Налоговед. Февраль 2022

Передовые знания и опыт лучших налоговых специалистов 2№ Февраль 2022 Наследование долей: налоговые развилки 13 35 Международная налоговая унификация: 45 во благо ли? 74 Толкование с обратной силой: новые риски Ответственность за недоимку: солидарно или субсидиарно? w w w.nalogoved.r u

СОДЕРЖАНИЕ Ежемесячный журнал ОТ РЕДАКТОРА «Налоговед» С.Г. Пепеляев 4 Непереложные истины № 2 (218), 2022 ПОИСК РЕШЕНИЯ издается при интеллектуальной и информационной поддержке С.А. Сосновский, В.В. Григорьев юридической компании 13 Наследование долей в ООО: «Пепеляев Групп» налоговые развилки Адрес редакции: 125047, Москва, ул. 3-я Тверская- СКАД ВС РФ рассмотрела спор физического лица с нало- Ямская, д. 39, стр. 1 говым органом. Позиция Суда по этому делу имеет прак- Тел.: (495) 211-00-33 тическое значение, в том числе для налоговых агентов e-mail: journal@nalogoved.ru по НДФЛ, и расширяет теоретические представления о по- нятии дохода Учредители: ООО «Пепеляев Групп», К.А. Пономарева ООО КФЦ «Актион» 23 Новые правила распределения прибыли Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-63197 от 01.10.2015 и проект BEPS 2.0 Издается с 2004 г. Журнал включен в Российский ОЭСР разработала двухкомпонентную программу по налого- индекс научного цитирования обложению прибыли международных групп компаний. В чем (РИНЦ) заключается этот подход, когда и как он будет реализован, Журнал включен в перечень какие вопросы оставляет открытыми и на что бизнес должен рецензируемых научных изданий обратить внимание уже сегодня? Минобрнауки России НОВЫЙ ВЗГЛЯД Издатель: ООО «Актион-МЦФЭР» А.В. Демин Подписка и распространение: 35 В защиту налоговой конкуренции (495) 785-01-13 Подписано в печать 01.02.2022 Представляем обзор книги, автор которой полагает, Дата выхода в свет 15.02.2022 что многосторонние договоры имеют свои издержки, Формат 70 ✕ 90/16. Уч.-изд. л. 3,2 а децентрализованный рынок налоговых режимов разных Тираж: 3 000 экз. Заказ № 26949 стран позволяет установить более справедливое миро- Отпечатано в типографии устройство ООО ПО «Периодика» © ООО «Пепеляев Групп», 2022 ПОЛЕМИКА © ЗАО КФЦ «Актион», 2022 А.Ю. Васильев 45 Верховный Суд дал «зеленый свет» ретроспекции СКАД ВС РФ приняла решение, не исключающее ретроспек- тивного применения нового толкования закона. Как следствие, считает автор статьи, и нижестоящие суды будут придерживать- ся того же подхода, ухудшающего положение налогоплатель- щиков | №2 Февраль 2022 1

СОДЕРЖАНИЕ А.А. Фивейская Редакционный совет: 52 Изменения в налогообложении дохода С.Г. Пепеляев, иностранного участника российского канд. юрид. наук – главный редактор общества В.М. Зарипов – Появившееся в конце 2021 г. разъяснение ФНС России фак- заместитель главного редактора тически обязывает ООО с иностранным участием начислять налог на прибыль, если номинальная стоимость долей выросла М.В. Завязочникова – в результате увеличения уставного капитала за счет нераспре- заместитель главного редактора деленной прибыли прошлых лет. По мнению автора статьи, это противоречит налоговому законодательству РФ и положениям Н.С. Пояркова, СИДН канд. филол. наук – литературный редактор КОММЕНТАРИИ МАСТЕР-КЛАСС Редакционная коллегия: К.А. Сасов Р.И. Ахметшин, канд. юрид. наук, 63 Как вести себя налогоплательщику, старший партнер «Пепеляев Групп»; вызванному в инспекцию для дачи пояснений А. Бланкенагель, профессор в от- В конце 2021 г. ФНС России выпустила письмо о проблемах, ставке кафедры публичного права, возникающих в связи с направлением уведомлений о вызове российского права и сравнительно- налогоплательщика в инспекцию. Автор разбирается в причи- го правоведения юридического фа- нах и целях подготовки этого документа, анализирует практику культета Берлинского университета и дает рекомендации им. Гумбольдта (ФРГ); 74 Правовые позиции Верховного Суда РФ Д.В. Винницкий, докт. юрид. наук, профессор, заведующий кафедрой СКГД ВС РФ пришла к выводу, что ответственность физлица финансового права Уральского за неуплату налогов организацией является субсидиарной, государственного юридического а не солидарной. Эту позицию комментирует ведущий юрист университета; «Пепеляев Групп» П.А. Попов А.В. Демин, докт. юрид. наук, СТРАНИЧК А ВАЛЮТЧИК А профессор кафедры коммерче- ского, предпринимательского А.Д. Левашенко, А.А. Коваль и финансового права Сибирского 83 Репатриация, которой как бы нет федерального университета; Требование репатриации выручки по внешнеторговым кон- В.А. Мачехин, канд. юрид. наук, трактам мешает российским компаниям вести ВЭД. Законода- доцент кафедры финансового права тель предпринимает попытки изменить ситуацию, но фактиче- МГЮУ им. О.Е. Кутафина (МГЮА); ски все остается по-прежнему. Разберемся в причинах С.В. Овсянников, канд. юрид. ТАКЖЕ В НОМЕРЕ: наук, доцент кафедры государ- 8 КАРТИНА МЕСЯЦА ственного и административного 90 СУДЕБНА Я ПРАКТИК А права Санкт-Петербургского госу- 95 TABLE OF CONTENTS дарственного университета; Г.П. Толстопятенко, докт. юрид. наук, профессор кафедры административного и финансового права, декан между- народно-правового факультета МГИМО (У) МИД России; И.А. Хаванова, докт. юрид. наук, профессор департамента публичного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики»; И.В. Хаменушко, канд. юрид. наук, доцент кафедры финансового права МГУ им. М.В. Ломоносова; И.В. Цветков, докт. юрид. наук, профессор кафедры коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова. 2 №2 Февраль 2022 |

ОТ РЕД АКТОРА Непереложные истины В судебной практике прочно закрепилось, что эконо- С.Г. Пепеляев, мико-правовая природа НДС выражена в свойстве пере- главный редактор, ложения налога вдоль по производственной цепочке на конечного потребителя (косвенный метод). Потре- канд. юрид. наук битель и несет фактическое бремя этого налога1. Такой же подход давно закрепился и в налоговой тео- рии: «…правовой характер „косвенных налогов“ требует наличия возможности переноса косвенных налогов впе- ред. Таким образом, законодатель должен обеспечить возможность переноса. В любом случае переносу не сле- дует мешать»2. В 2018 г., когда ставка НДС была увеличена на 2%, ФНС России объяснила, что повышенная ставка приме- няется независимо от даты и условий заключения дого- вора3. Внесения поправок в договор в части изменения размера ставки НДС не требуется. Это письмо распространялось на все виды, типы дого- воров (контрактов) независимо от их сторон, условий и др. В том же ключе приняты некоторые судебные решения. ПРИМЕР В деле «Ростелекома» ответчик, не пожелавший внести арендную плату с учетом увеличения НДС на 2%, указывал, что цена договора определена и пересмотру не подлежит. Суд отметил, что уплачиваемое покупателем встречное пре- доставление за реализованные ему товары (работы, услуги) является экономическим источником для взимания НДС. Баланс интересов сторон состоит в том, что при увеличении ставки НДС правомерно выставлять счета с учетом нового размера платежа. Суд постановил, что ответчик – государственное учрежде- ние должно погасить долг. При недостаточности средств 4 №2 Февраль 2022 |

ОТ РЕД АКТОРА долг и пени надлежит взыскать в порядке субсидиарной от- ветственности с субъекта Федерации в лице министерства, которому принадлежит учреждение-ответчик4. 1 Одно из последних решений, Такой подход полностью соответствует научным пред- где эта мысль четко выра- ставлениям. Отмечается: если увеличение налога совпа- жена, – Определение СКЭС дает с замораживанием цен (то есть он не может быть ВС РФ от 27.12.2021 по делу переложен экономически в цене товара), то в отношении № А43-25632/2019 АО «Судо- прямых налогов, не предназначенных для трансфера, все ходная компания „Волжское последствия реформы ложатся на налогоплательщика. пароходство“». У него нет правовых средств защиты5. 2 Терра Б.Дж.М. Введение в на- «Положение было бы иным в случае налога с оборота. лог на добавленную стоимость Фактически он перестает быть универсальным налогом в ЕС. М., 1995. С. 9. на потребление и становится, по крайней мере частично, эквивалентом прямого налога на торгово-промышлен- 3 Письмо ФНС России ное предприятие»6. от 23.10.2018 № СД-4- 3/20667@ «О порядке приме- И пример такого превращения НДС в прямой налог – нения ставки по НДС в пере- дело АО «Государственная транспортная лизинговая ходный период». компания», недавно рассмотренное КС РФ7. 4 Постановление АС ВВО Все отличие этой ситуации от изложенной выше от 12.02.2021 и Определение только в том, что договор был заключен как контракт судьи ВС РФ от 30.08.2021 на основе Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ по делу № А39-3253/2020. «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципаль- 5 Здесь не рассматриваются ных нужд». Этот закон, в частности, предусматривает, конституционно-правовые что цена ранее заключенного контракта может быть принципы экономической увеличена в связи с увеличением ставки НДС, но лишь обоснованности повышения по соглашению сторон и при условии, что финансиро- налога и т. д. вание выделено в форме «лимитов бюджетных обя- зательств» (ч. 54 ст. 112). Соответственно, если этого 6 Терра Б.Дж.М. Указ. соч. С. 2. не произошло, увеличение НДС финансируется за счет прибыли исполнителя контракта. Он в проигрыше. Он 7 Определение КС РФ несет бремя увеличенного налога. от 19.10.2021 № 2134-О. КС РФ согласился с такой ситуацией. По его мнению, принцип перелагаемости НДС уравновешен с бюджет- ными принципами. Подобное регулирование направ- лено на обеспечение баланса государственных и част- ных интересов. | №2 Февраль 2022 5

ОТ РЕД АКТОРА Пресловутый «баланс интересов» все стерпит. Он в ответе за все ситуации, когда нет надежных правовых аргументов, но есть необходимость принять «правиль- ное» решение. Тем не менее есть несколько аспектов, по которым хотелось бы получить мнение КС РФ. 1. Как правильно отмечает КС РФ, размер налоговой ставки не является условием договора. При реализации товаров (работ, услуг) дополнительно к их цене налого- плательщик обязан предъявить покупателю соответству- ющую сумму налога (п. 1 ст. 168 НК РФ). Если одна из сторон контракта может «блокировать» ставку, то где логика обоснования решения? Если общая сумма платежа остается прежней, но в ней содержится увеличенный НДС, значит, цена (как она понимается в п. 1 ст. 168 НК РФ) уменьшилась для дру- гого участника (не бюджета, разумеется). Но стороны же договорились именно о ней. О налогах не договариваются. Ставка налога не пред- мет договоренностей сторон контракта. Независимо от наличия в нем специальных оговорок о возможности пересмотра цены при увеличении косвенного налога над- лежит исполнять закон. КС РФ указывает обратное: законодательство о кон- трактной системе не признает изменение налоговых ста- вок безусловным основанием для изменения положе- ний контракта. Но это же две совершенно разные сферы регулирования! Контрактное законодательство не может ничего привносить в налоговое право. Любые норматив- ные правовые акты, которые противоречат общим нача- лам и (или) буквальному смыслу конкретных положе- ний НК РФ, признаются ему не соответствующими (п. 1 ст. 6 НК РФ). А в данном случае очевидны противоречия и общим началам, и конкретным положениям Кодекса. Податель жалобы в КС РФ как раз и ставил вопрос о неконституционности нормы, противоречащей НК РФ. По сути, Суд обосновал ее конституционность ссылкой на саму же эту норму. 6 №2 Февраль 2022 |

ОТ РЕД АКТОРА Ранее КС РФ уже обращал внимание на недопусти- мость перенесения публично-правового метода регули- рования, применяемого в налоговых отношениях, осно- ванных на властном подчинении одной стороны другой, на гражданско-правовые отношения8. Но в данном случае он именно это и одобрил. 2. Перелагаемость налога не частный интерес. Она суть экономико-правовой природы НДС. Это публично- правовое явление. Его невозможно сбалансировать с каким-то другим публичным интересом (например, бюджетным), да еще так, чтобы при этом явно страдал чей-то частный интерес. Тогда это просто прецедент решения публичных задач за счет частной сферы, а ника- кой не баланс интересов. Баланс вообще не может быть найден в подобной кон- фигурации, когда государство определяет условия нало- гообложения и само же их нарушает (в своем интересе, сберегая средства бюджета). Бюджетное «правило» про- сто отменяет действие принципа перелагаемости в ситуа- ции незапланированных бюджетных расходов. Поэтому здесь речь не о балансе, а о переложении на частное звено производственно-сбытовой цепи всех отрицательных последствий повышения ставки налога. 3. И налоговое, и бюджетное право – подотрасли финансового права. Речь должна идти не о балансе «интересов», а о подчинении бюджетного права единой публично-правовой задаче обеспечить переложение кос- венных налогов. Такое уж нынче время, что слово «бюджет» застилает глаза и отключает всякое желание искать правовое реше- ние. Дума одна: как бы бюджет не пострадал. А «мужик», как на Руси повелось, вынесет все… С уважением, С.Г. Пепеляев 8 Постановление КС РФ от 20.02.2001 № 3-П. | №2 Февраль 2022 7