Заказчику Те с т выбирают минима льную и по ней рассчитывают НМЦК. В расчете цены методом анализа рынка или тарифным методом разрешено не брать цены, которые не можете применить, но следует пояснить причину этого (письмо Минздрава от 14.02.2018 № 418/25 -5). Цены используют без учета НДС и оптовой надбавки. Для лекарств, которые не включили в перечень ЖНВЛП, применяйте анализ рынка и расчет средневзвешенной цены.9 – В Унитарное предприятие может собрать предложения от любых поставщиков с соответствующим опытом. Феноменально, но в решении Омского УФАС от 12.09.2016 № 03- 13.1/54-2016 посчита ли иначе. Однако требования направ- лять запросы для НМЦК только субъектам СМП и СОНО, если закупку ограничили по части 3 статьи 30 Закона № 44-ФЗ, нет в Законе № 44-ФЗ и Рекомендациях приказа № 567.10 – Б В практике есть случаи, когда признавали правомерными действия заказчиков, которые определяли НМЦК, имея меньше трех ценовых предложений. Например, в реше- нии Санкт-Петербургского УФАС от 13.03.2014 по делу № 44-60/14 сочли, что достаточно одного ответа постав- щика. В другом деле не нашли нарушений у заказчика, который запросил цены у исполнителя предыдущего контракта и еще одной сторонней организации (решение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.11.2014 № А47-2903/2014). Не рекомендуем рассчитывать на эти случаи. Метод ана- лиза рынка применяют и тогда, когда в регионе только один поставщик. Ничто не мешает заказчику запросить информацию о ценах у компаний из других регионов. Можно также разместить запрос цен в ЕИС или исполь- зовать общедоступные источники. Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 49
ЗаказчикуТе с т11 – А В качестве источников информации можно использовать рек ламные пред ложения, но те из них, что признают пу- бличной офертой. Однако перечень общедоступной цено - вой информации для НМЦК не закрытый. Пункт 3.7.4.8. Рекомендаций приказа № 567 позволяет использовать любые другие источники общедоступной ценовой инфор- мации. Заказчик прав, это подтвердили в постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 11.01.2017 № А38-2169/2016, № Ф01-5888/2016. Скриншоты сайтов хра- ните со всеми документами, указывайте в документа- ции или извещении адреса интернет-страниц (письмо Минэкономразвити я от 12.01.2016 № Д28и- 60). Бесплатные вебинары Только для подписчиков журнала! Заходите и регистрируйтесь! edu.pro-goszakaz.ruРеклама 8 (800) 775 48 66 Расписание Участие Записи50 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
П О С ТА В Щ И К УКак участнику подтвердить и доказать, что конфликта интересов нет 52Одно из единых требований Закона № 44-ФЗ – отсутствие конфликта интересов. Такое требование распространяется на всех участников без исключения. Мы разъяснили, что понимают под конфлик том интересов, и разобра ли самые резонансные дела. Ка ж дый судебный спор сопроводили выводом, чтобы помочь вам отстаивать свои праваОбзор п ра к т ик и Подго т овк а и подача за явокКак доказать, что в просрочке выполнения Какие договоры подтвердят работ виноват заказчик 60 опыт подрядчика 66
ПоставщикуКомментарии специалистовКак участнику подтвердить и доказать, что конфликта интересов нетИЗ СТАТЬИ ВЫ УЗНАЕТЕ 1 Что такое конфликт интересов 2 В каких спорах о конфликте интересов поддержали участников закупки 3 Когда дела рассмотрели не в пользу поставщиковКарина РАЙТЫГИНА, Одно из единых требований Закона № 44-ФЗ – отсут-эксперт журнала ствие конфликта интересов. Такое требование рас- пространяется на всех участников без исключения. 52 Каждому надо задекларировать в составе заявки, что у него нет с сотрудниками заказчика связи, которая может создать преимущественные услови я. Мы разъясни ли, что понимают под конфликтом интересов, и разобрали самые резонансные дела. Каждый судебный спор сопроводили выводом, чтобы помочь вам отстаивать свои права. Что такое конфликт интересов Конфликт интересов – ситуация, при которой личная заинтересованность должностного лица влияет или может повлиять на правильное, объективное и бес- пристрастное исполнение им своих обязанностей. Личная заинтересованность возникает, когда могут получить деньги, имущество, результаты выполнен- ных работ и ли любую выгоду: Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Комментарии специалистовВажно – само должностное лицо; Выгодоприобретатели – – его близкие родственники и свойственники; физлица, которые – связанные с ним его родственниками и свойствен-напрямую или через юрлиц владеют акциями никами гра ж дане и ли организации.больше 10 процентов или Так понимает конфликт интересов Закон долей в уставном капитале о противодействии коррупции (ч. 1 и 2 ст. 10 Закона больше 10 процентов от 25.12.2008 № 273-ФЗ). Правила контрактной системы разъясняют по- нятие как случай, при котором руководитель за- казчика, член комиссии по закупкам, начальник контрактной службы или контрактный управляю- щий находятся в близкородственных или брачных отношени ях с у частником закупки. Пункт 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ уточ- няет перечень таких отношений и распространяет их на участвующих в закупках физлиц, а также физлиц у частвующих юрлиц: – выгодоприобретателей; – единоличных исполнительных органов хозобще- ства (директор, генеральный директор, управля- ющий, прези дент и др.); – членов коллегиального исполнительного органа хозобщества; – руководителей учреждения или унитарного пред- приятия; – других органов управления юрлиц – участников закупки. Каждый из участников закупки должен подтверж- дать, что у него нет конфликта интересов с заказ- чиком. В каких спорах о конфликте интересов поддержали участников В какой форме подтверж дать, что конфликта инте - ресов нет, что делать, если заказчик не видит этого подтверждения, и может ли он пересмотреть вторые Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 53
ПоставщикуКомментарии специалистовСовет части заявок – узнаете из 3 судебных дел. Знайте, что Порядок, не всегда у заказчика есть право отклонять участ-по которому предотвратите ника за несоответствие единого требовани я.и урег улируете конфлик т интересов, пропишите Вывод 1. Декларируйте письменно в произ-в положении о единой вольной форме, расшифровывать каждое тре-комиссии бование необязательно. Общество участвовало и в закупках по Закону № 44-ФЗ, и в закупках по Закону № 223-ФЗ. Для этого использовали форму общего декларирования. В со- ставе заявки предоставили две декларации, в одной из которых подтвердили, что соответствуют всем требованиям Закона № 44-ФЗ. Заказчик отклонил заявку общества, на что последовала жалоба в ФАС. Контролеры признали ее обоснованной, отменили итоги аукциона и выписа ли штраф заказчику. Арбитры подтвердили, что участнику необяза- тельно расшифровывать каждый пункт единых тре- бований. Специально утвержденной формы деклара- ции нет, у заказчика не было оснований отклонять заявку участника (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 05.12.2017 № Ф06-26535/2017, № А72-990/2017). Вывод 2. Когда заказчик не видит часть фай- ла с декларацией, потому что использует новую версию программы, – это его проблема В суде разбирали спор предпринимателя с ФАС и уполномоченным учреждением. Заявку ИП откло- нили за то, что он якобы не задекларировал соот- ветствие пункту 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. Но ИП утверждал, что подтвердил – конфликта ин- тересов нет. Проблема заключалась в том, что участник за- купки использовал старую версию программы Word. Заказчик открывал файл с декларацией в последней версии в режиме ограниченной функциональности, поэтому часть текста не видел. Судьи убедились в от-54 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Комментарии специалистов личиях одного и того же документа, заглянув в лич- ные кабинеты участника и заказчика на площадке. Арбитры решили спор в пользу участника. Ни Закон № 44-ФЗ, ни аукционная документация не требуют использовать определенный формат электронных документов или определенную версию программы. А вот уполномоченное учреждение как профессионал в закупках могло либо преобразовать файл в нужный формат, либо открыть его в ранних версиях про- граммы (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 09.06.2016 № Ф06-8369/2016, № А49 -8397/2015). Вывод 3. Если конфликт интересов с победи- телем выявили после того, как подвели итоги аукциона, – его отстраняют, но не пересматри- вают вторые части за явок Аукционная комиссия уполномоченного органа рассмотрела вторые части заявок и опубликовала в ЕИС протокол с результатами. Уже после этого обнаружили, что замруководителя комиссии и ген- директор победившего в закупке общества состоят в родственных отношениях. А из заявки победителя следова ло, что у него нет конфликта интересов. Из зала судаНа кого распространяют конфликт интересовТребование о конфликте интересов дей- пункта 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. ствует не только в отношении руководи- Несмотря на то что в норме не перечисли-телей. Любое должностное лицо, кото- ли заместителя руководителя контракт-рое может влиять на процедуру закупки ной службы, требование о конфликте и ее результат, несет ответственность интересов действует и для него. Такой за принятие решений и имеет полномочия, вывод следует из пункта 3 Обзора судеб-как у руководителя, подпадает под случаи ной практики Президиума ВС от 28.09.2016 Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 55
ПоставщикуКомментарии специалистов Заявку победителя признали несоответствующей, снова рассмотрели вторые части и признали побе- дителем второго участника. В ЕИС повторно раз- местили протокол с итогами аукциона. Общество обратилось в ФАС с жалобой, которую признали обо- снованной. Повторный пересмотр вторых частей не- допустим по Закону № 44-ФЗ, указа ли контролеры. Суды трех инстанций подтвердили этот вывод. Необходимо было принять решение, которым от- странили бы общество от участия. Довод заказчи- ка, что это невозможно сделать, не отменяя ранее размещенный протокол, признали несостоятель- ным (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 № 19АП-5067/2015, № А35 -7164/2015). Когда дела рассмотрели не в пользу участников закупок Конфликтом интересов признают и те случаи, кото- рые прямо не перечислили в пункте 9 части 1 ста- тьи 31 Закона № 44-ФЗ. А подтверждать, что его нет, надо и тогда, когда заказчик не выставляет требо- вание. Будьте внимательнее и осмотрительнее при подготовке заявки. Помните, на конфликт интересов проверят даже после того, как контракт исполнили. Чем это грозит, узнаете из 4 выводов. Вывод 1. Подтверж дайте, что конфликта ин- тересов нет, даже если требование заказчик не прописа л. Участник закупки не задекларировал, что у не- го отсутствует конфликт интересов с заказчиком. Поступил он так потому, что ошибся заказчик: внес требование по пункту 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ в извещение, но не внес его в документа- цию о закупке. Заказчик отклонил заявку этого 56 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Комментарии специалистовВажно участника, чем нарушил, по мнению контролеров, Ес ли учас тник зак упки часть 7 статьи 69 Закона № 44-ФЗ. не соответс твует е диным или дополните льным Заказчику предписали отменить протокол итогов требованиям, его и признать соответствующей вторую часть заявки отстраняют от участия участника. Он исполнил предписание, а затем об-или отказываются ратился в суд. Арбитры указали: нельзя допускать заключать с ним контракт заявку участника, который не подтвердил, что со-(ч. 9 ст. 39 Закона ответствует обязательному для всех требованию. № 44-ФЗ) Заказчик виноват, что не прописал требование. Но он поступил верно, когда отклонил заявку, в ко- торой не задекларировали отсутствие конфликта интересов (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2014 № 08АП-8331/2014, № А75 -2001/2014). Вывод 2. Помните, что перечень случаев конфликта интересов из пункта 9 части 1 ста- тьи 31 Закона № 44-ФЗ – не исчерпывающий. Чтобы обучить сотрудников администрации информационным технологиям заказчик объявил аукцион. Поступила только одна заявка, которую комиссия сочла несоответствующей требованию о конфликте интересов. Организация, заявку кото- рой отк лони ли, пода ла иск в суд. Судьи рассмотрели спор и выяснили, что руково- дитель заказчика является представителем учреди- тел я ч лена правлени я организации. Одновременно с этим он же представлял работодателя по трудовому договору для директора организации. А в уставе за- крепили, что органами управления являются общее собрание, правление и директор. Случай не подпадает под пункт 9 части 1 ста- тьи 31 Закона № 44-ФЗ, но в закупках действуют не только правила контрактной системы. Надо учитывать еще и законодательство о защите кон- куренции. Когда интересы заказчика и участника закупки фактически представляет одно и то же лицо нарушается часть 1 статьи 17 Закона от 26.07.2006 Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 57
ПоставщикуКомментарии специалистовВажно № 135-ФЗ. Создавать ситуацию, в которой д ля кого-Запрет на конфлик т то из участников возникнут преимущественные ус-интересов с заказчиком ловия, и ограничивать этим конкуренцию нельзя. Минфин предложил Неправомерно допускать к закупке лицо, чья заинте-распространить ресованность, совмещена с возможностью оказывать и на закупки влияние на других лиц (постановление Седьмого по Закону № 223-ФЗ арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 (ID на regulation.gov.ru – № 07АП- 4761/2015, № А45 -23945/2014).02/04/09-17/00073397) Вывод 3. Конфликт интересов, обнаруженный когда контракт уже исполнили, грозит подряд- чику потерей доходов. Общество обратилось в арбитраж, требуя признать решение контролеров незаконным. УФАС призна ло его нарушителем антимонопольного законодатель- ства после проверки контракта а дминистрации. Дело заключалось в том, что общество подтвер- дило в составе вторых частей: конфликта интере- сов нет. Администрация признала его победителем. Но прокуроры заявили в УФАС: глава администрации и выгодоприобретатель общества состоят в браке. Супруга руководителя заказчика владела долей в уставном капита ле общества. Контракт уже зак лючи ли и исполни ли, поэтому дело завели о нарушении части 1 статьи 14 Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Исполнитель контракта предо- ставил недостоверные данные об отсутствии кон- фликта интересов с заказчиком. Этим он нарушил права добросовестных участников, которые могли честно победить в аукционе. Суд отклонил все доводы общества. Тот факт, что выгодоприобретатель выдал доверенность на представительство интересов в обществе не сви- детельствует о передаче доли в уставном капитале. Почти 4 млн руб., полученных по контракту, обязали возвратить в бюд жет (постановление Второго арби- тражного апелляционного суда от 31.08.2016 № 02АП- 4349/2016, № А82-9874/2015).58 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
8 (800) 775 48 66 ПоставщикуУдобная подписка Комментарии специалистов Вывод 4. Конфликт интересов ограничивает конкуренцию, даже если в закупке участвует только один подрядчик В суд обратился зампрокурора, который обна- ружил конфликт интересов в аукционе на работы по строительству водопровода. Контракт, который заключили и исполнили, требовали признать недей- ствительным по пункту 2 статьи 168 ГК. Выяснилось, что председатель единой комиссии приходилась су- пругой соучредителя участника закупки и сестрой его директора. Несмотря на это, участника не от- странили, а председателя комиссии не исключили из ее состава. Суды первой и апелляционной инстанций приш- ли к выводу, что оснований признавать контракт недействительным нет. Сам по себе конфликт инте- ресов однозначно не говорит о том, что соверша ли действия, которые повлияли на решение комиссии. В закупке участвовал только один подрядчик, его допуск к аукциону не создавал преимущественных условий и не нарушил права и интересы третьих лиц. Но кассация приняла сторону прокурора, ведь он выступал в защиту публичных интересов. Сделки, которые нарушают запреты Закона № 44-ФЗ, посяга- ют на публичные интересы. Контракт признали не- действительным (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 12.03.2018 № Ф06-30009/2018, № А55 -7317/2017).Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 59
ПоставщикуОбзор практикиКак доказать, что в просрочке выполнения работ виноват заказчикО чем пойдет речь: срок с дачи ремонтных работ затянулся, но подрядчик продолжа л работать. Однако заказчик успел взыскать деньги с банка по гарантии, которой подрядчик обеспечил контрак т. Строительной организации пришлось возмещать банку всю сумму. Позже подрядчик посчита л, что неустойка должна быть меньше и решил верну ть свои деньги. Заказчик платить отказа лся. Дело реша ли суды трех инстанций. Читайте обзор, чтобы узнать, как выиграть спор с заказчиком в такой ситуации.Ра збираем док умент Суть спораПостановление Арбитражного суда Заказчик подписал контракт на работы по капиталь-Дальневосточного округа ному ремонту школы. Закончить работы по условиям от 20.11.2017 контракта должны были до 15 августа. Подрядчик № Ф03-4452/2017 обеспечил исполнение гарантией банка со сроком по делу № А59-815/2016 действия до 15 сентября. По условиям гарантии банк обяза лся уп латить по требованию учреж дени я лю - бую сумму в пределах 446 тыс. руб., если подрядчик не отремонтирует или некачественно отремонтирует школу. Заказчик должен указать, какие обязатель- ства не исполни л подря дчик. 21 августа заказчик составил акт о выполнении ра- бот подрядчиком, в котором комиссия зафиксировала факт демонтажных работ в пищеблоке и обеденном зале. 1 сентября учреждение обратилось к обществу с претензией о нарушении срока выполнения работ. В этом же письме заказчик сообщил, что обратится за выплатой сумм по банковской гарантии. После это- го заказчик направил в банк требование заплатить всю сумму гарантии в связи с тем, что подрядчик нарушил срок выполнения работ. Согласно расчету гарант должен был выплатить 446 тыс. руб. В под-60 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Обзор практикиВажно тверждение оснований для платежа к требованию По договору подряда при ложи ли акт о выполнении части работ, претен-заказчик должен создать зию в адрес подрядчика. Банк выплатил всю сумму подрядчику необходимые заказчику и в порядке регресса направил подрядчику условия для выполнения требование возместить п латеж.работ (п. 1 ст. 740 ГК) Подрядчик перечислил сумму гаранту, но поз- же отправил заказчику претензию вернуть деньги как полученные в качестве неосновательного обо- гащения. Дело в том, что школу подрядчик все-таки отремонтировал: акты приемки работ подписали в декабре этого же года. Заказчик платить отказался, и подря дчик обрати лся в суд. Какие доводы привел подрядчик Банковская гарантия не обеспечивала весь объем обязательств по контракту. Документ гарантиро- вал, что подрядчик качественно выполнит работы и устранит недостатки в период гарантийных обя- зательств. Подрядчик посчитал, что заказчик дей- ствовал недобросовестно при получении выплаты по гарантии. Просрочку подрядчик не оспаривал. Однако зая- вил, что она возникла по вине заказчика. Учреждение не содействовало подрядчику: не в полном объеме освободило помещения для ремонта, несвоевременно согласовало материалы, не утвердило список сотруд- ников для взаимодействия. Таким образом, заказчик наруши л статью 718 ГК. Когда заказчик все-таки утвердил материалы, у подрядчика оставалось всего 10 дней, чтобы вы- полнить ремонт полностью. Даже после этого подряд- чику не раз приходилось приостанавливать работу, так как заказчик не отвечал на запросы по техни- ческим вопросам. В этот период времени заказчик воспользовался ситуацией, чтобы обратиться в банк и получить сумму по гарантии. Кроме того, подряд-Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 61
ПоставщикуОбзор практики чик представил судебный акт, который подтвердил, что просрочка возник ла по вине заказчика. Какие условия диктует Гражданский кодексСовет Отношения между заказчиком и подрядчиком регу-Фиксируйте нарушения лируют нормы Гражданского кодекса об обязатель-заказчика в актах осмотра ствах и способах обеспечения их исполнения, а также и шлите ему письменные положения о подряде. По договору строительного претензии: эти документы подряда подрядчик обязуется в установленный до-помог у т отс тоять говором срок построить по заданию заказчика опре-свою позицию в суде деленный объект либо выполнить строительные работы. Заказчик, в свою очередь, обязуется создать подрядчику необходимые условия для работ, при- нять их результат и оп латить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК). В договоре подряда указывают начальный и ко- нечный срок работ. По согласованию между сторона- ми договор может предусматривать промежуточные сроки. Подрядчик несет ответственность за нару- шение как начального и конечного, так и промежу- точных сроков (п. 1 ст. 708 ГК). Работы по спорному контракту подрядчик выполнил и сдал заказчику с просрочкой – в декабре, но последним днем их вы- полнени я бы ло 15 августа. Вместе с тем на дату, когда заказчик предъяви л гаранту требование выплатить сумму по гарантии, просрочка составляла 7 дней. Размер неустойки за просрочку выполнения работ подрядчиком соста- вил 102 тыс. руб. У банка было основание выплатить заказчику только эту сумму. Остальные деньги – почти 300 тыс. руб., заказчик получил в качестве неосновательного обогащения. Предназначение бан- ковской гарантии в том, что заказчик оперативно во внесудебном порядке удовлетворяет требования, связанные с нарушением контрактных обязательств. 62 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Обзор практики Подрядчик не нарушает контракт, если в просрочке виноват заказчикВажно Должник не считается просрочившим, пока обяза-Когда разница тельство не может быть исполнено из-за просрочки цены контракта кредитора (п. 3 ст. 405 ГК). Кредитором в этом случае и суммы оплаченного выступает заказчик. Он просрочил обязательство, и исполненного меньше если отказался принять предложенное подрядчиком суммы обеспечения надлежащее исполнение или не совершил действий, по банковской гарантии, без которых дол ж ник не мог исполнить своего обя-заказчик вправе требовать зательства (п. 1 ст. 406 ГК).лишь эт у разницу Судьи приняли во внимание решение другого суда. Дело в том, что подрядчик подал иск, что- бы доказать: просрочка возникла именно по вине заказчика. Это подтвердили судьи. Решение всту- пило в законную силу и имело преюдициальное значение для рассматриваемого спора. Это значит, что суд принимает решение другого суда как обяза- тел ьное и не пересматривает обстоятел ьства вновь (ст. 69 АПК). Суд установил, что заказчик предоставил обще- ству помещения для ремонта с большой задерж- кой, а также очень длительное время согласовывал перечень строительных материалов. За этот пери- од подрядчик не должен выплачивать неустойку. В итоге суд предписал заказчику вернуть подрядчи- ку 300 тыс. руб., которые пришлось платить банку, чтобы возместить вып латы по гарантии. Что делать на практике: 3 совета для подрядчиков 1. Проверьте условия контракта до того, как принимать участие в закупке. Лучше, если в нем будут подробно прописаны обязанности заказчика со сроками. Например, так: «в срок до 15 мая 2018 года заказчик обязан подписать акт согласования строи-Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 63
ПоставщикуОбзор практики8 (800) 775 48 66 тельных материалов» или «в течение 10 рабочих дней Не забудьте подписаться с даты подписания контракта заказчик обязан осво- бодить помещения от мебели». Однако и без таких формулировок отношения между сторонами регули- рует Гражданский кодекс. Статья 718 ГК обязывает заказчика содействовать подря дчику в работах. 2. Зафиксируйте нарушения со стороны за- казчика. Для этого нужно провести вместе с пред- ставителями заказчика осмотр объекта. Направьте извещение об осмотре и пригласите сотрудников заказчика. Это лучше сделать заказным письмом с уведомлением. Если представители заказчика не примут участие или откажутся подписывать акт осмотра, то зафиксируйте такие факты письменно. Суд примет односторонний акт в качестве доказа- тельства, если сможете подтвердить, что уведомили заказчика. 3. Направляйте письменные претензии. Даже если обязанности заказчика не прописаны в контрак- те, вы можете направить претензию с требованием оказать содействие. Такие письменные доказатель- ства понадобятся в суде, если заказчик необоснован- но взыщет неустойку за просрочку. Например, контракт не указывает сотрудников, с которыми может взаимодействовать подрядчик. Вам нужно решить срочный организационный во- прос, но на звонки и письма никто не отвечает или отвечает невразумительно. Это тормозит работу. В таком случае готовьте претензию, в которой под- робно изложите, из-за чего возникли трудности. Сообщение отправьте заказным письмом с уведом- лением или курьером. Если письмо везет курьер, проверьте, чтобы на втором экземпляре была дата и подпись сотрудника заказчика. Обзор подготовила Юлия ТИМОФЕЕВА64 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Реклама Проверьте свои знания Закона № 44-ФЗ бесплатно и получите сертификат1. Зарегистрируйтесь в Высшей школе Госзакупок [email protected] 2. Пройдите спецкурс из 10 самых важных тем3. Заработайте баллы4. Скачайте ваш сертификат из личного кабинета в Высшей школе Госзакупок school.gzakypki.ru/profile Хотите повысить квалификацию и получить удостоверение установленного образца? Звоните 8 (800) 511 08 33 (звонок бесплатный) Образовательная лицензия № 037521 от 25.05.2016
ПоставщикуПодготовка и подача заявокКакие договоры подтвердят опыт подрядчика Хотим участвовать в аукционе на капремонт здания. Заказчик выставил требования об опыте работ по постановлению № 99. Опыт у нас есть, но до сих пор мы по госконтрактам не работали. Если предоставим договоры, которые заключали не по законам № 44-ФЗ и 223-ФЗ, они по- дойдут под требования? В позиции 2 приложения № 1 к постановлению Правительства от 04.02.2015 № 99 не уточнили, ка- кие именно договоры и контракты подтвердят опыт. Из этого можно сделать вывод, что нет значения, с кем подрядчик заключал договоры или контрак- ты: с коммерческим заказчиком или заказчиками по Закону № 44-ФЗ и Закону № 223-ФЗ. Отметим, что последняя арбитражная практика позволяет допускать к закупкам на стройку только те организации, которые имеют опыт генерального подрядчика. Суд сделал вывод, что субподрядчики не обладают необходимым опытом, поскольку вы- полняют лишь часть строительных работ (реше- ние Арбитражного суда Москвы от 20.02.2018 № А40- 223872/17-93-2004). Дополнительно по темеСовет Прикладывайте к заявке копию всего контракта Жалуйтесь в ФАС, если или договора, а не только первую и последнюю заказчик потребовал опыт страницы (решение Сахалинского УФАС от 10.05.2017 работ в закупке на текущий № 105/17). Контракты на услуги общественного пи-ремонт (определение тания и поставку продуктов, которые исполнили, Апелляционной коллегии но не разместили в реестре контрактов, не подтвер-ВС от 29.11.2016 д ят опыт (решение Карельского УФАС от 18.01.2017 № АПЛ16-490) № 04 -18/325 -2016).66 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Поставщику Подготовка и подача заявокДостаточно ли выписки из ЕГРЮЛ, чтобы обойтись без ИНН директора в заявке Не указали ИНН директора во второй части заявки на аукцион. Заказчик отклонил нас. Есть ли смысл обжаловать его действия? Кратко Есть. Особенно если ИНН у директора отсутствует. Если ИНН директор имеет, шансы на успех тоже высокие. Ведь данные о нем заказчик может найти в выписке из ЕГРЮЛ. ДеталиВажно Заказчики зачастую отклоняют заявки, в которых Вторая часть заявки не указывают идентификационный номер налогопла-должна содержать тельщика учредителя или руководителя участника информацию об ИНН закупки. Нередко контролеры подтверждают: пра-участника аукциона, при вила контрактной системы обязывают и предоста-наличии – ИНН учредителей вить выписку из ЕГРЮЛ, и указать ИНН (решение и руководителей Дагестанского УФАС от 29.03.2018 по делу № 323К-2018).(ч. 5 ст. 66 Закона № 44-ФЗ) Сошлитесь в споре на выводы судебных орга- нов. Позицию УФАС в них признают основанными на формальном подходе и противоречащими целям и за дачам закупок. Принимая решение о соответствии или несоответ- ствии заявки, аукционная комиссия проверяет ин- формацию из реестра аккредитованных на площадке участников (ч. 2 ст. 69 Закона № 44-ФЗ). Копии выпи- сок из ЕГРЮЛ, которые находятся в реестре, оператор направляет заказчику. Выписки содержат в том чис-Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 67
ПоставщикуПодготовка и подача заявокВажно ле сведения об ИНН учредителей или руководителей Налоговый кодекс организации. Отклонять заявку оснований не было, не обязывает физ лиц подытожили в постановлении Арбитражного суда получать ИНН Волго-Вятского округа от 27.07.2015 по делу № А43- 17040/2014. Верховный суд подтвердил этот вывод. С тем, что заказчику достаточно информации в вы- писке из ЕГРЮЛ, согласились и в постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 22.07.2016 № Ф09 -7431/16 по делу № А71-70/2016. Разумеется, спор решат в пользу участника, когда ИНН у руководителя отсутствует. В таком случае заказчику не следует признавать заявку несоответ- ствующей требованиям документации (определение Верховного суда от 09.06.2016 № 302-КГ16-6054 по делу № А74-3528/2015). Заказчик поступит неправомерно, если откло- нит участника за то, что тот указал ИНН учреди- теля, но не указал ИНН второго участника юрли- ца. Суды сош лись в выводе: понятия «учредитель» и «участник» являются равнозначными в Законе № 44-ФЗ (определение Верховного суда от 11.08.2015 № 307-К Г15 -8680, А05 -8154/2014).ПОЛУЧИТЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ! Учиться! school.gzakypki.ru Образовательная лицензия № 038987 Участие в закупках от 01 декабря 2017 г.72 часа повышения квалификации для успешного участия Рекламав государственных и муниципальных закупках.8 (800) 511 08 33 | [email protected] | school.gzakypki.ru68 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
ЗАКУПКИ ПО ЗАКОНУ № 223ФЗ10 ответов на вопросы об июльских изменениях, о которых лучше знать уже сейчас 70C 1 июля 2018 года вст упает в силу большая часть изменений Федера льного закона от 31.12.2017 № 505-ФЗ. Власти да ли время заказчикам и поставщикам, чтобы освоить новые нормы Закона № 223-ФЗ. Разберем нововведения заранее и ответим на вопросы о том, как их применятьКом мен тарий спец иа лис т ов Обзор п ра к т ик иПочему приоритет постановления № 925 Грозит ли поставщику РНП, если его не работает 80 подводит производитель товара 88
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментарии специалистов10 ответов на вопросы, о которых лучше знать уже сейчасИЗ СТАТЬИ ВЫ УЗНАЕТЕ 1 Какие закупки считать конкурентными, а какие – неконкурентными 2 В каких случаях закупать надо электронными процедурами 3 Что внести в положение о закупке и до какого срока это сделать C 1 июля 2018 года вступает в силу большая часть из- менений Федерального закона от 31.12.2017 № 505-ФЗ. Власти дали время заказчикам и поставщикам, что- бы освоить новые нормы Закона № 223-ФЗ. Разберем нововведения заранее и ответим на вопросы о том, как их примен ять.А лександр ДЫКИН, 1. Какие закупки конкурентные и чем государственный они отличаются от неконкурентных?советник Российской Федерации 3-го класса Конкурентная закупка одновременно отвечает трем условиям. Способ закупки является конкурентным, когда: – размещают в ЕИС извещение и документацию о за- купке, а если процедура закрытая – направляют приглашения как минимум двум поставщикам, при лож ив документацию; – обеспечивают участникам закупки конкуренцию; – предмет закупки описывают по части 6.1 ста- тьи 3 Закона № 223-ФЗ. Первое условие позволяет обнаружить противо- речия в нормах. Новая редакция закона признает 70 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментарии специалистовВажно запрос котировок конкурентной закупкой. Но раз-В неконк урентных рабатывать, утверждать и размещать в ЕИС доку-закупках не надо ментацию о закупке для такого способа часть 9 ста-описывать предмет закупки тьи 3.2 Закона № 223-ФЗ не требует. При этом первое по части 6.1 статьи 3 Закона условие требует от заказчика обязательно прилагать № 223-ФЗ документацию к извещению о конкурентной закупке. Часть 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ требует от за- казчика описывать объект закупки по правилам, аналогичным требованиям Закона № 44-ФЗ. В опи- сании указывают функциональные, технические и качественные характеристики предмета закупки. Если необходимо – используют эксплуатационные характеристики. Нельзя требовать и указывать на: – товарные знаки; – знаки обслуживания; – фирменные наименования; – патенты; – полезные модели; – промышленные образцы; – наименование страны происхождения товара. Нельзя также выставлять требования к товарам, информации, работам, услугам, если ими необосно- ванно ограничивают количество участников закуп- ки. Этими запретами разрешили не руководствовать- ся, если нет другого способа точно и четко описать характеристики закупаемого. Можно указывать на товарный знак, но обяза- тельно следует сопровож дать его словами «или эк- вивалент». Не нужна оговорка об эквивалентности в четырех слу ча ях: 1. Товары с другими товарными знаками невоз- можно совместить с уже имеющимися у заказчика товарами. 2. Закупают запчасти и расходные материалы к машинам и оборудованию. 3. Закупкой исполняют государственный или муниципа льный контракт.Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 71
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментарии специалистов 4. Описывают объект закупки по условиям между- народных договоров РФ или договоров заказчиков по Закону № 223-ФЗ, которыми исполняют обязатель- ства по договорам с юрлицами. Описывать объект закупки по таким правилам необходимо только в документации о конкурентной закупке. Для способов, которые по положению о за- купке считают неконкурентными, заказчики могут указывать товарные знаки и другие требования без ограничений и оговорок. 2. Какие способы закупок заказчик обязан указать в своем положении о закупке?Важно В положение о закупке необходимо внести требова-Закон ния к конкурентным и неконкурентным закупкам, № 223-ФЗ не ограничивает порядок, по которому их проводят, а также поря-заказчиков в праве док, по которому заключают и исполняют договоры использовать только по результатам закупок (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ). неконкурентные способы. Конкурентные закупки поделили закупки, которые Но для МСП проводят проводят торгами, и другие способы из положения только конк урентные о закупке.закупки Закупками путем проведени я торгов считают: – открытый, электронный и закрытый конкурсы; – открытый, электронный и закрытый аукционы; – электронный и закрытый запросы котировок; – электронный и закрытый запросы предложений. Закупки, которые не отвечают условиям ча- сти 3 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, – неконкурентные. Среди них и закупка у единственного поставщика. Способы таких закупок надо прописать в положении и о закупке. Даже если заказчики по Закону № 223-ФЗ не станут применять, например, закрытые процедуры, необхо- димо установить их порядок в положении о закуп- ке. Такое правило действует и для тех заказчиков, 72 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментарии специалистовСовет которые обычно работают по Закону № 44-ФЗ, но рас-Совет. Пропишите ходуют внебюджетные средства по Закону № 223-ФЗ. в положении о закупке случаи и порядок Конкурентные закупки, которые проводят только неконкурентных закупок. для субъектов МСП, проводят в электронной форме Он будет исчерпывающим (ч. 2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Остальные конкурентные закупки тоже должны быть электронными, если другого не указа ли в положении о закупке. 3. Открытый запрос котировок – это конкурентный способ? Новые правила отнесли к конкурентным закупкам запрос котировок в электронной форме и закрытый запрос котировок (п. 1 ч. 3.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Возникает вопрос: к каким способам отнести откры- тый запрос котировок, запрос котировочных пред- ложений, котировочные закупки и любую другую процедуру, в названии которой есть словосочетание «запрос котировок»? Это зависит от того, какой по- ря док установит заказчик в положении о закупке. Если укажете, что для открытого запроса котиро- вок соблюдаете требования части 3 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, – способ конкурентный. Если в положении о закупке предусмотрите, что при открытом запросе котировок размещаете в ЕИС, например, «инфор- мационный лист» или «приглашение к участию», а не извещение, закупку считайте неконкурентной. 4. Может ли заказчик проводить все закупки только открытым запросом котировок? Закон № 223-ФЗ не запрещает использовать только один способ закупки. Но есть два ограничени я: 1. Некоторые заказчики обязаны проводить часть закупок у субъектов МСП. Для этого они и спользуют Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 73
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментарии специалистовСовет только электронные конкурсы, аукционы, запросы ко-Пропишите в положении тировок или запросы предложений (ч. 2 ст. 3.4 Закона о закупке порядок № 223-ФЗ).закрытых процедур, даже если не используете их 2. Все заказчики проводят электронные процеду- ры, когда закупают товары, работы или услуги из пе- речня постановления Правительства от 21.06.2012 № 616. Отметим, что в электронной форме можно про- водить и конкурентные и неконкурентные закупки. Кроме этих двух ограничений, у заказчиков также есть необходимость проводить некоторые закупки у единственного поставщика. 5. Можно ли использовать только неконкурентные закупки? Заказчика не ограничили в праве проводить все закуп- ки неконкурентными способами. Закон № 223-ФЗ не со- держит лимитов для конкурентных и неконкурентных закупок. Но если на заказчика распространяются осо- бенности постановления Правительства от 11.12.2014 № 1352, проводить часть процедур для МСП необходи- мо только электронными конкурсами, аукционами, запросами котировок или запросами предложений. Делать это необходимо на площадках, отобранных для закупок по Закону № 44-ФЗ. 6. Что такое закупки в электронной форме и когда заказчик обязан их проводить? Закон № 223-ФЗ регламентирует только конкурентные закупки в электронной форме. Он не ограничивает заказчика в том, чтобы проводить неконкурентные электронные закупки. Поэтому порядок таких за- купок заказчик самостоятельно прописывает в по- ложении о закупке.74 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментарии специалистовКак выбрать тип закупки в электронной формеСлучаи закупок Конкурентные закупки Неконкурентные в элек тронной закупкиформеЗакупки только Проводят с учетом требований ста- Нельзяд ля МСП тьи 3.4 Закона № 223-ФЗЗакупки из переч-ня постановления Можно проводить как конкурентные, так и неконкурентные № 616 закупкиОста льные закупки Обязаны использовать, ес ли иного Закон № 223-ФЗ не предусмотрели в положении не регламентирует о закупке Проводить конкурентные электронные закупки надо, руководствуясь статьей 3.3 Закона № 223-ФЗ. Конкурентные закупки только для субъектов МСП проводят в электронной форме с учетом требований статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ. Закупки из перечн я по- становления Правительства от 21.06.2012 № 616 долж- ны быть электронными, независимо от того, конку- рентный или неконкурентный способ использует заказчик. Определить, какой должна быть закупка, поможет таблица. 7. Какие неконкурентные способы закупок, кроме закупки у единственного поставщика, предусмотреть в положении о закупке? По сведениям из ЕИС, сейчас заказчики по Закону № 223-ФЗ используют больше 4644 способов закупок. Среди них, например, такие, как «выбор постав- щика», «без размещения заказа», «закупка на основе устойчивых хозяйственных связей», «OTC-tender», Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 75
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментарии специалистов «аккредитация», «аварийная закупка» и т. д. Заказ- чику можно применять любой из этих способов за- купок, зарегистрированных в ЕИС. Обязательное условие – порядок процедуры надо прописать в по- ложении о закупке. 8. Как проводить закупки, участвовать в которых могут только субъекты МСП? Ограничивать часть закупок участием малого и среднего предпринимательства обязаны только заказчики из пункта 2 постановления Правительства от 11.12.2014 № 1352. Проводить их следует электрон- ными конкурсами, аукционами, запросами котиро- вок и запросами предложений на площадках, ото- бранных правительством для закупок по Закону № 44-ФЗ. Перечень операторов таких ЭТП и требо- вани я к ним пока не прин я ли. Порядок таких закупок установили в статье 3.4 Закона № 223-ФЗ. Она регламентирует: – срок, за который размещают извещение; – этапы закупки и их последовательность; – порядок, по которому участники подают пред- ложени я о цене; – порядок, по которому заказчик и участник закуп- ки взаимодействуют с оператором ЭТП.Важно 9. Какие лица являются Для закупок взаимозависимыми и как заключать у взаимозависимых с ними договоры?лиц правила Закона № 223-ФЗ не действуют Заказчики уже не применяют Закон № 223-ФЗ для за- купок у взаимозависимых лиц (п. 13 ч. 4 ст. 1 Закона № 223-ФЗ). Перечень таких лиц надо определить в по- ложении о закупке и обосновать каждый случай по На логовому кодексу.76 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментарии специалистовСовет Руководствуйтесь статьей 105.1 НК. По ней взаи-Чтобы избежать мозависимыми лицами признают:претензий от прок уроров – организации и физлица, которые прямо или кос-и контролеров, измените положение о закупке венно участвуют в другой организации долей до 1 июля 2018 года больше чем 25%; – организации, доля участия в которых одного и того же лица больше 25%; – лица, полномочные назначать единоличный ис- полнительный орган организации либо не мень- ше 50% коллегиального исполнительного органа и ли совета директоров организации; – организации, в которых единоличные исполни- тельные органы либо не меньше 50% коллегиаль- ного исполнительного органа или совета дирек- торов организации назначило одно и то же лицо; – организации, больше 50% коллегиального испол- нительного органа или совета директоров состав- л яют одни и те же физлица; – организация и лицо с полномочиями ее едино- личного исполнительного органа; – организации, единоличным исполнительным о рганом которых является одно и то же лицо; – организации и (или) физлица, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации больше 50%; – физлица, если одно физлицо подчиняется другому физлицу по дол ж ностному положению; – физлица и его близкие родственники, опекуны и подопечные. Другие признаки взаимозависимых организаций содержит статья 20 НК. Но использовать их не сле- дует: положения этой статьи применяют к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в со- ответствии с главой 25 НК РФ до 1 января 2012 года. Организации и физлица, которые участвуют в сдел- ке, вправе самостоятельно признать себя взаимозави- симыми лицами для целей налогообложения по ос- новани ям, которых нет в пункте 2 статьи 105.1 НК. Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 77
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментарии специалистов8 (800) 775 48 66 Суд также может признать лица взаимозависи-Выгодная подписка мыми, если они влияют на условия, результаты сделок, экономические результаты деятельности д ру г и х л и ц. Факт того, что РФ, субъекты РФ, муниципаль- ные образования прямо или косвенно участвуют в российских организациях, не основание считать организации взаимозависимыми. Исключение из Закона № 223-ФЗ заказчик мо- жет использовать, когда учредит юридическое ли- цо, вк лючит его в положение о закупке и обоснует это по признакам из подпункта 1 пункта 2 ста- тьи 105.1 НК. Доля участия заказчика в этом юрли- це должна быть не меньше 25% и не больше 50%. В таком случае закупка у него не подпадает под действие Закона № 223-ФЗ. 10. Когда заказчику надо изменить свое положение о закупке? Положения о закупке необходимо привести в соот- ветствие с новой редакцией Закона № 223-ФЗ, ут- вердить и разместить в ЕИС не позже 1 января 2019 года (ч. 3 ст. 4 Закона № 505-ФЗ). Тех, кто сделает это позже 1 января 2019 года, признают не разместивши- ми документ в ЕИС. Закупки, извещения о которых опубликовали до того, как разместили измененное положение о за- купке, завершают по старым прави лам. Де-юре заказчик вправе изменить положение о закупке до 1 января 2019 года включительно. Но проводить закупки с 1 июля 2018 года без изме- ненного положения, не нарушая требования Закона № 223-ФЗ, не получится. Поэтому де-факто заказчик обязан изменить положение о закупке до первой закупки, которую проведет после 1 июл я 2018 года.78 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Чего вам не хватает Рекламав печатном варианте журнала «Госзаказ в вопросах и ответах»? Доступа к обновляемой нормативно-правовой базе Готовых шаблонов и форм Записей вебинаров Актуальной ленты новостей Возможности оставить комментарий к статье и получить ответ Архива всех номеров журналаe.goszakaz-vo.ru Это есть в электронной версии журнала! Печатный номер еще в пути, а электронный уже у вас Надстройки для Excel, которые упрощают работу заказчика: «Умная таблица по срокам для отчета и реестра» и «Расчет пени» Бонусы – дополнительные статьи! Удобная система поиска по ключевому слову Возможность делать закладки, сохранять и распечатывать материалы Работа с любого устройства, подключенного к интернетуПривыкли к шелесту страниц в печатном журнале? Выписывайте электронный журнал в комплекте с печатным! При этом скидка на электронный журнал будет 70 %!8 (800) 775 48 66
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментариий специалистовПочему приоритет постановления № 925 не работаетИЗ СТАТЬИ ВЫ УЗНАЕТЕ 1 Действует ли приоритет для стран ЕАЭС и ВТО 2 Что делать заказчику, чтобы защитить себя от жалоб и санкций 3 Когда условие о приоритете можно не использовать 4 Шесть ответов на каверзные вопросы от читателей, как соблюдать приоритетД жама л РАБА Д АНОВ, Пожалуй, нет другого такого документа, вокруг редактор-эксперт которого было бы столько споров. Как правильно применять приоритет российским товарам и лицам, которые оказывают услуги и выполняют работы? Этим вопросом задаются многие наши читатели. Отвечаем на него и подкрепляем свои выводы све- жей практикой. Уже больше года в закупках по Закону № 223-ФЗ дей- ствуют свои правила импортозамещения. Приоритет отечественному по отношению к иностранно- му в закупках предоставляют по постановлению Правительства от 16.09.2016 № 925 (далее – поста- новление № 925). Причем в отличие от нацрежима по Закону № 44-ФЗ, применяют его во всех закупках: и д л я товаров, и д л я работ, и д л я услуг. Казалось бы, правила строже, но практика по- казывает обратное. Вся проблема состоит в предпо- следнем пункте документа. Он требует учитывать положения Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 и Генерального соглашения по та- рифам и торговле от 30.10.1947. Возникает резонный 80 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментариий специалистовВажно вопрос: приоритет действует только для российских Минфин в своих товаров, работ и услуг или же им на равных поль-разъяснениях ссылается зуются страны-ч лены ЕАЭС и ВТО?на позицию бывшего регулятора (письмо Действует ли приоритет для стран ЕАЭСМинфина от 05.10.2017 № 24-04-07/65145) Бывший регулятор контрактной системы как разработчик документа не раз пояснял, что при- оритет действует для товаров из ЕЭАС и лиц, зарегистрированных на территории стран этого союза (письмо Минэкономразвития от 20.03.2017 № Д28и-1393). В других разъяснениях отдельно под- черк нули, что приоритетом на равных с россий- скими пользуются и белорусские товары (письмо Минэкономразвития от 21.10.2016 № Д28и-2858). Однако во многих регионах контролеры долгое время придерживались другой позиции. Так, напри- мер, в решении Новосибирского УФАС от 15.05.2017 № б/н сделали вывод: документ приняли, чтобы под- держать отечественного п роизводител я. Толковать его иначе и предоставить приоритет белорусской продукции ошибочно: так постановление № 925 утра- тит свой смысл. Заказчика, который рассмотрел за- явку с белорусским товаром наравне с российскими предложениями, признали нарушителем в решении Московского областного УФАС от 30.08.2017 по делу № 07-32-11234эп/17. Жалобу на то, что приоритет за- явке с белорусским товаром не предоставили, соч- ли необоснованной в решении Ульяновского УФАС от 10.07.2017 по делу № 14 236/03-2017. Арбитры указали, что контролеры неверно толку- ют нормы. Правовая система РФ – составная часть общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров. Если междуна- родным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяют прави- ла международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции). Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 81
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментариий специалистовСовет Преференции предоставляют и российским испол-Соблюдайте приоритет, нителям работ, и исполнителям, зарегистрирован-когда бюджетное ным в Беларуси. Так рассудили спор в решении учреждение Арбитражного суда Москвы от 19.03.2018 по делу проводит закупки № А40-195570/17-122-1729. Мотивируя решение, судьи по Закону № 223-ФЗ сослались на правовую позицию ФАС как уполно- моченного органа. Действует ли приоритет для стран ВТО А позиция центрального аппарата ФАС такая – в за- купках на равных с российскими участвуют и стра- ны ЕАЭС, и страны ВТО. Поэтому цену заявки с ки- тайским товаров снижать на 15% не следует (решение ФАС от 24.04.2017 по делу № 223ФЗ-369/17). Одинаково благоприятный режим в закупках надо предоставить товарам всех государств – участ- ников ВТО, в том числе производства Украины и Хорватии, подтвердили в решении Арбитражного суда Москвы от 26.01.2018 № А40-224387/17-121-1968, А40-227886/17-79-1912. Китай является договаривающейся стороной по ГАТТ, а значит, китайские товары участвуют в за- купках на равных с российскими и белорусскими (постановление Семнадцатого арбитражного апелля- ционного суда от 18.12.2017 № 17АП-17224/2017-ГК по де- лу № А60-28619/2017). Приоритет распространяют и на товар производства Франции и ФРГ (решение Калужского УФАС от 30.08.2017 по делу № 02-55т/2017). Что делать заказчику, чтобы защитить себя от жалоб и санкций Постановление № 925 действует в той редакции, в ко- торой его изначально приняли. Ни одно из спорных дел еще не дошло до Верховного суда. Поэтому пока 82 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментариий специалистовВажно руководствуйтесь последней практикой контролеров Механизм приоритета и арбитров. Cнизите цену участника с предложением по постановлению № 925 из стран ЕАЭС и ВТО на 15% или оцените его заявку схож с условиями допуска с 15%-ным понижающим коэффициентом – рискуе-для импорта по приказу те быть нарушителем (решение Московского УФАС Минэкономразвития от 30.03.2018 № 1- 00 -249/77-18).от 25.03.2014 № 155 Прописывайте в документации условие о приори- тете российскому. Распространяйте его на все пред- ложения из стран ЕАЭС и ВТО. Сложилась ситуация, в которой правила импортозамещения исполняют лишь формально. Не забывайте: предоставить при- оритет заказчик обязан, когда информация о нем есть в положении о закупке. Когда условие о приоритете можно не использовать Приоритет применяют в конкурентных процедурах. В закупках у единственного поставщика он не дей- ствует. Контролеры и судьи привели еще три случая, когда условие о приоритете в документации о за- купке мож но не ставить: 1. Объекта закупки нет в исключениях из ста- тьи XX Соглашения от 30.10.1947 (решение ФАС от 21.04.2017 № 17/28014/17, 223ФЗ-332/17). 2. В документации указали, что закупаете про- дукцию российского производства (решение Санкт- Петербургского УФАС от 27.04.2017 № 78/12355/17, Т02- 246/17). 3. В закупке работ или услуг участвуют только субъекты малого и среднего предпринимательства, которые не могут относиться к иностранным лицам (постановление Одиннадцатого арбитражного апел- л яционного суда от 27.02.2018 № А65 -22351/2017). Пункт 6 постановления № 925 приводит случаи, когда установленный в документации приоритет заказчик не предоставл яет. Среди них:Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 83
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментариий специалистов – несостоявшаяся закупка, на которую вышел толь- ко один у частник; – все предложения – российские или все предложе- ни я – иностранные; – победителя определяете критериями оценки и со- поставления заявок и российского в заявке меньше половины по стоимости; – победителя определяете снижением НМЦД и рос- сийского в заявке больше половины по стоимости. Шесть вопросов от читателей о том, как соблюдать приоритет 1. Если в положении о закупке нет условий о приоритете, вносить его в документацию? Положение о закупке регламентирует закупоч- ную деятельность заказчика. Если в нем нет ин- формации о приоритете, заказчик вправе не уста- навливать ее и в документации о закупке. К такому выводу приходят контролеры (решения Санкт- Петербургского УФАС от 27.12.2017 № 78/38054/17 по де- СправочноКакие международные договоры учитывает постановление № 925Договор о ЕАЭС от 29.05.2014 – договор, ко- из государств обязалось соблюдать дого-торым учредили Евразийский экономиче- вор в закупках, распространяя на постав-ский союз. Стороны подписали его, чтобы щиков других государств-членов условия обеспечить свободу движения товаров, нацрежима (приложение № 25 к договору усл у г, ка п и та ла и рабочей си л ы, п рово - о ЕАЭС). Отметим, что режим обязались дить скоординированную, согласованную соблюдать именно в государственных или единую политику в отраслях эконо- и муниципальных закупках, которые мики. В союз входят Россия, Белоруссия, не имеют отношения к Закону № 223-ФЗ.Казахстан, Армения и Киргизия. Каждое Генеральное соглашение по тарифам 84 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментариий специалистовлу № 12-3-537/78-10-17, Иркутского УФАС от 15.03.2017 № 136, Оренбургского УФАС от 08.02.2017 № 07-16-28/2017). Вывод подтвердили в арбитраже: обязанно-сти включать в документацию условие о приоритете у заказчиков нет (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2018 № А65 -22351/2017). Рекомендуем не руководствоваться этой позицией и внести в положение о закупке условие о приоритете. Ведь есть риск, что УФАС или суд вашего региона вынесет противоположное решение. Недостаточно будет только сослаться на постановление № 925, внесите в положение и документацию все сведения из пункта 5 постановления № 925 (решение УФАС по Оренбургской области от 09.02.2017 № 07-16-26/2017). 2. Если указать в документации иностран-ную торговую марку, приоритет заказчик может не использовать? Прописать в извещении и документации приори-тет по постановлению № 925 надо, даже если требу-ете поставить товар иностранного происхождения и торговле (ГАТТ) заключили в 1947 году, II ГАТ Т оговори л и, ч то на ц реж и м вн у т-чтобы восстановить послевоенную эконо- реннего налогообложения и регулирова-мику и снизить барьеры в международной ния не применяют к законам, правилам торговле. Оно требует предоставить то - или требованиям, которые регулируют варам любой договаривающейся стороны закупки правительственными учреж-режим не менее благоприятный, чем тот, дениями для правительственных целей. который предоставили аналогичным В число стран Всемирной торговой орга-товарам отечественного происхождения. низации, которые подписали ГАТТ, сейчас При этом в пункте 8(а) статьи III части входит 164 государства. Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 85
Закупки по Закону № 223-ФЗКомментариий специалистовСовет (решение Чувашского УФАС от 21.12.2017 № 06-04/9436 Принадлежность по делу № 52-ЗП-2017). Если не предоставите возмож-участника к иностранным ность поставить аналогичный товар и не пропишете лицам определяйте условие о приоритете, есть риск, что процедуру при-по документам, которые знают ограничивающей конкуренцию и аннулируют удостоверяют личность (решение Омского УФАС от 14.12.2017 по делу № 05-физлица и документам 04.1/110-17). Учтите, что с 1 июля 2018 года в большин-о месте регистрации стве случаев участникам необходимо предоставить юрлица или ИП право пред лагать товар -эквива лент. 3. В запросе котировок цену победителя с иностранным товаром снижать на 15% или нет? Поступайте как в конкурсе, а не как в аукционе. Оцените заявку с 15%-ным понижающим коэффи- циентом, но договор заключайте по предложенной цене (решение Томского УФАС от 24.11.2017 № КВ/8656 по делу № 06 -10/124-17). 4. Участник обязан указывать страну про- исхождения товара? И надо ли заказчику про- верять достоверность такой информации? Чтобы заказчик выяснил, кому предоставить при- оритет, участники декларируют страну происхож- дения товара. Обязательное условие – требование об этом должно быть в положении о закупке и до- кументации. Заказчика, который не проверил достоверность сведений о российском происхождении апельсинов из заявки участника, признали нарушителем в реше- нии Брянского УФАС от 27.02.2017 № 11. Предложение участника, который не укажет страну происхожде- ния товара, рассматривайте как иностранное (подп. «г» п. 5 постановлени я № 925). При этом учтите, что ответственности для участни- ка, который указал недостоверные сведения о стране происхождения товара, Закон № 223-ФЗ и постановле- ние № 925 не содержат. Можете установить ее само- стоятельно в положении о закупке и документации.86 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Комментариий специалистовВажно Предусмотрите д л я себя право:Россия признает приоритет – отстранить от закупки такого участника и удер-международных договоров над законодательством жать его обеспечение;(ч. 4 ст. 15 Конституции) – отказаться от заключения договора; – не принимать товар и потребовать штраф; – отказаться исполнять договор в одностороннем поря дке по статье 523 ГК. 5. Поставщик, которому предоставили при- оритет в закупке, предлагает заменить товар на другой. Мы имеем право принять это пред- ложение? Да, если будут соблюдены два услови я. Первое – меняете иностранный товар на российский. Второе – качество, технические и функциональные харак- теристики товара не должны уступать качеству и характеристикам товара, который указали в до- говоре (подп. «и» п. 5 постановлени я № 925). 6. В заявке участник не указал цену за еди- ницу товара. Отк лонять такую за явку? Да. Заказчику необходимо подготовить проект договора, используя информацию из документации о закупке и за явки победител я. Если в заявке нет сведений о цене за едини- цу каждого товара, заказчик не может запол- нить спецификацию к проекту и соотнести цену из заявки с итогом по каждой позиции (решение Забайкальского УФАС от 03.04.2018 № 04-20-1112/2018 по дел у № 04 -20 -13/2018). Цена участника за единицу товара не должна пре- вышать начальную (максимальную) цену за единицу товара, которую прописали в документации (решение Чел ябинского УФАС от 28.04.2017 № 21- 04-18.1/17).Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 87
Закупки по Закону № 223-ФЗОбзор практикиГрозит ли поставщику РНП, если его подводит производитель товараО чем пойдет речь: поставщик договорился с изготовителем, что закупит у него лифты, чтобы поставить их по договору заказчику. Общество оказа лось единственным участником закупки, но завод сорва л договоренности и отказа лся поставить оборудование с нужными харак теристиками. Заказчик направил сведения в антимонопольную с лужбу, которая вк лючила сведения о поставщике в РНП. Тот решил через суд доказать, что он вел себя добросовестно, а всех подвел изготовитель. Получилось ли у поставщика изменить сит уацию в свою пользу – читайте далее. Ра збираем док умент Суть спора Постановление Арбитражного суда Чтобы закупить лифты, заказчик объявил открытый Волго-Вятского округа одноэтапный запрос предложений в электронной от 06.03.2018 форме без квалифицированного отбора. Комиссия № Ф01-213/2018 по де лу признала единственным участником организацию, № А43-14650/2017 заявка которой отвечала требованиям закупочной до- кументации. Переговоры между заказчиком и един- ственным участником привели к тому, что общество снизи ло цену договора на 1 м лн руб. За ка зч и к на п ра ви л п роек т дог овора в п редела х установленного документацией срока – в течение четырех рабочих дней после того, как опублико- вал протокол преддоговорных переговоров. Ответа от поставщика не последовало, поэтому позже за- казчик в письме повторно предложил подписать договор и сообщил о последствиях, если поставщик уклонится. На этот раз поставщик уведоми л заказчика, что отказывается заключать договор. Завод-изготовитель 88 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Обзор практикиСовет лифтов сообщи л поставщику, что не может изгото-С 1 июля 2018 года вить оборудование, которое отвечает требованиям предоставляйте участникам техзадания заказчика, несмотря на достигнутые право предложить ранее договоренности.эквивалент, если документация указывает Заказчик расценил действия поставщика как на конкретный товарный уклонение от заключения договора и обратил-знак (ч. 6.1 ст. 3 Закона ся в УФАС с просьбой включить общество в РНП. № 223-ФЗ) После проверки контролеры признали поставщика уклонившимся и включили сведения о нем в реестр. Поставщик решил, что ни в чем не виноват, и обра- тился в арбитражный суд, требуя признать решение ФАС незаконным. Что поставщик попытался доказать в суде В суде общество заявило, что сначала заказчик со- гласовал условия договора, которые предложил по- ставщик. Во второй раз поставщик получил проект договора и техническую документацию, которые от- личались от согласованных сторонами. Тем самым заказчик в одностороннем порядке изменил условия сделки. Поэтому поставщик не несет ответственно- сти за то, что не подписа л договор. Поставщик просил суд учесть правовую пози- цию Конституционного суда, который разъяснил, что санкции должны соответствовать степени ви- ны и размеру ущерба, причиненного недобросовест- ным поведением (постановления КС от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15 -П). Кого и за что включают в РНП Заказчик прописал в положении, что признает по- бедителя уклонившимся от заключения договора, если он направит прямой письменный отказ или Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 89
Закупки по Закону № 223-ФЗОбзор практикиВажно не подпишет проект договора в предусмотренный Участник или документацией о закупке срок. Уклонившихся от под-поставщик, сведения писания договора поставщиков ФАС обязана вк лю-о котором включили чить в РНП (ч. 2 ст. 5 Закона № 223-ФЗ). в РНП, вправе обжаловать решение контролеров В этот же список вносят тех, с кем заказчик рас-в суде (ч. 6 ст. 5 Закона торг договор из-за нарушений по вине поставщика. № 223-ФЗ) Правила, по которым антимонопольная служба ведет реестр, установило постановление Правительства от 22.11.2012 № 1211. При этом комиссия антимонопольной службы обязана сначала проверить сведения о недобросовест- ности поставщика, информацию о котором заказчик переда л в РНП. ФАС проверяет данные в течение 10 дней после того, как получит их. В этот срок комиссия готовит заключение по результатам проверки и передает его руководству органа ФАС. Решение включить или не включить сведения в РНП принимает именно ру- ководитель территориального органа ФАС (п. 2.1 при- каза ФАС от 18.03.2013 № 164/13). Какое поведение суд посчитал недобросовестным Суд отметил, что победитель может уклониться под- писывать договор целенаправленно или по неосто- рожности. Когда поставщик ведет себя небрежно, он создает условия, из-за которых невозможно за- к лючить договор. Судьи изучили документацию о закупке и пере- писку меж ду заказчиком и победителем и приш ли к выводу, что в этом случае победитель допустил именно такое неосмотрительное и недобросовестное поведение. Победитель закупки взял на себя обязательство подписать договор в соответствии с требовани я м и закупочной документации, это подтверждает заявка 90 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Обзор практики на участие в закупке. Суд отклонил довод заяви- тел я о том, что заказчик в одностороннем поря дке изменил проект договора и техническую докумен- тацию, а ответственность возложил на поставщика. Заказчик направил проект на электронную почту победител я в течение четы рех рабочих дней после того, как подписал протокол. Поставщик обязан подписать документ и направить подписанный и заверенный печатью экземп ляр также в течение четырех рабочих дней. Такой порядок предписывает положение о заку пке. Суд решил, что победитель обязан подписать до- говор даже в том случае, если проект отличается от того, что был прикреплен к документации. В та- кой ситуации победитель должен составить протокол разногласий и направить вместе с договором заказ- чику в установленный документацией срок. Кроме того, суд выяснил, что отказы общества за- ключить договор не доказывают добросовестность. Дело в том, что поставщик написал эти письма уже после того, как истек срок для подписания догово- ра. Организация не указала в отказах уважитель- ные причины, по которым не подписа ла документ, и не попыталась выйти на другого производителя лифтов. СправочноО принципе равноправияЗаказчик обязан применять требования, а также к условиям исполнения договора критерии и порядок оценки в равной сте- (ч. 6 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Это означает: пени ко всем участникам закупки. Такой заказчик не вправе писать в документа-же принцип равноправия необходимо ции, что «в случае необходимости запро-соблюдать по отношению к предлагае- сит сведения у определенных участников мым всеми товарам, работам, услугам, закупки дополнительно».Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 91
Закупки по Закону № 223-ФЗОбзор практики Что заказчикам и поставщикам делать на практике Риск для поставщика состоит в том, что после того, как подаст заявку, наступят какие-либо неблагопри- ятные д л я него обстоятельства. В этом деле суд напомнил участникам, что они должны осознавать степень ответственности и про- являть осмотрительность, когда участвуют в закуп- ках. Победитель не предпринял попыток исполнить требования закупки. Искать других производителей лифтов он не ста л. Если заказчик направил проект договора, который отличается от условий документации, то поставщику лучше оперативно составить протокол разногласий. В доку менте нуж но указать, как и м услови я м доку- ментации не соответствует проект заказчика. Это нужно сделать до того, как закончится срок для подписани я договора. Случаются и непредвиденные ситуации, кото- рые не дают выполнить обязанности. В этом случае также нужно информировать заказчика об уважи- тельных причинах, а также прикрепить к письму документы, которые подтверждают, что поставщик неумышленно отказывается подписывать договор. В любом случае наличие переписки с заказчиком увеличивает шансы поставщика на победу в суде, если сведени я попа дут в РНП. Обзор подготовила Юлия ТИМФЕЕВА92 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Реклама © minervastock / Фотобанк Фотодженика Новости в сфере закупок Скорая помощь по ЕИС События, факты, изменения… Решения, инструкции… Статьи Обучение Рекомендации, обзоры, аналитика… Видео, Высшая школа Госзакупок… Вопросы и ответы Журналы Примеры, готовые решения… Свежие номера, архив, демодоступ… Шаблоны и формы Система Приказы, регламенты, положения… Демодоступ, рекомендации, онлайн-помощник…Каждый день для Вас есть новости! Подписчикам журнала доступ pro-goszakaz.ru8 (800) 775 48 66 к�порталу pro-goszakaz.ru не�ограничен
Закупки по Закону № 223-ФЗЭффективные закупкиКак сейчас закупать финансовые услуги Нашей организации предстоит конкурентная закупка на услуги стра- хования. Как ее провести, чтобы соответствовать распоряжению Правительства от 20.01.2018 № 51-р? В плане закупок она должна быть? Как определить исполнителя, если размещать в ЕИС сведения о закупке нельзя? ГлавноеВажно С 20 января до 1 июля 2018 года действует распоряже-Письмо ние Правительства от 20.01.2018 № 51-р. Оно запрещает Минэкономразвития размещать в системе сведени я о закупках:от 02.10.2015 – банковских и страховых услуг;№ ОГ-Д28-12758 – предоставления займов и поручительств;разъясняет вопрос – услуг по финансовой аренде (лизингу, сублизингу). по аналогичному перечню из распоряжения Не включайте такие закупки в план закупок, Правительства не размещайте в ЕИС документы, которые состав-от 30.06.2015 № 1247-р ляете в ходе процедуры, не вносите их в реестр до- говоров. Пропишите в Положении о закупке порядок и спо- собы, которыми проводите такие закупки. Разошлите приглашения потенциальным участникам закупки, соберите за явки и определите победител я. Не лишнее Закупки из правительственных перечней по ча- сти 16 статьи 4 Закона № 223-ФЗ отражайте в ЕИС только в ежемесячных отчетах. Укажите количество таких договоров и их общую сумму в отчете. Не поз- же 10-го числа месяца, который следует за отчетным, разместите его в ЕИС (п. 3 ч. 19 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).94 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
Закупки по Закону № 223-ФЗ Эффективные закупкиКогда допсоглашение к договору не надо размещать в реестре Заключили и исполняем договор по Закону № 223-ФЗ. Поставщик предло- жил поставить товар с улучшенными характеристиками. В положении о закупке такую возможность предусмотрели. Нам надо внести в реестр договоров дополнительное соглашение об этом? Если не меняете объем, цену товара или сроки ис- полнения по договору, не надо размещать в реестре договоров информацию о дополнительном соглаше- нии к нему. Закон № 223-ФЗ не обязывает заказчика делать это. Дополнительно по темеСовет Чтобы внести информацию в реестр договоров вой-Когда это необходимо, дите в личный кабинет и перейдите на страни-вносите сведения в реестр цу «Реестр договоров». Затем нажмите на ссылку договоров. Иначе выпишут «Создать договор» и заполните вкладки. Сведения штраф от 30 тыс. до 50 тыс. и документы должны пройти проверку казначейства.руб. Внесете не вовремя – от 2 тыс. до 5 тыс. руб. Если меняете в договоре объем, цену товара или (ч. 4 и 5 ст. 7.32.3 КоАП) сроки, за которые его исполнят, информацию об этом надо разместить в ЕИС. Сделать это следует не позже чем через 10 дней после того, как внесете изменения в договор в ЕИС (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Внесите в реестр договоров: – даты и номера документов, которым поставщик согласова л изменени я; – данные о том, какую именно информацию в до- говоре измени ли. Укажите уникальный номер реестровой записи реестра договоров, в которую вносите изменения (п. 36 приказа Минфина от 29.12.2014 № 173н).Больше экспертных материалов pro-goszakaz.ru 95
Закупки по Закону № 223-ФЗЭффективные закупкиКогда заказчику не нужна закупка по Закону № 223-ФЗ Надо ли теперь проводить закупку по Закону № 223-ФЗ, если будем за- ключать договор с гарантирующим поставщиком на поставку электро- энергии? Кратко Нет, не надо. Случай вывели из-под действия Закона № 223-ФЗ. ДеталиВажно С 31 декабря 2017 года пункт 8 части 4 статьи 1 Закона Пунктом 8 части 4 ста- № 223-ФЗ изложили в новой редакции. Прежде закон тьи 1 Закона № 223-ФЗ мо- не применяли заказчики, которые заключали до-гут воспользоваться бюд- говоры энергоснабжения или купли-продажи элек-жетные учреждения, если троэнергии с субъектами оптового рынка. Теперь оплатят договор собствен- в сферу его действия не входят договоры с любыми ными сре дс твами у частниками рынка обращени я электроэнергии. Рынок обращения электрической энергии делят на оптовый и розничный. На розничном рынке элек- троэнергию реализуют по договорам энергоснабже- ния, купли-продажи электроэнергии (мощности) с гарантирующим поставщиком. Нет необходимо- сти в процедуре по Закону № 223-ФЗ для того, что- бы заключить договор на поставку электроэнергии с гарантирующим поставщиком. Вносить в планы закупок и размещать отчеты в ЕИС информацию о нем заказчику не на до. Закон № 223-ФЗ не применяют во всех отношени- ях, которые связаны с заключением и исполнением таких договоров.96 Госзаказ в вопросах и ответах №5, май 2018 года
ОБМЕНЯЙТЕ ВАШИ БОНУСЫ на сувенирную продукцию, технику для кухни и товары для дома! Подробнее на сайте action-bonus.ru (раздел «Каталог призов») РекламаПОЛУЧИТЕ БОЛЬШЕ БОНУСОВ ЗА ОФОРМЛЕННУЮ ПОДПИСКУ!Подробности на сайте: ТОЛЬКО ДЛЯ ПОДПИСЧИКОВ!action-bonus.ruИли по телефону:8 (800) 775 48 66(по России звонок бесплатный даже с мобильных)
Рекламаschool.gzakypki.ru | 8 (800) 511 08 33
Search
