений на то, что арбитражное учреждение на самом деле ВС пришлось разбираться в  ситуации, чтобы пре- не иностранное. Так произошло в деле «“Ювента” сечь возможную недобросовестную практику обхода против “Электрические сети”». Суды отказались закона. При этом тут было важно не заблокировать признать недействительной арбитражную оговор- полностью возможность признания и  приведения ку, которая предусматривала передачу всех споров в исполнение решений иностранных арбитражных в Межрегиональный арбитражный суд при Центре учреждений, не имеющих статуса ПДАУ. Для этого правовой практики, который находился на терри- надо было решить, что  условием для  применения тории Республики Казахстан. Несмотря на наличие ч.  3 ст. 44 Закона об  арбитраже (как исключения у данного института почтового адреса в Екатерин- из ч. 20 той же статьи) является администрирова- бурге, по  мнению судов, это не  свидетельствова- ние разбирательства подлинным иностранным ар- ло об  осуществлении арбитражным учреждением битражным учреждением.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 Хельсинский подход. В  2019 году суды привели 41 в  исполнение решение Хельсинского международ- ного коммерческого арбитража (ХМКА). ВС отме- Лазейка для псевдо- нил судебные акты. В качестве основания он указал, иностранного арбитража что  ХМКА являлся арбитражным учреждением, действовавшим со злоупотреблением правом с це- Расплывчатость формулировки Закона об арби- лью обхода Закона об арбитраже. Хотя из акта неоче- траже породила проблему «квазииностранных» видно, кто конкретно злоупотреблял правом (опре- арбитражных учреждений. Формально их ре- деление СКЭС ВС от 12.03.2020 № 304-ЭС19-20506 гистрировали за границей, но фактически они по делу № А27-5147/2019). находились в России. Таким образом недобро- совестные лица пытались использовать лазейку ХМКА лишь номинально являлся иностранным в ч. 3 ст. 44 Закона об арбитраже, чтобы обойти арбитражем, так как секретариат ХМКА находил- необходимость получить статус ПДАУ. ся в  России, назначение арбитра осуществлялось в Москве. В решении арбитража было прямо ука- Место третейского разбирательства, которое зано, что он действует на основании Закона об ар- проводится под эгидой иностранного арби- битраже. Таким образом, ВС отказался применить тражного центра, может не совпадать с местом, ч. 3 ст. 44 Закона об арбитраже. Он не стал приво- где проходит его администрирование. Такую дить в исполнение решение ХМКА, указав, что ад- возможность допускает законодатель (ст. 20 За- министрирование спора осуществлялось в России кона об арбитраже). Подтвердил это и ВС в сво- арбитражным учреждением без статуса ПДАУ. их разъяснениях (п. 15 постановления Плену- ма ВС от 10.12.2019 № 53 «О выполнении судами Вывод, что  ХМКА на  самом деле не  являет- Российской Федерации функций содействия ся иностранным арбитражным учреждением, и контроля в отношении третейского разби- сам  по  себе блокировал применение исключения, рательства, международного коммерческого установленного ч. 3 ст. 44 Закона об арбитраже. Од- арбитража»). В качестве примера можно приве- нако Верховный суд пошел дальше. Он согласился сти дело «“Сименс” против “Каспийская Энергия с  аргументом ответчика, что  соглашение о  разре- Проекты”», когда спор рассматривался в России, шении споров в  процедуре ad hoc стороны не  за- но администрировался SCC. ключали. И чтобы применить данное исключение, обязательно заключение такого соглашения, а зна- Таким образом, запрет на администрирова- чит, условная трансформация администрируемого ние третейского разбирательства в России ар- арбитража в ad hoc невозможна. Эта позиция так- битражными учреждениями без статуса ПДАУ же дословно попала в  Обзор судебной практики не применяется, если такое администрирова- Верховного суда № 2 за 2020 год и по идее должна ние осуществляется иностранным арбитраж- была бы задать вектор дальнейшего движения су- ным учреждением. дебной практики. Никита Чернышенко, юрист «Кульков, Получается, что ВС придал квалификации ино- Колотилов и партнеры», соавтор статьи странного решения в  качестве решения ad hoc буквальный смысл, поставив его исполнимость в  зависимость от  наличия соглашения сторон об  арбитраже ad hoc. Такая позиция высшей ин- станции могла в  целом заблокировать примене- ние генерального исключения, которое позволяло признавать решения иностранных арбитражных институтов, не имеющих статуса ПДАУ (см. «Гене- ральное исключение»). Возможно, указывая на  необходимость заклю- чения отдельного соглашения об арбитраже ad hoc,

НАУКА — ТЕОРИЯ Верховный суд рассчитывал перекрыть и  второй станции, что, несмотря на указание в постановле- возможный путь обхода запрета на администриро- нии председателя коллегии ХМКА на «образование вание третейских разбирательств арбитражными третейского суда для разрешения конкретного спо- учреждениями, не имеющими статуса ПДАУ. Ведь ра», арбитраж не  может рассматриваться как  ар- они  могли замаскировать такой институциональ- битраж ad hoc в  отсутствии соответствующего ный арбитраж под арбитраж ad hoc вне зависимо- соглашения сторон (постановление АС Москов- сти от наличия или отсутствия иностранного эле- ского округа от 26.02.2019 № Ф05-610/2019 по делу мента. Дело в том, что особенностью дел с участием № А40-147522/2018). ХМКА было то, что  арбитраж, предусмотренный В этой части вывод представляется совершенно 42 сторонами, имел все черты институционального. верным, иначе получается, что  стороны догово- Например, арбитражное соглашение предусма- рились об  институциональном арбитраже, а  ин- тривало рассмотрение всех споров в  ХМКА, на- ститут вдруг решил, что  надо провести арбитраж значение арбитра осуществлялось в  соответствии ad hoc. Возможно, ВС в  хельсинском деле руко- с  регламентом ХМКА. Однако при  инициирова- водствовался похожей логикой. Однако он не рас- нии спора председатель коллегии ХМКА указывал, крыл, как пришел к выводу, что право применять что  состав арбитража формируется для  разреше- ч. 3 ст. 44 Закона об арбитраже зависит от наличия ния конкретного спора, то есть ad hoc. соглашения об арбитраже ad hoc. Не совсем удач- На попытку подобной мимикрии обратил вни- ное раскрытие ВС данного вывода стало причиной мание еще АС Московского округа в  деле «“Тер- нашего опасения, что решения иностранных арби- мозон” против “Декрас”». Суд округа отметил, тражных институтов без статуса ПДАУ станут не- что третейское разбирательство в ХМКА началось исполнимыми в России. после запрета на  администрирование споров ар- Стокгольмский подход. Однако в  деле «“Си- битражными учреждениями без  статуса ПДАУ, менс“ против “Каспийская Энергия Проекты”» а  доказательства заключения соглашения о  пере- ВС поддержал приведение в  исполнение реше- даче спора в  арбитраж ad hoc не  представлялись. ния SCC, несмотря на  отсутствие у  него статуса Поэтому он  поддержал позицию суда первой ин- ПДАУ в  России и  отсутствие соглашения об  ар- Российское Первоначально суды применяли Несмотря на то что проис- происхож- формальный подход, когда рас- хождение ХМКА указывало дение «ино- сматривали споры о признании на его прочные «российские кор- странного» и приведении в исполнение ре- ни», суды отклоняли возражения арбитража шений ХМКА. На его российское заинтересованных лиц об от- происхождение обратил внима- сутствии у него статуса ПДАУ. ВС проверил связи ние ВС, что и послужило толчком Они указывали, что ХМКА явля- иностранного для более внимательной провер- ется иностранным арбитражным арбитража ки его нерезидентности. Ниже- учреждением, а следовательно, стоящие суды отмечали, что этот его решения подлежат приведе- центр — преемник Федераль- нию в исполнение как решения ного арбитражно-третейского арбитража ad hoc. суда при Международной ассоциации гражданского судо- То есть суды применяли производства (см., например, исключение по ч. 3 ст. 44 Закона постановление АС Московско- об арбитраже (см., например, го округа от 26.02.2019 по делу определение АС Республики № А40-147522/2018). Татарстан от 28.01.2020 по делу № А65-34637/2019).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 битраже ad  hoc  (определение ВС от  29.06.2021 ного лица на отсутствие соглашения об арбитраже 43 № 306-ЭС21-5440 по делу № А06-2352/2020). ad hoc. Таким образом, «портал» для  признания и  приведения в  исполнение решений иностран- Интересно, что  сторона, которая оспаривала ных арбитражных центров без статуса ПДАУ оста- такую возможность, ссылалась (как и в деле Хель- ется открытым. С  учетом данных обстоятельств синского арбитража) на  то, что  соответствующее сторонам договора нужно быть внимательными арбитражное соглашение не  содержит оговорки при  выборе иностранного арбитражного учреж- об  арбитраже ad hoc. Однако высшая судебная дения, если  рассмотрение спора будет проходить инстанция согласилась с  нижестоящими судами, в России. что  заключать отдельное соглашение о  рассмо- трении споров арбитражем ad hoc в таком случае ГЕНЕРАЛЬНОЕ ИСКЛЮЧЕНИЕ не  требуется. В  данном случае у  ВС отсутствова- Квалификация решений иностран- ли основания сомневаться в иностранном статусе ных арбитражей без статуса ПДАУ SCC, кроме того, не было выявлено попыток мими- как решений ad hoc является правовой фикци- крии под арбитраж ad hoc. ей. Как нам представляется, назначение норм ч. 3 и 20 ст. 44 Закона об арбитраже в совокуп- Таким образом, справедливо говорить, ности как раз не допустить полное блокиро- что утверждение Верховного суда в деле Хельсин- вание администрирования в России споров ского арбитража касательно необходимости за- известными иностранными арбитражными ключения соглашения об  арбитраже ad hoc явля- институтами, не получившими статуса ПДАУ. лось отчасти излишним. Банально это могло быть Обратное означало бы отступление РФ от меж- продиктовано обстоятельствами дела, так как в ч. 3 дународных обязательств, принятых на себя по ст. 44 Закона об  арбитраже нет такого условия Нью-Йоркской конвенции 1958 года (см., напри- для  приведения в  исполнение решения иностран- мер, М.Л. Гальперин. Из Сингапура в Хельсинки ного арбитражного учреждения, не имеющего ста- через Кемерово, или Какой арбитраж должен туса ПДАУ. считаться иностранным? Комментарий к Опре- делению Судебной коллегии по экономическим Такой подход Верховного суда, по нашему мне- спорам ВС РФ от 12.03.2020 № 304-ЭС19-20506 // нию, позволил выдержать баланс между необхо- Вестник экономического правосудия Россий- димостью пресечения явных злоупотреблений ской Федерации. 2020. № 5). и сохранением возможности приведения в испол- нение арбитражных решений, вынесенных насто- Если по  каким-то причинам выбор арбитражно- ящими иностранными арбитражными центрами го центра со статусом ПДАУ не подходит, следует без  статуса ПДАУ. Следует отметить, что  буду- рассмотреть иностранные арбитражные центры щее признания решений иностранных арбитра- без  такого статуса, но  с  признанной репутацией. жей без  статуса ПДАУ пока является не  до  конца Не передавайте разрешение договорных споров определенным. Хельсинский подход по-прежнему на  рассмотрение иностранных арбитражных цен- продолжает встречаться, хотя в  основном в  де- тров, которые могут вызвать у  суда подозрения лах, которые также были рассмотрены арбитра- в  том, что  они лишь маскируются под  иностран- жем ХМКА (см., например, постановления АС Цен- ные, а по факту осуществляют деятельность на тер- трального округа от  14.07.2020 № Ф10-5650/2019 ритории РФ. по  делу № А84-2353/2019, АС Дальневосточ- ного округа от  25.06.2020 № Ф03-1410/2020 В качестве наиболее безопасной опции выби- по  делу № А51-25569/2019, АС  Московского райте иностранные арбитражные институты, по- округа от  26.02.2021 № Ф05-115/2021 по  делу лучившие в России статус ПДАУ.   № А40-131337/2019). В то  же время значимость «проарбитражно- го» стокгольмского подхода заключается как  раз в том, что ВС не стал отменять решения нижестоя- щих судов, отклонивших ссылки заинтересован-

ЛЮДИ — ГЕРОЙ За полгода российский рынок юридических услуг изменился: ушли глобальные бренды, появились «новые» юрфирмы, выросла M&A-активность и все стали экспертами по санкциям. Старший партнер адвокатского бюро Форвард Лигал Алексей Карпенко рассказал, как все это скажется на качестве юридических услуг, почему мы не слышали еще ни об одном слиянии рульфа и ильфа и какие знания и навыки юристов будут наиболее востребованы в текущих условиях. 44 «Форс-мажором зарплату не заплатишь и бизнес не сохранишь» Российский бизнес существенно На протяжении всего периода существования ком- тряхнуло: коронавирус, спецоперация. пании наша выручка росла. В  этом смысле нам У вас ушли из фирмы два партнера. грех жаловаться. В  ковид мы  прибавляли в  сред- Как все это отразилось на вашей нем по  15  процентов ежегодно. И  рассчитываем, компании? что  этот год будет самым успешным в  истории Форварда. Прежде всего, за  счет M&A и  консал- Никак пока не отразилось. Наши финансовые по- тинга в  связи с  происходящими в  стране событи- казатели стабильно растут, а вот структура спроса ями. Споры (уверен, временно) несколько отошли на  наши услуги изменилась. Если раньше сделки на  второй план. Адаптация к  текущим реалиям и  дьюдиллы приносили нам не  более  15  процен- и  возможности новых приобретений превалиру- тов выручки, то  за  время коронавируса и  спец- ют в спросе на наши услуги с начала года. Думаю, операции их доля увеличилась до  30  процентов. этот тренд конечен. Рост такой работы после 24 февраля понятен: иностранный бизнес уходит, его активы скупа- Постоянные клиенты периодически просили ет менеджмент и  новые инвесторы из  России нас сделать дьюдилл или  структурировать сдел- и  дружественных стран. Но  мы  наблюдали схо- ку. Они  приходили в  Форвард с  этими проекта- жую картину и  в  ковид: удивительным образом ми, потому что  доверяли нам, и  мы  всегда шли росло количество сделок, связанных с  инвести- им навстречу в  этих запросах. Тем не  менее та- циями и  покупкой бизнесов. Я  общаюсь с  колле- кие проекты оставались скорее исключением. гами-конкурентами, они подмечают ту же самую Сейчас мы  наблюдаем существенный рост спроса тенденцию. на эти услуги и на этот спрос отвечаем. До сих пор ресурса нам на  это хватало. Сложные времена

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 45

ЛЮДИ — ГЕРОЙ пока  нас обходят стороной. Что  касается нашего и справедливо, на мой взгляд. Время было тяжелое партнерского расставания, оно было обусловле- для  всех, ковид так или  иначе затронул каждого, но сугубо  экономическими причинами. Партне- просто люди по-разному отвечали на этот вызов. ры должны приводить бизнес. Если партнеры не приводят бизнес, они перестают быть партнера- Как уход ильфов влияет на качество ми. И  тот факт, что  на  следующий год после ухо- юридических услуг? да двух партнеров мы  показали 15-процентную прибавку в  выручке, подтверждает правильность Ильфы не  уходят  — это моя оценка. Первое вре- расставания. мя — в марте, может быть, даже в апреле — боль- 46 шинству (и самим сотрудникам ильфов в том чис- ле) казалось, что  это апокалипсис, все правила игры изменятся, рынок больше никогда не  будет Тот, кто остался прежним. Сегодня такая категоричность исчезла. работать, жить Если меня спросить, каким будет рынок, я искрен- не отвечу, что не знаю. Но если вести речь о каче- и искать возможности стве юридических услуг, то тут все проще: качество в России, в конце как было низким, так низким и останется. Я о сред- нем уровне по рынку. И наличие или уход ильфов дня выиграет тут ни при чем. Ушли бренды. Ушли некоторые партнеры, в том числе русскоязычные. Команды ильфов, которые реально работали руками,  — младшие юристы, юристы, старшие юристы, советники, многие пар- тнеры  — остались в  Москве. Немногих фирмы реально релоцировали. Более того, я знаю случаи, когда люди сначала уехали, а потом через пару не- дель или  месяцев вернулись обратно. И  я  думаю, Коллеги создали небольшое бюро, они  работа- что этот процесс будет продолжаться. ют, мы  желаем им успехов. Расставание прошло За основными игроками все следят. Знают, достаточно буднично на  самом деле. Рынок по- кто  открыл свою фирму и  пытается ее раскру- обсуждал его неделю и  быстро забыл. Мы  же все чивать, кто присоединился к  одному из  рульфов это время старались концентрироваться на работе, и  продолжает работать. Новые команды будут со- а не на эмоциях. ставлять российским юридическим фирмам конку- Катализатором нашего расставания стал ковид. ренцию, но  конкурентное поле сильно изменится. И  по  собственному опыту, и  от  коллег по  рынку Некоторые вчерашние старшие юристы в  одно- я знаю, что в ковид было два типа партнеров в юр- часье стали партнерами. У  бывших иностранных фирмах. Одни сказали: «Ну, ковид, дома посидим, юридических команд больше нет гудвила, кото- форс-мажор же». Но  форс-мажором ты зарплату рый им помогал. Они  получали зарплаты  — все, не  заплатишь и  бизнес не  сохранишь. Поэтому даже партнеры. К  ним приходили контракты про- были те, кто пытался вести бизнес: встречался сто из-за того, что с тем или иным консультантом с  клиентами в  парках, на  закрытых парковках, гу- были заключены глобальные соглашения об оказа- лял по  улицам вместо встреч в  ресторанах и  офи- нии услуг. Их «покупали» российские корпорации, сах. А кто-то сидел дома, смотрел кино и говорил: потому что  в  иностранных банках им говорили «ну, когда ковид пройдет, мы выйдем на свет и нач- выбрать конкретного юридического консультанта. нем работать». Некоторые их тех, кто вернулся Они за счет этого существовали. к  работе только спустя несколько месяцев каран- Сейчас этого гудвила нет. Юристы из  ильфов тина, оказались не у дел. Жестко, но закономерно самостоятельно не  выстраивали бизнес-стратегии

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2022 английское право уже не будет пользо- ваться такой популярностью. И в этом аспекте разницы между рульфами и  бывшими ильфами не  будет вовсе. Нас ждет тяжелая конкурентная борь- ба на  безусловно сузившемся с  точки зрения спроса поле. Экономить начали все. Это мы видим ясно. Как раз по поводу экономии. 47 Правда, что работы стало боль- ше, а денег — меньше? на нашем рынке. Оставшимся без глобального брен- Работы не  стало больше или  меньше. да командам будет сложно, потому что у них нет та- Работу стало сложнее доставать. Ее не- кого опыта, который есть у  рульфов. Они  никогда охотно отдают, а если отдают, то деньги не работали без большого дяди — головного офиса, платят плюс-минус те же. Наш главный который приводит клиентов, закрывает кассовые конкурент в  глазах менеджмента ком- разрывы, дает инфраструктуру. Этого всего нет. пании — это не коллеги по консалтин- Когда ты бегаешь сам, это немного другая история. гу, а юридические службы. Акционеры рассуждают так: «Мы держим несколь- Плюс — иностранные компании уходят из Рос- ко десятков, а то и сотен юристов. По- сии, а  популярность английского права драмати- чему мы  должны нанимать условный чески падает. Мне говорят: «Вот смотри, сколько Форвард Лигал? За  что  мы  тогда пла- работы у  юристов M&A, и  они  используют в  том тим своим людям зарплату?» Я  знаю, числе английское право». Да, но  процесс исхода что в большом количестве российских иностранцев конечен. В  следующей волне M&A компаний по  очевидным рыночным причинам взят курс на экономию. Пи- рог, за  который воюют консультанты, будет драматически сокращаться. Сей- час, пока есть M&A и  турбулентность, связанная с  массовым исходом ино- странного бизнеса и  появлением но- вых возможностей для отечественного, работы хватает. Когда эта волна схлынет, останет- ся большей частью российский бизнес и сократив- шийся пирог работы. Иностранцев, которые тра- диционно давали много работы ильфам, не будет. Я думаю, что компании с низким качеством ра- боты отомрут или вынужденно займут другие ниши, например, упадут в  масс-сегмент на  уровень разо- вых консультаций, регистраций юридических лиц, простых судов за  маленькие деньги или  за  сплош- ные success fee. Востребованными останутся толь- ко те, кто сможет предлагать по-настоящему ка- чественный продукт, радикально отличающийся от работы внутренних юристов клиента.

ЛЮДИ — ГЕРОЙ с  нуля. Причем как  в  ильфах, так и в рульфах: мы читаем одни и те же документы и  пытаемся снизить ри- ски. Конкурентным преимуществом становится возможность практиче- ской реализации мер по  снижению влияния санкций на бизнес и личную жизнь клиентов. А  это обусловлено наличием личных связей с  провайде- 48 рами по всем направлениям, начиная с  корпоративных секретарей и  юри- стов практически во  всех значимых юрисдикциях и  заканчивая трасти, банкирами, логистами. Выигрывает в  конкуренции за  работу по  санкци- ям тот, у  кого есть инфраструктура для  этого. У  нас эта инфраструктура имеется. Я соврал бы, если бы  сказал, что мы  помогаем всем и  всегда. Бывают ситуации, из  которых нет выхода, какого бы  чудо-юриста или  мага вы ни  нашли. Бывают случаи, когда не- обходимо принимать стратегические бизнес-решения. И  здесь юристы  — не  самые главные, прямо скажем. Но есть и кейсы, где нам удается най- ти решения, в той или иной степени ослабляющие влияние санкций. Поначалу многие компании не  го- товы были воспринимать разумные советы собственных внутренних юристов. В  своем отечестве инхау- сов не  всегда слышат. Консультанты Как изменилась структура заказов? для  менеджмента компании очень часто выступа- Какой работы за последние месяцы ют в  качестве того самого «пророка» со стороны. стало больше? Вера в псевдоспециалистов, которые придут и все решат, у нас по-прежнему сильна. В марте и апре- Как я сказал, появился запрос на три направления: ле псевдоспециалисты приходили, что-то делали М&А, санкции и корпоративные реструктуризации. на коленке, ситуация в итоге зачастую только усу- Про  М&А мы  уже поговорили. Санкции. На  мой гублялась. Часть нашей текущей работы связана взгляд, специалистов по  санкциям у  нас не  суще- с тем, чтобы минимизировать ущерб от подобных ствует. Специалисты по  санкциям  — это, возмож- мероприятий, исправить допущенные ошибки. но, несколько лондонских барристеров, которые Опять-таки не могу сказать, что это всегда получа- имеют опыт санкционных процессов, связанных ется. К сожалению. с Ираном, Ливией, Венесуэлой. В России развитие Большой блок работы связан с  корпоратив- этого направления практики началось, по  сути, ными реструктуризациями. Многие бизнесы еще