DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO EN SEDE NOTARIAL

Agradecimiento Un sincero agradecimiento a todos los la ayuda necesaria para poder se- docentes que han inculcado a todos los guir adelante en nuestra vida profe- alumnos de esta maestría su sabiduría y sional y ser mejores profesionales. a todos los colaboradores de tan noble institución por habernos brindado toda Biografìa JOFFRE ORLANDO VELASCO SERRANO Mayolo, en la ciudad de Tumbes - Perú Nació en la ciudad de Quevedo en el año 2008, MAESTRIA EN DERECHO, MENCION EN DERECHO NOTARIAL mes de Agosto del año de 1979, radicado en Y REGISTRAL, Universidad Católica de la actualidad en la ciudad de Quevedo. Santiago de Guayaquil (cursando actual- mente año 2018 - 2019). ESTUDIOS UNIVERSITARIOS TRAYECTORIA LICENCIADO EN CIENCIAS SO- Abogado en el libre ejercicio profe- CIALES Y POLITICAS, Universidad de sional en oficina propia ASETRIB “ASE- Guayaquil año 2002, ABOGADO DE LOS SORIA JURIDICA Y TRIBUTARIA”, TRIBUNALES Y JUZGADOS DE LA RE- hasta el año 2015, Abogado externo del PUBLICA DEL ECUADOR, Universidad Banco Pichincha C.A. en la ciudad de de Guayaquil año 2008, DIPLOMADO Quevedo, hasta el año 2015, Notario DE ESPECIALIZACION A NIVEL DE Publico Quinto del Cantón Quevedo POSTGRADO EN CRIMINALISTICA, desde el año 2015 hasta la actualidad. Universidad Nacional Santiago Antúnez de

Dedicatoria Primero a DIOS, por la vida y el Tercero a mi esposa por ser una lu- aliento que día a día me obsequia para chadora junto a mi lado y a mis hijos seguir adelante y así poder obtener la por entender tanto esfuerzo y tantos meta impuesta por mí. viajes a la ciudad de Guayaquil. Segundo a mis padres por haberme Cuarto me dedico a mí mismo por dado esa oportunidad de estudiar en este sacrificio de haber logrado el ob- la ciudad de Guayaquil, para Aboga- jetivo, para poder seguir adelante en do de los Juzgados y Tribunales de la mi carrera notarial. República del Ecuador.

Índice ii iii Certificación iv Declaración de responsabilidad v Autorización vi Informe del Urkund vii Agradecimiento viii Dedicatoria ix Índice Resumen x Abstract 1 Introducción 11 Desarrollo 11 El Matrimonio 14 Formas de Terminación del matrimonio 15 El Divorcio 16 Definición 16 Definición del Divorcio en el Ecuador 17 Divorcio por mutuo consentimiento 18 El matrimonio igualitario en Ecuador 19 Derecho Comparado 19 Legislación de Cuba 21 Legislación de Colombia 22 Cuadro Metodológico 31 Propuesta 32 Conclusiones 33 Recomendaciones

Introducción del interés superior del menor no pue- De acuerdo al Código Orgánico dan ser atendidos (Ponce M.A., 1991). General de Procesos, en su artículo Con el acuerdo respectivo, el mutuo 334 los divorcios son trámites de pro- consentimiento y con hijos menores de cedimientos voluntarios, con compe- dieciocho años los cónyuges tienen que tencia exclusiva de las o los juzgado- acudir ante un Juez de la Niñez y Adoles- res, pero con el divorcio se tiene que cencia para poder realizar el trámite de decidir de qué manera y como se divorcio y esto hace que se congestionen va a mantener a los hijos contraídos los trámites voluntarios los juzgados, dentro del matrimonio y de acuerdo unidades o tribunales de justicia (Asam- al interés superior del menor llega el blea Constituyente, Código Orgánico de tema del deber civil de la pensión ali- la Niñez y Adolescencia, 2014). menticia, el cual es responsabilidad o La Constitución de la República del deber económico de ambos padres y Ecuador en su artículo 169 determina el la definición del monto o cantidad de principio de celeridad, y dentro de sede dinero para poder subsanar las nece- notarial se podría cumplir con la celeri- sidades primordiales del alimentario. dad y simplificación del trámite de di- (Asamblea Constituyente, Código Or- vorcio por mutuo consentimiento con gánico General de Procesos, 2016). hijos menores de dieciocho años (Asam- Existe una limitación dentro de blea Nacional Constituyente, 2008). El las facultades del notario ecuatoria- notario o notaria son servidores públicos no para realizar divorcios por mutuo de acuerdo a la Constitución de la Repú- consentimiento con hijos menores de blica del Ecuador, y que al no tener la dieciocho años y también la de fijar atribución dentro de la ley notarial para pensión alimenticia de acuerdo a la ta- poder fijar una pensión alimenticia vo- bla de pensiones alimenticias mínimas luntaria de acuerdo a la tabla de pensio- que se encuentra regulada ya por la nes alimenticias mínimas ya establecida, justicia ecuatoriana, la misma que está con esta falta de normativa legal surge un compuesta de seis niveles, organizadas gran problema que es el de poder dar la ya por los ingresos del alimentante y prestación del servicio notarial público que año a año se incrementa automá- a los usuarios que acuden a las notarías ticamente de acuerdo al salario básico de todo el Ecuador a solicitar el trámite unificado, este impedimento ocasiona de divorcio con hijos menores de edad que ciertas parejas que deseen el di- (Lema W., 2012). vorcio por mutuo consentimiento de La Problemática de la falta de una forma voluntaria en sede notarial y reforma a la Ley Notarial, en donde se estando ya de acuerdo con la pensión indique y se manifieste como se le inclu- alimenticia voluntaria siempre a favor ya como atribución al notario la de fijar

pensión alimenticia de acuerdo a la tabla hecho de no vivir juntos por no llevar en de pensiones alimenticias mínimas de la armonía el matrimonio era suficiente para República del Ecuador por petición y con que se lo dé por terminado. la aceptación voluntaria de las personas dispuestas a divorciarse podría ayudar a El divorcio se lo realizaba ante el no- agilitar el divorcio entre personas con hi- tario público por mutuo acuerdo de los jos menores de dieciocho años por mutuo cónyuges, por intermedio de un abogado, consentimiento, además de que dentro del mediante escritura pública la cesación de acta notarial se tendría que indicar que la efectos civiles de todo matrimonio reli- fijación de la pensión alimenticia volun- gioso y el divorcio del matrimonio civil, taria es para no solo cubrir los alimentos sin perjuicio a la competencia asignada a sino también vivienda, vestimenta, educa- los jueces por la Ley. “El defensor de fami- ción y salud (Bélfor Zárate del Pino, Juan lia intervendrá únicamente cuando exis- y Pérez Gallardo, Leonardo B., 2008). ten hijos menores: para este efecto se le notificara el acuerdo al que han llegado En antiguas legislaciones no se encuen- los cónyuges con objeto de que rinda su tra el divorcio como figura jurídica como concepto en lo que tiene que ver con la en nuestra sociedad actual, que exige que protección de menores.”(Lema, 2012, pág. se dicte sentencia judicial y que se cum- 6). Al igual que en la actualidad el divor- pla los motivos o causas de divorcio, que cio por mutuo consentimiento podía ser están claramente enumeradas en la Ley. tramitado ante el Notario Público que era Existía en cambio una facultad de repu- la autoridad competente cuando no exis- diación, ya unilateral al principio solo por tían hijos de por medio, caso contrario parte del marido y después consensual quien intervenía en el divorcio era el de- por la intervención de ambos cónyuges. fensor de familia que hoy es el Juez ya que se resuelve la situación de los menores de La Iglesia Católica estableció la indiso- edad. lubilidad del matrimonio, no obstante, las diversas interpretaciones que le dieron los En la reforma al Código Civil en 1912 canonistas a la palabra de Cristo, servían se introduce el divorcio por mutuo con- como fundamento para la prohibición del sentimiento “la ruptura del vínculo matri- divorcio, “El divorcio se estableció cuan- monial valido producido en la vía de los do la vida en común se volvió insoporta- conyugues, en virtud de una resolución ble para los dos cónyuges, pero con la sola judicial” (Parraguez, 1995). Desde 1935 separación de cuerpos, con la cual los dos el divorcio por mutuo consentimiento se esposos quedaban dispensados del deber realizaba mediante un Trámite Sumarísi- de cohabitar”.(Ruiz, 1986, pág. 61) En la mo que duraba un día y que se practicaba antigüedad el divorcio no estaba permi- ante el Jefe Político del domicilio. En el tido o reconocido por la Iglesia Católica año de 1940 se suprime el trámite sumarí- debido a las diversas interpretaciones que simo para el divorcio por mutuo consen- se ha dado a la palabra de Cristo, sin em- timiento. De la misma manera en 1958 se bargo si los cónyuges querían dar por ter- determina el matrimonio semipleno o la minado el matrimonio no era necesario la separación conyugal judicialmente auto- intervención de autoridad alguna y solo el rizada retocándose también las causales

de divorcio y se corrigieron algunas con- nemos derecho todas las personas sin tradicciones de la Ley. distinción alguna, pero la competencia En los actuales momentos, nuestra le- de los Notarios Públicos para conocer y gislación ha sufrido cambios, en relación tramitar el divorcio por mutuo consen- al matrimonio; es así que tenemos la Ley timiento cuando no hay hijos depen- Notarial en su Art. 18 numeral 22 en don- dientes nace de la Ley notarial ya que el de dispone que “Tramitar divorcios por notario público es el encargado de dar mutuo consentimiento,.....” La gratuidad fe pública de todo trámite que se realiza es un principio constitucional y legal pre- en su presencia elevándolo a escritura visto en los artículos 75 y 168 numeral 4 pública para que surtan los efectos lega- de la Constitución del Ecuador, 12 y 17 les pertinentes ya que es el “funcionario del Código Orgánico de la Función Judi- público que autoriza con su facultad fe- cial los cuales establecen que el acceso a dataria los actos y contratos que deter- la administración de justicia es gratuito y mina las leyes” (Diaz, 2013). es un servicio público básico y fundamen- El notario es el único funcionario tal del Estado, de la misma manera en el que tiene la potestad de dar fe pública artículo 11 numeral 2 nos manifiesta que de todo acto celebrado en su presen- todas las personas son iguales y gozaran cia, caso contrario carecerá de todo va- de los mismos derechos, deberes y opor- lor legal cualquier trámite que no se lo tunidades. En el año 2015 el Pleno del haya hecho con las debidas formalida- Consejo de la Judicatura resuelve expedir des. Las unidades judiciales son compe- el reglamento del sistema notarial integral tentes para resolver divorcios por mu- de la Función Judicial, cuyo objeto es re- tuo acuerdo siempre que existan hijos gular el funcionamiento y administración dependientes ya que se resuelve la si- del sistema notarial integral en relación al tuación en la que van a quedar una vez sistema informático, tarifas de servicios disuelto el vínculo matrimonial. El ma- notariales, porcentajes de participación al trimonio es una costumbre que forma- Estado y régimen disciplinario aplicable. liza y legaliza la unión de pareja. Pero Con la vigencia del Código Orgánico este vínculo tiene y ha tenido muchos General de Procesos y en su Art. 334 nu- matices a lo largo de la historia. Desde meral 3 estipula como un procedimiento la versión bíblica hasta nuestros días, voluntario el Divorcio o terminación de sin embargo también figura en la Biblia unión de hecho por mutuo consentimien- el siguiente pasaje: “Dios creó al hom- to, siempre que haya hijos dependientes, bre a su imagen, a imagen de Dios lo dejando sin efecto el principio constitu- creó; hombre y mujer los creó. Dios los cional de gratuidad de la justicia e impo- bendijo y les dijo: Sean fecundos y pro- sibilitando a los matrimonios que desean líficos, llenen la tierra y domínenla...” dar por terminado el vínculo matrimonial (Gen I, 27-28). mediante vía judicial. Dependiendo del momento históri- El acceso a la administración de jus- co, las tres grandes religiones del mun- ticia es gratuito y es un servicio público do como el Cristianismo, Judaísmo e básico y fundamental del Estado que te- Islam han acomodado una de las dos

versiones para fundamentar la obediencia los hijos resultan ser de la tribu. Con la debida de la mujer al varón dentro del ma- llegada del Cristianismo, nace el matri- trimonio argumentando que Dios lo qui- monio monogámico, siendo aquel en que so así o han ensalzado la igualdad de los cada hombre tiene sólo una mujer y cada dos miembros de la pareja por igual. Sin mujer sólo un hombre. Si el divorcio es embargo no todo momento histórico pasa aceptado, puede cambiar de pareja. La por estas tres grandes religiones. Otras monogamia actualmente, es un “Sistema culturas tuvieron mucho que decir acerca matrimonial en que sólo se reconoce por del matrimonio, los egipcios, por ejem- legítima una esposa”. (Cabanellas, Dic- plo consideraban a los dos miembros de la cionario Jurídico Elemental, 2010). pareja igualmente relevantes, lo que tiene En este tipo de matrimonio tanto mucho parecido con las uniones de pareja hombre como mujer solo podían tener actuales. Al contrario de los griegos, que una pareja. Se da un cambio a la condi- sostenían la versión no igualitaria entre los ción que tenía la mujer, y pasa de ser un dos sexos. simple instrumento de reproducción a En la mayoría de las civilizaciones anti- ser compañera del hombre, compañera guas como la de los sumerios, el matrimo- de vida, ideales y metas. Con el antece- nio era simplemente era un contrato priva- dente del matrimonio monogámico es do entre el padre o tutor de la mujer y un que el Catolicismo, a través de la Iglesia varón. Este podía rechazar y dar por finali- empieza a disponer sobre el matrimonio zado el contrato cuando se le antojase y de en forma general y obligatoria y con tal forma unilateral ellas no tenían ni voz ni fuerza que aún hoy hay países que man- voto. La mayor parte de las sociedades de tienen normas de Derecho Canónico in- Oriente Medio no consideraban a la mujer cluidas en sus respectivos Derechos Ci- como un adulto jurídicamente hablando, viles. Es con la Revolución Francesa que sino que eran dependientes de sus padres poniendo como bandera la libertad del y más tarde de sus esposos. El matrimonio hombre y los derechos del individuo, que considerado como institución legal, tiene se considera innecesaria la obligación del como uno de sus principales objetivos, el cumplimiento de normas de la Iglesia de regular las uniones de parejas confor- Católica, a quienes tenían otras creencias madas por un hombre y una mujer, dife- religiosas diferentes a la Católica, Apos- renciando de esta forma la reproducción tólica y Romana. Uno de los principios humana de la instintiva de los animales. que ponderó la Revolución Francesa res- En algunos pueblos las mujeres perte- pecto del matrimonio, es que debe ser necían en común a todos los hombres de una institución de tipo exclusivamente la tribu y los hombres, lógicamente a todas civil controlada por el Estado, lo que ha las mujeres: sistema promiscuo, pero res- dado origen a fuertes altercados entre tringido a los miembros de la tribu: pro- Gobiernos y la Iglesia. hibido a los extraños, por ejemplo en las Tomando como base el principio an- tribus. Es un sistema familiar de cohabita- tes mencionado, la Revolución Liberal ción común en el que son sinónimos los introdujo la institución del matrimonio conceptos de tribu y familia, puesto que civil en nuestro Derecho Positivo, sin

embargo de ello, hasta 1950, nuestro or- y mujer, se fundará en el libre consenti- denamiento jurídico contenía normas miento de las personas contrayentes y en de Derecho Canónico; con el paso del la igualdad de sus derechos, obligacio- tiempo y los diversos gobiernos que han nes y capacidad legal” (Constitución del transcurrido se han dado varias reformas Ecuador, 2008). a la Ley del Matrimonio civil. Gran parte En el actual Código Civil en el artí- de los habitantes de nuestro país profesa culo 81 dice: “Matrimonio es un contra- la religión Católica. En la actualidad han to solemne por el cual un hombre y una desaparecido del Derecho Civil las nor- mujer se unen con el fin de vivir juntos, mas inspiradas en el Derecho Canónico. procrear y auxiliarse mutuamente”. La El Derecho Canónico, hoy por hoy, tiene Constitución da un concepto más acer- una mayor apertura hacia la disolución tado que el Código Civil sobre el matri- del matrimonio en base a causales de nu- monio, ya que manifiesta que es la unión lidad que son las que tienen conocimien- entre hombre y mujer que adquieren los to los Tribunales Eclesiásticos, siempre mismos derechos y obligaciones a di- y cuando se trate de causales que hagan ferencia del Código Civil que estable- imposible la consumación del matrimo- ce ciertas formalidades que no siempre nio o por otras razones que deformen su pueden llegar a cumplirse, como tener esencia y objetivos. a pesar de la oposi- hijos o vivir juntos. “La unión formada ción de la Iglesia Católica respecto del por dos personas de distinto sexo, a fin divorcio como una forma de disolución de producir una comunidad perfecta de del matrimonio. toda su vida moral, espiritual y física, y Al respecto Juan Larrea Holguín ma- de todas las relaciones que son su conse- nifiesta que “Toca a la autoridad eclesiás- cuencia”(Cabanellas, Diccionario Juridi- tica decidir sobre la validez del matri- co Elemental, 2010). monio que se trata de contraer o se ha El tratadista antes citado coincide en contraído. La Ley civil reconoce como parte con la definición de matrimonio impedimento para el matrimonio los que dada por la ley y podemos decir que el han sido declarados tales por la iglesia matrimonio es la unión de un hombre y católica; y toca a la autoridad eclesiás- una mujer con la única finalidad de for- tica decidir sobre la existencia y conce- mar una familia cuyo objetivo principal der dispensa de ellos”(Larrea, 2002, pág. es de auxiliarse mutuamente. “El matri- 160). En nuestro país el matrimonio se monio es tradicionalmente la unión legal lo celebra tanto bajo el ordenamiento le- entre un hombre y una mujer, que adop- gal del matrimonio civil como en el ám- tan una vida juntos, guiados por el amor bito religioso, aunque este haya perdido mutuo, como marido y mujer con el fin casi su fondo y razón, ya que se lo lleva a de la procreación; aunque actualmente cabo más por dar cumplimiento a tradi- en algunos países la ley permite y avala el ciones de nuestra sociedad, antes que por matrimonio homosexual, es decir entre ideología o por razones de fe. En nuestra personas del mismo sexo. El vocablo ma- Constitución ecuatoriana se indica que trimonio viene de “matrimonium”, pala- “El matrimonio es la unión entre hombre bra que en latín significa “madre”, lo cual

expresa la importancia de la maternidad y vínculo matrimonial o la terminación de la procreación como fin supremo en esta la unión de hecho de la que, debidamente unión. La procreación no es posible en el protocolizada, se entregará copias certi- caso de los matrimonios homosexuales, ficadas a las partes para la inscripción en no obstante, en algunos países tienen la el Registro Civil y cumplirá con la noti- posibilidad de adoptar, para poder cons- ficación dispuesta en la Ley Orgánica de tituir una familia” (Vázquez, 2008). Gestión de la Identidad y Datos Civiles. Podemos deducir que el matrimonio es Los sistemas de correo y firma electróni- la unión de un hombre y una mujer con el ca podrán utilizarse para la notificación fin de procrear y formar una familia, de señalada en esta Disposición. Los cónyu- igual manera se reconoce en algunas le- ges o las personas en unión de hecho po- gislaciones los matrimonios entre perso- drán comparecer directamente o a través nas del mismo sexo como consecuencia de procuradores especiales. De no reali- de las diferentes conquistas sociales. En zarse la audiencia en la fecha designada la actualidad la Ley Notarial contempla- por la o el notario, los cónyuges o perso- ba el divorcio por muto consentimiento nas en unión de hecho podrán solicitar en el Artículo 18 numeral 22 y nos ma- nueva fecha y hora para que tenga lugar nifestaba que dentro de las atribuciones la misma, debiendo cumplirse dentro del exclusivas del notario estaba el “Tramitar plazo de cinco días posteriores a la fecha el divorcio por mutuo consentimiento y en la cual debió celebrarse originalmente. terminación de la unión de hecho, única- De no darse la audiencia, la o el notario mente en los casos en que no existan hijos archivará la petición. menores de edad o bajo su dependencia A petición de las partes y de mutuo según lo previsto en la Ley, sin perjuicio consentimiento, la o el Notario en el mis- de la atribución conferida en el Artículo mo acto procederá a la liquidación de so- 10 de la Ley Orgánica de Gestión de la ciedad de bienes o de la sociedad conyu- Identidad y Datos Civiles. Para el efecto gal según las reglas de este artículo” (Ley las partes expresarán, bajo juramento, lo reformatoria de la Ley Notarial, 2016). La antes mencionado y su voluntad definiti- ley faculta a los Notarios tramitar divor- va de disolver el vínculo matrimonial o la cios por mutuo consentimiento siempre terminación de la unión de hecho según y cuando no haya hijos dependientes y si sea el caso. La o el notario mandará que existiesen hijos menores edad se tendría los comparecientes reconozcan sus res- que tener resuelta la situación de alimen- pectivas firmas y rúbricas y fijará fecha tos, tenencia y visita ya sea por medio de y hora para que tenga lugar la audiencia, la resolución de un juez de familia o por dentro de un plazo no mayor a diez días, medio una acta acuerdo de un centro de en el que las partes deberán ratificar de mediación acreditado. consuno y de viva voz su voluntad de di- Se puede decir que el Objeto de inves- vorciarse o dar por terminada la unión de tigación es el problema científico de in- hecho. vestigación y se da cuando, en el campo La o el notario levantará un acta de la de estudio del divorcio notarial con hijos diligencia en la que declarará disuelto el menores de dieciocho años por parte del

notario ecuatoriano es casi nulo por cuan- to en su cuantía como en su ejecución y to dentro de nuestras normas o leyes ecua- aceptación por parte de los cónyuges que torianas solo se puede realizar divorcios desean el divorcio. El divorcio por mutuo en sede notarial cuando no existan hijos acuerdo no supone la existencia de litis, dependientes, esto nos imposibilita a po- no se promueve cuestión alguna entre no- der cumplir con las peticiones realizadas lentes, no hay proceso, tan sólo con él se por parejas que acuden a las notarías que garantizan derechos, se cautelan derechos, desean divorciarse por común acuerdo y justicia preventiva atribuible al notario consentimiento y que tienen la respecti- público por antonomasia (Perez, 2009). va imposibilidad de los hijos menores de El Problema radica, que en el momen- edad pero que se encuentran de acuerdo to que dos personas van a divorciarse por en el pago de pensión alimenticia y no da- sede notarial y tienen hijos menores de ñan el interés superior del menor de edad, dieciocho años, el notario no puede ha- porque esta norma si se encuentra regula- cerlo ya que como tienen hijos menores da por la justicia ecuatoriana con la crea- de edad no puede establecer una pensión ción de la tabla de pensiones alimenticias alimenticia. Es por esta razón que debe- mínimas (Larrea H.J., Enciclopedía Jurí- ría darse o realizarse una reforma a la Ley dica Ecuatoriana Derecho Civil, 2010). Notarial donde especifique en las atri- Y de existir hijos menores de edad se buciones de los Notarios, que el mismo estarían a lo dispuesto en lo manifestado si pueda divorciar con hijos menores de en la última reforma al Código Orgáni- dieciocho años y que pueda establecer la co General de Procesos que se encuentra pensión alimenticia de acuerdo a la tabla dentro del Suplemento del Registro Ofi- proporcionada por el Consejo de la Judi- cial número 517 y en vigencia desde el 26 catura del Ecuador, con esta nueva refor- de Junio de 2019. Al poder realizar dicho ma se estaría cumpliendo con el principio divorcio por mutuo consentimiento con de celeridad y también el ayudar mucho a hijos menores de dieciocho años por par- los Jueces y Juezas de Familia, Mujer, Ni- te del Notario, y de poder fijar la respec- ñez y Adolescencia a que no tengan dema- tiva pensión de alimentos de acuerdo a la siada carga procesal. tabla de pensiones mínimas se estaría des- Y se establece una Pregunta que es la que congestionando los juzgados, unidades o se plantearía para esta investigación que- tribunales de justicia ya que este trámite dando la siguiente: ¿Cómo incide la falta es un acto voluntario. de reforma a la Ley Notarial en el caso de Como Campo de la investigación, se los trámites de divorcios cuando existen deduce que este tema es completamente hijos menores de edad y poder establecer amplio en otras partes del mundo como las pensiones alimenticias de acuerdo a la lo tenemos en Cuba, en donde el Notario tabla de pensión? Y sigue la Premisa, que Cubano puede realizar el respectivo di- es la que trata sobre la base de la funda- vorcio por mutuo consentimiento tenien- mentación de los presupuestos teóricos y do hijos menores de dieciocho años y el doctrinales como institución jurídica y de tener la potestad de fijar la respectiva del divorcio en sede notarial por mutuo pensión alimenticia favorable y justa tan- consentimiento con hijos menores de die-

ciocho años y la de fijar pensión alimen- xivo teniendo así: Métodos, los métodos ticia de acuerdo a la tabla, y del análisis dentro de la investigación son el camino documental de la Constitución de la Re- que se utiliza para llegar a un fin, marcan pública del Ecuador en el Art. 67, Código la ruta que se debe seguir para obtener los Civil en sus Arts. 81, 109, 124, 169, Sis- resultados deseados que permitan com- tema Único Pensión Alimenticia (SUPA) prender la problemática Bernal (2012, y del Derecho Comparado o Legislación pág. 59) señala que se pueden considerar Comparada del Derecho Notarial Cuba- los métodos teóricos y empíricos dentro no; y de las entrevistas a cuatro (4) exper- de una investigación científica que viabi- tos profesionales en el derecho del área lice un conocimiento más a fondo de los civil y del área notarial; respecto sobre el problemas que se desean indagar. Méto- divorcio en notaria con hijos menores de dos teóricos, son los que permiten descu- dieciocho años para obtener rapidez y ce- brir el objeto de investigación, el investi- leridad. Se propone una reforma a la Ley gador debe llegar a la verdad y explicar de Notarial. manera clara el objeto de su investigación. Método Histórico-Lógico, es la revisión Como objetivos de esta investigación de los sucesos de forma cronológica con se tiene los siguientes: como Objetivo relación a la normativa realizada en di- General, Demostrar que el notario pueda ferentes cuerpos normativos tanto in- tramitar y realizar divorcios por mutuo ternacionales como nacionales, entre los consentimiento cuando existan hijos me- que se consideran Tratados, Convenios, nores de dieciocho años y fijar una pen- Constitución, Leyes orgánicas, etc. Méto- sión alimenticia voluntaria de acuerdo a do sistematización jurídico-doctrinal, con la tabla de pensiones alimenticias míni- este método se hace la verificación de los mas. Y como Objetivos Específicos serán: aportes doctrinales que aportan diferen- Fundamentar los presupuestos teóricos tes autores de la doctrina tanto jurídica del Matrimonio como institución jurídi- como nacional que van a permitir tener ca y del Divorcio en sede notarial. Ana- una idea clara y lógica sobre el tema de lizar la Constitución de la República del investigación. Ecuador, Código Civil, comparar la Le- gislación Notarial Cubana en lo referente Como Método Inductivo – deducti- a los divorcios notariales con hijos me- vo, Bernal (2012, pág. 60) señala que este nores de dieciocho años y de la fijación método permite hacer un análisis de for- de la pensión alimenticia. Elaborar un ma específica hacia lo general y vicever- componente jurídico tendiente a incor- sa sobre la problemática encontrada para porar en una Reforma a la Ley Notarial tener un conocimiento global y específi- para que los notarios puedan tramitar di- co, en la presente investigación con rela- vorcios cuando existan hijos menores de ción a el divorcio de mutuo acuerdo con dieciocho años y así establecer una pen- hijos menores de dieciocho años y esta- sión alimenticia de acuerdo a la tabla de blecer la pensión alimenticia de acuerdo pensiones mínimas. a la tabla de pensiones mínimas. Métodos Y así mismo se sigue con los métodos que empíricos Utilizados en la presente inves- se va a utilizar para este examen comple- tigación, para caracterizar y diagnosticar

la situación problemática en el campo de entender tanto esfuerzo y tantos viajes a estudio jurídico son: análisis documental la ciudad de Guayaquil. y entrevista a profundidad. En esta fase se utilizara un Análisis Documental, el mis- Cuarto me dedico a mí mismo por este mo que se recurrirá a la investigación y sacrificio de haber logrado el objetivo, recolección de información por medio para poder seguir adelante en mi carrera de libros, tesis, leyes, que permitirán re- notarial. coger los criterios de juristas nacionales y extranjeros sobre el divorcio por mu- tuo consentimiento con hijos menores de dieciocho años. Teniendo como Observa- ción, la finalidad de profundizar la con- cepción doctrinaria de los Divorcios de mutuo acuerdo con hijos menores de die- ciocho años, en la búsqueda de encontrar el equilibrio que permita armonizar las leyes notariales en beneficio de las perso- nas, siempre precautelando el interés su- perior de los niños, niñas y adolescente. La Novedad Científica es el resultado, se puede decir con esta nueva Reforma a la Ley Notarial que se quitaría bastante tra- bajo al sistema Judicial sin vulnerar los de- rechos de los menores de dieciocho años de edad en el proceso de divorcio. El di- vorcio por mutuo consentimiento en sede notarial, es el trámite y la forma por la cual una pareja que contrajo matrimonio y por diversos problemas de forma libre, voluntaria y por mutuo consentimiento desean divorciarse y dar por terminado el vínculo matrimonial, y al ser el divorcio por mutuo consentimiento un acto de ju- risdicción voluntaria, acuden ante la au- toridad competente para que lo realice y formalice y cumpliendo con todos los re- quisitos como lo indica la Ley Reforma- toria a la Ley Notarial que se encuentra publicada en el Registro Oficial No. 406 del 28 de Noviembre de 2006. Tercero a mi esposa por ser una lu- chadora junto a mi lado y a mis hijos por

Desarrollo El Matrimonio: “Delegación.- Delegase a los Cónsules del Al indicar sobre el matrimonio este Ecuador en el exterior para que con su fir- es considerado como una de las insti- ma y rúbrica y en su representación rea- tuciones más antiguas del derecho. La licen las inscripciones, tanto oportunas, Carta Magna en su artículo 67 inciso como tardías de nacimientos, así como las segundo indica lo siguiente: “El matri- inscripciones de matrimonio y defunción monio es la unión entre un hombre y de las personas” (Aguirre Vallejo, 2005). una mujer, estos van a tener igual de Como ya se indicó en líneas anteriores el derechos, obligaciones y capacidad le- concepto de matrimonio y se enuncio su gal. (Asamblea Nacional Constituyente, definición, ahora se debe verificar sus ele- 2008). El matrimonio es la unión de dos mentos que la componen tal cual como lo personas que cumplen con determina- manifiesta Parraguez Ruiz L., (1998) en el das formalidades y requisitos legales, que indica lo siguiente: es decir se refiere a una mujer y a un “a) En primer lugar estamos en pre- hombre, en estas antigüedades se refe- sencia de un contrato, noción que ha sido ría solo a hombres y mujeres dentro del fuertemente criticada por la doctrina de- matrimonio, actualmente en el país y en bido a que una de las características más muchos países admiten a personas del relevantes de los contratos es el papel sig- mismo sexo que contraigan matrimonio nificativo que juega la voluntad de las par- (Goldstein, 2008). tes tanto de su nacimiento como en sus Todo matrimonio ya se conoce que modalidades y efectos.” (Parraguez R.L., es un contrato solemne entre un hombre 1998). y una mujer, el matrimonio así mismo Muchos autores como los que se han se celebra ante autoridad competente nombrado le dan al matrimonio el título como es el Jefe del Registro Civil, Iden- de una institución jurídica social que está tificación y Cedulación de su misma compuesto por reglas que se deben cum- circunscripción territorial, lo prescribe plir. Pero en el Ecuador se le ha dado el el Art. 15 de la Ley de Registro Civil, nombre de contrato, y esto es que se le Identificación y Cedulación. En caso de da como la participación de la voluntad, que él o los ecuatorianos se encuentren puesto que si se estableciera los diferentes en el extranjero, se lo celebrará ante el elementos del contrato, no tendría sentido Agente Diplomático o Consular respec- que por ejemplo, el matrimonio termine tivo, conforme lo prescribe el Art. 1 del por prescripción, o que para terminarlo o Acuerdo Interministerial Nº 458-A, pu- modificarlo se hable de resciliación, me- blicado en el Registro Oficial Nº 105 de nos aún pensar que cabría una permuta fecha 11 de enero de 1.999, que textual- (Borda G. , 1984). mente dispone: Parraguéz Ruiz L. (1998) agrega:

“b) Este contrato es solemne, es decir, la vida en común y el auxilio mutuo, as- su eficacia está subordinada al cumpli- pectos que comentaremos al tratar de miento de las formalidades o solemni- los efectos de esta institución” (Parra- dades esenciales que la ley ha previsto, guez R.L., 1998). y que se encuentran descritas en la Ley” (Parraguez R.L., 1998). En algunos matrimonios el hecho de auxiliarse mutuamente están en la obli- En el párrafo anterior se manifesta- gación de vivir juntos, pero hay casos ba sobre el contrato y se indicaba que que la convivencia entre parejas no se era para otorgarle mayor solemnidad a puede dar ya sea por asuntos laborales, la palabra contrato, lo cual retrotrae al asuntos de migración, etc. Las situacio- afirmar que no solo se requiere de que nes de vivir en pareja muchas veces es sea un contrato para hablar de solemni- relativa, ya que físicamente como se ha dad, sino, que se requiere de la autori- dicho anteriormente, ya que muchos zación del Director del Registro Civil o matrimonios por el hecho de no vivir a quien corresponda en sus competen- juntos esto se vuelve insoluble por esta cias delegadas, la presencia de testigos, causa, pero cuando existe la voluntad de y la suscripción del acta por parte de los estar juntos ya sea lejos o cerca el ma- contrayentes. Todas estas solemnidades trimonio perdurara no obstante con el del matrimonio se cumplen para todas cumplimiento de no vivir juntos (Larrea las personas sin distinción alguna de J. , 2005). posición económica, posición social etc (Larrea H.J., Manual Elemental de De- La reforma establecida en la Ley N. recho Civil, 2008). 43 de 1989 manifiesta en el artículo 81 del Código Civil la definición de matri- El autor Parraguéz Ruiz L. (1998) monio, en esos entonces se manifestaba indica que: que el matrimonio tenía el carácter de “c) Consiste en la unión de un hombre y actual, indisoluble y que era para toda una mujer. La finalidad de este contrato la vida. La definición que se da sobre el es formalizar la necesidad vital que im- matrimonio es un relato original del Có- pulsa a los individuos de distinto sexo digo de Andrés Bello, en el cual el mani- a unirse en el sentido más integral. Por festaba que no se admitiera el divorcio ello, el concepto legal plantea la exigen- con ruptura del vínculo matrimonial, cia elemental de la diferencia de sexo pero el tema del divorcio siempre fue entre los contrayentes” (Parraguez R.L., criticado. (Asamblea Constituyente, 1998). Código Civil Ecuatoriano, 2017). La unión libre es la institución jurí- Al hablar sobre la indisolubilidad, dica que se ha consagrado para este tipo este se refería a la disolución del matri- de personas que prefieren unirse a una monio, el propósito de los legisladores persona de su mismo sexo. Parraguéz era que al momento que se contraía ma- Ruiz L. (1998) trimonio, estos contrajeran un vínculo “d) El objeto de la unión matrimonial, que sea para toda la vida, pero lamen-

tablemente ya eso no se da en los actuales competente (Planiol, Marcel y Ripert momentos, sin embargo lo que se preten- Georges, 2004). En el sistema anglosa- de es eliminar los errores sobre el concep- jón es una modalidad de matrimonio de to de matrimonio (Ponce.M.A., 1991). En hecho semejante al no legalizado del or- cuanto a las nuevas tendencias del matri- denamiento cubano, en este país solo se monio, hace evidente que la definición del exige que el matrimonio se realice con Código Civil ecuatoriano, todavía repre- autoridad competente y ahí también se senta una noción clásica del matrimonio, incorporó la unión de hecho. particularmente lo que dice relación con En el derecho nacional la igualdad su enfoque contractual que tiene origen de los cónyuges fue proclamada prime- en el pensamiento liberal de la Revolución ro por la Constitución de 1945 y luego Francesa (Código Civil, 2005). por la Constitución de 1967, pero solo En su época este concepto contractua- se cumplió parcialmente las reformas en lita significó un importante avance, por- 1970 al Código Civil. Efectivamente, si que sacó al matrimonio de la jurisdicción bien el legislador de 1970 derogó la an- eclesiástica en la que permanecía aprisio- tigua institución de la Potestad Marital, nado como entidad sacramental, para si- que contenía el conjunto de derechos del tuarlo en el espacio de las relaciones ju- marido sobre la persona y bienes de la rídicas civiles pero hoy día, una vez que mujer, conservó muchas de sus normas parece haber sido el estado confesional de con el declarado propósito de mantener la familia, esa noción de contrato resulta algunas diferencias en beneficio del ma- verdaderamente anacrónica (Salgado F., rido. Instituciones de Derecho Civil , 2002). Formas de Terminación del matri- En la obra de Derecho civil de Planiol y monio Ripert (2004) ellos manifiestan que: “que El Código Civil Ecuatoriano establece el derecho que tenían la Unión Soviética las formas de dar por terminado el ma- sobre la disolución del matrimonio, estos trimonio: manifestaban que era una relación monó- 1) Por la muerte de uno de los cónyuges gama libre y voluntaria de los cónyuges 2) Por sentencia ejecutoriada que decla- y que estos podían celebrar de acuerdo a re la nulidad del matrimonio lo establecido en la ley. (Planiol, Marcel y 3) Por sentencia ejecutoriada que con- Ripert Georges, 2004). Continuando con cede la posesión definitiva de los bienes el relato el Código de Familia de Cuba es- del desparecido pecialmente en el artículo 2 define al ma- 4) Por divorcio (Código Civil, 2005) trimonio como aquella unión voluntaria 1.- Se va a analizar cada uno de las cau- entre un hombre y una mujer que poseen sas por terminación del matrimonio, capacidad legal, de hacer una vida juntos. cuando se indica por causa de muerte; Dentro de esto hay que darse cuenta este numeral indica que al momento que que en algunos países para contraer ma- la persona muere se dará por termina- trimonio se exige de muchos requisitos do automática muerte el matrimonio, es para la celebración del mismo, y cuan- aquí que en el momento que es inscri- do el matrimonio no es legalizado lo que to la Defunción ahí comprueban que es se hace es que lo reconozca un Tribunal viuda y se declara disuelto el vínculo ma-

trimonial que los unía a ambos. Pero hay reconoce en forma unánime. que hacer hincapié sobre la muerte real y El Divorcio la muerte natural, se indica que el Código Desde el principio de la existencia del Civil la muerte real esta considera da en hombre y en la propia Biblia se encon- la ley; mientras que la muerte natural es tró el divorcio, y era el de otorgar la po- el fin de la existencia de todo ser humano. sibilidad que se podrá terminar con la 2.- Más la sentencia ejecutoriada que con- mujer por el no agrado del varón por la cede la posesión definitiva de los bienes inmoralidad sexual, siendo mucho más del desaparecido, no la obtendremos ja- grave el sentido de opresión que man- más, puesto que es correcto decir “auto o tiene el Coram para quienes respetan decreto de posesión definitiva”, puesto que estas creencias y forma de vida. lo que los jueces dictan sobre la posesión León G, O. (1975) señala que en la In- definitiva de los bienes del desaparecido dia a la mujer en eso entonces le era per- no es una sentencia sino un auto o en for- mitido abandonar al marido en los ca- ma general y correctamente se lo podría sos graves como por ejemplo: vagancia, llamar decreto. (Código Civil, 2005). vicio, etc, pero a pesar de esto el dere- 3.- Para la nulidad del matrimonio se debe cho del hombre era mucho más amplio, constar la nulidad del mismo por medio por ejemplo el hombre podía repudiar a de una sentencia ejecutoriada. Al indicar- su mujer por causa de adulterio, malas se de la nulidad se puede decir que estos costumbres, y muchas cosas más que en son actos y contratos en el cual recae una esos entonces era repudiado tanto por el sanción cuando se ha omitido alguna so- hombre como por la sociedad (León G. lemnidad de los requisitos. En estos casos O. , 1975) los requisitos e validez del matrimonio pa- El tema del divorcio es un tema de recen estar establecidos en consideración discusión y siempre debatible para los con la naturaleza del matrimonio, por lo legisladores, hay muchas legislaciones que la sola omisión de los mismos acarrea que no admiten el divorcio pero si con- la nulidad dentro de los actos jurídicos. ciben la separación del mismo. Ossorio Alessandri (1949) la define como “la (2004), pero así mismo los que si ad- sanción legal establecida para la omisión miten el divorcio deben de ponerse de de los requisitos y formalidades que las acuerdo con lo correspondiente a los leyes prescriben para el valor de un acto niños, niñas y adolescentes que en ma- según su especie y la calidad o estado de trimonio tuvieron como hijos de ambos, las partes que en él intervienen y que con- y así mismo que no se rompa el víncu- siste en el desconocimiento de sus efectos lo afectivo entre hijos y padres (Ossorio jurídicos, estimándose como si nunca hu- M., 2004). biese sido ejecutado”. Esta noción es per- Los países o legislaciones que admiten fectamente aplicable a la nulidad del ma- el divorcio manifiestan que mantener la trimonio que tiene su origen en la omisión unión que ya no existe es mejor resol- de los requisitos de validez que acabamos verla de manera legal, sin perjudicar a de estudiar, con la salvedad de que por su nadie en este caso a los hijos y a ellos naturaleza especial, esta nulidad presenta mismos, para que no estar en esas con- ciertas particularidades que la doctrina frontaciones. Después de haber hecho

una exhaustiva revisión sobre el Divorcio divorcio históricamente es la que ha ga- se puede concluir que este es una insti- nado la mayor parte de las legislaciones tución jurídica la misma que comprende de los pueblos cultos, es así que el Dr. La- relaciones de derecho, ya que el divorcio rrea Holguín esta en contrario con este existe después que es declarado mediante pensamiento, manifestando que el divor- sentencia de un Juez (Ossorio M., 2004). cio aparece de la decadencia moral de los Definición pueblos (Larrea H.J., Derecho Civil del Para Planiol y Ripert (1999) indica que Ecuador, 2013) es la separación o ruptura de un matrimo- En el año 1902 aun no existía el di- nio, es el irse cada cual por su lado, esta vorcio en el Ecuador, no es que no existía separación se da por autoridad de justicia pero si cabía la separación de los cónyu- determinadas en la ley (Planiol, Marcel y ges y a esta se la llamaba divorcio. En el Ripert Georges, 2004). año 1889 en el Código Civil en su artículo García F. define el divorcio como: “El 163 del mismo cuerpo legal, había la com- procedimiento que resuelve el matrimo- petencia de los sacerdotes para tratar los nio por medio de la vía legal ante una au- problemas de las separaciones, mientras toridad competente, es decir esta persona que lo que concernía al divorcio como los competente posee la facultad de autorizar bienes de los cónyuges, a su libertad per- el procedimiento para terminar el matri- sonal a la crianza y educación de los hijos, monio, basándose en diferentes causas eran reglamentados privativamente por permitidas por la ley (García F.J., 2012). las leyes y judicaturas civiles (Somarriva. El Código Civil en su parte pertinente M., 2011). también manifiesta sobre el matrimonio Divorcio por mutuo consentimiento indicando que es la disolución del matri- La normativa ecuatoriana manifiesta que monio, salvo las limitaciones estableci- el divorcio puede ser controvertido y por das en el Código, así mismo el divorcio mutuo consentimiento, pero aquí se va a disuelve el vínculo matrimonial y deja a tocar el tema de divorcio por mutuo con- los cónyuges en la posibilidad de contraer sentimiento que es aquel se da sin ningún nuevas nupcias, después de lo establecido tipo de problemas y donde las partes el en la ley (Coello G.E., 2012). deseo es de común acuerdo divorciarse. Definición del Divorcio en el Ecuador Al tratarse sobre este tema del divorcio Para comenzar esta definición hay que consensual, esto permitirá que a pesar manifestar que el asunto del divorcio es del consentimiento no se desempeñaran un tema muy extraordinario en el sistema papel alguno en el procedimiento judicial jurídico del Ecuador, es la cuestión más (Salgado F., Instituciones de Derecho Ci- debatida en el diario vivir en el sistema vil, 2002). jurídico, más aun se considera esta insti- Entonces se dice que para que exista el tución jurídica en el país ya que la cual divorcio por mutuo acuerdo debe haber tenía en nuestro convivir diario hegemo- la voluntad de las dos partes, únicamente nía la Iglesia Católica, la cual como que- ellos son los que deben mediar, llegar a da dicho considero el principio de indi- un acuerdo, cosa que esto es criticado en solubilidad del matrimonio y su carácter la sociedad, ya que manifiestan que no se sacramental. La institución jurídica del puede dar únicamente por el simple de-

seo expresado por los cónyuges, unido a esto es que las leyes se reformaron y se ello un trámite sencillo y fácil de acceder; creó por parte de la Corte Constitucional sino que consideran que es necesario que donde se declaraba el matrimonio Civil pese al consentimiento y expresión de vo- en las parejas del mismo sexo. (Diario luntad de los cónyuges, debe establecerse El Comercio, 2019). como obligación que exista una causa jus- Es necesario mencionar que la obli- ta, la misma que debe ser calificada y acep- gación de los Estados en relación de los tada a trámite. (Salgado F., Instituciones de derechos humanos de las personas LGB- Derecho Civil, 2002). TI está desarrollada en la Declaración Como se indicó en líneas anteriores Universal de Derechos Humanos y en al divorcio por mutuo consentimiento, se- los tratados Internacionales de Derechos gún la legislación ecuatoriana no requiere Humanos firmados y ratificados por los de causa o causas para el divorcio, pero así países del mundo, en particular el respeto mismo este no se puede dar simplemente al derecho a la vida, seguridad e intimi- por la voluntad de los contrayentes, por dad, el derecho a estar libre de tortura, lo que se requiere comenzar un proceso arresto y detención arbitraria, a estar li- judicial para declarar disuelto el vínculo bre de discriminación y a la libertad de matrimonial. En todo proceso y este no ha expresión, de asociación y de reunión pa- de ser la excepción se pueden crear discre- cífica. pancias dentro de los procesos, esto suce- Todas estas circunstancias y análisis de cuando las partes no se han puesto de se han modificado con el tiempo; en par- acuerdo en la situación económica de los ticular por la evolución de los derechos niños, niñas y adolescentes que mantienen humanos, por las transformaciones so- en común, por lo que esa situación se pue- ciales y culturales, por la reconceptuali- de tomar como contenciosa. (Salgado F., zación de instituciones como la familia Instituciones de Derecho Civil, 2002). y el matrimonio, que buscan confrontar, Pero hay que percatarse que en el di- desde la dignidad humana, a los sistemas vorcio por mutuo acuerdo no es el Juez civilizatorios patriarcales, sexistas, racis- quien decide nada; simplemente son los tas, heterosexistas, xenófobos, clasistas o contrayentes que quieren dar por termina- fundamentalistas. do el vínculo que los une, por otra parte no En contexto Más de 26 países permi- hay juicio, porque no hay contienda legal. ten el matrimonio igualitario, en parte o Entonces, cualquier “sentencia” es imper- en todo su territorio: Colombia, Uruguay, tinente si versa sobre un asunto que la ley Brasil, Argentina, México, Alemania, ha atribuido como facultad específica y ex- Australia, Bélgica, Canadá, Dinamarca, clusiva de los cónyuges, resueltos a divor- España, EE.UU., Finlandia, Francia, Ir- ciarse por mutuo consentimiento (Salgado landa, Islandia, Luxemburgo, y Taiwán, F., Instituciones de Derecho Civil, 2002). entre otros. (Diario El Comercio, 2019) El matrimonio igualitario en Ecuador Derecho Comparado Al manifestarse sobre el matrimonio igua- Legislación de Cuba litario, no precisamente es que se indique Con la investigación exhaustiva que se ha que anteriormente en el Ecuador no existía hecho, y buscando otras legislaciones se la homosexualidad, sino que al hablarse de ha encontrado la legislación de Cuba, la

cual sobre el tema investigado se ha en- Aunque se ha tratado de desvirtuar, en contrado que en este país si se da el di- más de una ocasión, la improcedencia vorcio por mutuo acuerdo con hijos me- del divorcio notarial, sobre todo cuando nores de dieciocho años en sede notarial, existen menores de edad, quienes funda- donde el notario mismo fija la pensión mentalmente dentro de la doctrina na- alimenticia. El Código de Familia cuba- cional, olvidan el reconocimiento de la no, adelantándose en más de un cuarto excelencia de la función pública notarial. de siglo a este debate, consagró dicha po- Ésta, sustentada en la fe pública notarial, sición y reconoció que procede el divor- brinda la posibilidad de dotar las relacio- cio por mutuo acuerdo de los cónyuges, nes jurídicas de certeza en la realización sin necesidad de demostrar causa alguna normal del Derecho. de la disolución del vínculo matrimonial Mediante su actuar, el Notario protege (Divorcio en el Código de Familia y del las libertades individuales en las relacio- Proceso familiar, 2015). nes personales, patrimoniales y familia- Sin embargo, no se puede afirmar res en las que interviene, al tiempo que que la concurrente voluntad de los cón- vela por el cumplimiento estricto de la yuges es por sí necesaria para que pro- legalidad y dota los actos en que inter- ceda el divorcio. La voluntad debe ser viene, sin conflictos ni contiendas, de la emitida ante un funcionario competente legitimidad necesaria para que los mis- que ejerza el debido control sobre su al- mos resulten eficaces, que es el fin que se cance y efectos. Por ello, en la regulación persigue con la jurisdicción voluntaria. del divorcio notarial en Cuba, la volun- De ahí que no se haya dudado en afirmar tad de los cónyuges es necesaria, pero no que el notariado es “la magistratura de la suficiente. Para que proceda el divorcio jurisdicción voluntaria” (Neri I. , 2008). es imprescindible, además de la referi- El control de legalidad y de equidad, ne- da concurrencia de voluntades en torno cesario en el divorcio notarial, es consus- a la disolución del vínculo y los efectos tancial al ejercicio de la función pública de éste, que la voluntad concurrente sea notarial (Perez G.L.B., 2007). emitida ante notario público y que no se Dichos controles deben ser realizados haya formulado dictamen en contra por en todo supuesto. Aunque debe ser más parte del Ministerio Fiscal. pormenorizado y detallado en el caso del Se materializa así el necesario equili- divorcio cuando hay menores de edad. brio que debe existir entre el respeto de Sólo un profesional del Derecho, como la voluntad de los cónyuges y el deber el Notario, elegido a partir de un estric- constitucional por parte del Estado de to proceso en el que debe demostrar sus proteger a la familia como célula funda- conocimientos en diversas materias del mental de la sociedad. La función del no- Derecho, su probidad y respeto moral, tario deberá ser ejercida entonces bajo el investido de la fe pública notarial, pue- deber de controlar el alcance y efectos de de determinar que en caso de acuerdo de estas voluntades en relación con los prin- voluntad entre los cónyuges sobre el di- cipios de la Constitución, el Código de vorcio, esta voluntad debe ser exteriori- la Niñez y Adolescencia y los que le son zada de forma libre y consciente sin con- propios en el ejercicio de sus funciones. tradicción en cuanto a las condiciones y

efectos jurídicos del divorcio y no debe presentes ante notario el acuerdo de di- provocar perjuicios a terceros. vorcio suscrito por la pareja en el que de- Este control social se inicia desde que ben declarar su intención de poner fin al es presentada la solicitud de divorcio. matrimonio, este acuerdo debe regular lo Ésta es constitutiva de la rogatio notarial relativo a las obligaciones alimentarias y y desempeña un papel crucial en la in- de custodia respecto a los hijos menores tervención del notario y eficaz ejercicio de edad. La autoridad correspondiente, de sus funciones. Contiene las generales por intermedio del defensor de familia, y datos de los cónyuges; fecha del matri- participa en casos de que existan hijos monio y referencia al Registro del Estado menores y solamente es para verificar si Civil en que fue inscrito, con expresión el acuerdo se ajusta a las reglas legales, de tomo y folio; nombres y apellidos de pero en caso de no encontrar disposicio- los hijos comunes menores y fechas de nes contrarias a la norma, el defensor de sus respectivos nacimientos, con referen- familia puede formular sus observacio- cia al Registro Civil, tomo y folio en que nes de modo que se corrija el acuerdo y se encuentran inscritos; convenciones de mientras esto dure, el proceso de divor- los cónyuges en cuanto al ejercicio de la cio se suspende hasta tener un acuerdo patria potestad sobre los hijos comunes definitivo para continuar con el proceso menores; la determinación de la guarda de divorcio (Medina J. , 2011). y cuidado de los hijos comunes menores; Terminando con el desarrollo de la el régimen de comunicación de los hijos investigación se sigue con la Metodo- comunes menores con el padre al que no logía, donde se darán a conocer las ca- se le confiera la guarda y cuidado; nom- racterísticas del marco metodológico de bres y apellidos del cónyuge que prestará esta investigación, al que se reconoce con la pensión que corresponda a cada uno un enfoque cualitativo. Los alcances de de los hijos comunes menores y su cuan- los mismos buscan lograr una propuesta tía; nombres y apellidos del cónyuge que que permita mejorar el sistema de justi- una vez disuelto el matrimonio prestará cia con respecto al tema Notarial. Se lo la pensión al otro, si procediere, así como indica como un tipo de investigación no la cuantía de la misma; las convenciones experimental y transversal, con métodos que hayan determinado los cónyuges so- teóricos y empíricos. El alcance de la pre- bre la vivienda, si ésta constituyera un sente investigación es exploratorio, des- bien común del matrimonio; destino de criptivo y explicativo. los otros bienes que conforman la comu- Exploratorio porque permite incur- nidad matrimonial de bienes, si los cón- sionar en un territorio sobre el que re- yuges determinaran liquidarla en el pro- cientemente se han generado ambigüe- pio acto (Ministerio de Justicia). dades en la Ley Notarial, respecto de las Legislación de Colombia diligencias de divorcio en sede notarial, y En Colombia existe el divorcio por la razón de ser de las mismas, verificando mutuo acuerdo ante notario con la expe- que lo que se desea es el bien común de dición de la Ley 962 de 2005. Para este las personas sin afectar el interés supe- tipo de divorcio solamente basta un abo- rior de los niños, niñas y adolescentes. gado en representación de los cónyuges Para explorar este objeto y campo de es-

tudio, se dispone de un amplio espectro problemática presentada en el campo de de medios para recolectar datos a partir estudio de la presente investigación, se de una bibliografía especializada, estu- utilizan los métodos de análisis documen- dios previos, entrevistas que ha permiti- tal, el mismo que permite la revisión de do evidenciar la existencia de que si se documentos como: libros, leyes, revistas debe reformar la Ley con respecto al di- jurídicas, y otros archivos que sirven para vorcio de mutuo acuerdo teniendo hijos realizar el sustento teórico de la investiga- menores de edad. ción, y campo de estudio, como el derecho comparado, también se realizarán entre- Esta investigación es descriptiva por- vistas a profundidad a notarios, sobre el que se pretende llegar a caracterizar todos ejercicio de sus competencias en relación los elementos jurisprudenciales y presu- al tema planteado. puestos doctrinales del divorcio en sede notarial con hijos menores de dieciocho años. La meta no se limita a los datos ob- tenidos de entrevistas, sino a la predic- ción e identificación de las relaciones que existen entre todas las unidades de aná- lisis. Además, permite la caracterización de los procedimientos, características y demás particularidades del campo de in- vestigación, que conlleva abstraer todos los aspectos y relaciones del objeto de es- tudio en la actividad práctica jurídica. Finalmente, la presente investigación tiene un alcance explicativo porque bus- ca encontrar las razones o causas que ocasionan el fenómeno estudiado. Su ob- jetivo último es explicar por qué se pre- sentan ambigüedades en la atención de los divorcios de mutuo acuerdo con hijos menores de dieciocho años en sede no- tarial. Categorías, Dimensiones, Instru- mentos y Unidades de Análisis. Dentro del contenido de una Institución Jurídi- ca: como lo es el matrimonio, el divor- cio y la tabla de pensiones alimenticias cuando hay hijos menores de edad, por lo que mediante su estudio se ha podi- do determinar su nivel de eficacia, su in- cumplimiento teleológico y su necesidad reformatoria. Para caracterizar y diagnosticar la

Tabla N.1 Cuadro Metodológico Criterios éticos de la investigación Se debería haber una Reforma a la Ley con ha determinado que la Ley Notarial ne- respecto a los divorcios de mutuo acuer- cesita un cambio urgente con respecto do con hijos menores de dieciocho años al tema planteado, ya que muchas veces y que la pensión alimenticia la haga el existen persona que se quieren divor- notario por medio de la Tabla de pen- ciar por la vía notarial que es un proce- siones del Consejo de la Judicatura. Se dimiento más rápido pero por el hecho ha tenido como fuentes de información de tener hijos menores de dieciocho la de diferentes doctrinarios conocedo- años no se puede, entonces sucede que res de la materia, se ha hecho referencia

al matrimonio, su concepto, definición, la celebración del divorcio, y se debería etc, así mismo se ha podido seguir con el dar una mayor fuerza en la ley refor- trabajo que se está realizando para llegar matoria notarial de manera que cuan- a una mejor conclusión sobre el tema que do realicen la respectiva declaración se está tratando. juramentada expresamente se indique Se ha hecho una comparación con le- que en el caso de falsedad o perjurio gislaciones de otros países, y es aquí don- estos serán sujetos de responsabilidad de nos podemos dar cuenta que sí se rea- penal, que serán sancionados por el lizan divorcios con hijos en las notarías, juez competente, con la finalidad de pero, siempre precautelando el bienestar que se proteja los derechos fundamen- de los menores de edad, esto se lo hace tales de la familia y de los niños, niñas con el afán de permitir que se realice un y adolescentes. divorcio de forma rápida y eficaz con la El notario podría tener la facultad protección debida de los hijos menores para disolver del vínculo matrimonial de edad quienes a veces son afectados por divorcio por mutuo consentimien- por procesos tan largos y engorrosos. to en sede notarial de cónyuges con Teniendo como Resultados la elabo- hijos menores de edad o bajo su de- ración del anteproyecto de ley, que in- pendencia; siempre y cuando exista un corpore al Art. 18 de la Ley Notarial un acta notarial de mutuo acuerdo entre numeral que faculte al notario autorizar las partes donde ratifican su voluntad la disolución del vínculo matrimonial de divorciarse y se determina la situa- por divorcio por mutuo consentimien- ción en la quedaran los hijos menores to con hijos menores de edad o bajo su de edad y bajo su dependencia, esto es protección, bajo el principio de rogación la custodia y la guarda, alimentos, ré- (petición de parte), se cumplirá en el gimen de visitas basado en el interés principio de legalidad y seguridad jurí- superior del niño y en la aplicación de dica de los peticionarios que quieran por los principio de legalidad y “sistema” mutuo consentimiento salvaguardar sus jurídico. derechos para que este fije la respectiva Lo siguiente corresponde a un Aná- prestación de alimentos de acuerdo a la lisis Documental.- A continuación, se tabla de pensiones alimenticias mínimas presenta los artículos de la Constitu- dispuesta por el Consejo de la Judicatura. ción de la República del Ecuador, Có- La Ley Orgánica Reformatoria del Có- digo Civil Ecuatoriano, ley Notarial, digo Orgánico General de Procesos que COGEP, Ley de Registro Civil, Identifi- se encuentra dentro del Suplemento del cación y Cedulación, en concordancia Registro Oficial número 517 y en vigen- con la investigación que se está plan- cia desde el 26 de Junio de 2019, nos in- teando, los mismos que han resultado dica que se puede realizar el divorcio por relevantes en este tema investigado. mutuo consentimiento con hijos o sin hi- Constitución de la República del Ecua- jos menores de edad siempre y cuando se dor. Artículo 67. cumpla ciertos requisitos, y si se llegare a Art. 67.- Se reconoce la familia falsear la declaración o los requisitos es- en sus diversos tipos. El Estado la pro- tos pueden ser objeto para que sea nula tegerá como núcleo fundamental de la

sociedad y garantizará condiciones que fa- para la realización de la justicia. Las nor- vorezcan integralmente la consecución de mas procesales consagrarán los princi- sus fines. Estas se constituirán por víncu- pios de simplificación, uniformidad, efi- los jurídicos o de hecho y se basarán en la cacia, inmediación, celeridad y economía igualdad de derechos y oportunidades de procesal, y harán efectivas las garantías sus integrantes. del debido proceso. No se sacrificará la El matrimonio es la unión entre hom- justicia por la sola omisión de formalida- bre y mujer, se fundará en el libre consen- des (Asamblea Nacional Constituyente, timiento de las personas contrayentes y en 2008). la igualdad de sus derechos, obligaciones y Ley Orgánica de Registro Civil, Iden- capacidad legal (Asamblea Nacional Cons- tificación y Cedulación tituyente, 2008). Art. 15.- Ante quién debe inscribirse.¬ Hablar de la Familia es hablar del núcleo La inscripción de los hechos y actos re- donde un ser humano se desarrolla, recibe lativos al estado civil de una persona se amor y aprende muchas cosas acerca de la hará ante el Jefe de Registro Civil, Iden- vida, con la posibilidad de aprender en lo tificación y Cedulación de la respectiva humano, espiritual y en lo académico todo circunscripción territorial. aquello que permite al individuo la plena En caso de nacimiento, matrimonio o satisfacción de necesidades para alcanzar defunción en el extranjero, o a bordo de un desarrollo integral. El Estado mediante nave ecuatoriana en alta mar o de aero- la Constitución reconoce diversas Clases nave ecuatoriana fuera del espacio aéreo de familias entre ellas la Familia Nuclear, nacional, las inscripciones se harán por monoparental, de hecho, homoparentales el agente diplomático o consular respec- y les garantiza una variedad de derechos y tivo, o por el capitán de la nave o aero- oportunidades. nave, quienes tendrán las obligaciones y Pero en la actualidad ¿se está cumplien- atribuciones de un Jefe de Registro Civil do con lo antes manifestado? En la Ac- (Asamblea Constituyente, Ley de Regis- tualidad la familia que goza de beneficios tro Civil, Identificación y Cedulación, amparados en la Constitución es la nuclear 2015). la derivada del matrimonio dejando a un Una investigación referente a la insti- lado las familias mono parentales y de he- tución del matrimonio siempre tiene que cho entre otras y no preguntamos ¿Si la estar enmarcada dentro de las tendencias Constitución de la República de Ecuador actuales, convirtiéndola eficaz, forjan- reconoce a todas estas familias porque no do así un bienestar colectivo suficiente y se cumple en la actualidad, millares de fa- restringiendo la voluntad de las personas milias optan que debería existir igualdad únicamente en aquello que atente contra de derechos esto es a tener una familia que la moral, el orden público y el deber ser sin tener vínculos jurídicos reciban la pro- de una sociedad. Si bien el estudio de las tección necesaria que les proporciona el relaciones sociales ha constituido un in- Estado. conveniente desde los tiempos antiguos Constitución de la República del Ecua- hasta la actualidad, el contexto del análi- dor. Artículo 169. sis se enmarcaba en que los derechos de Art. 169.- El sistema procesal es un medio unos no afecten a otros en el ejercicio de

sus derechos recíprocos y el respeto a és- esencial del mismo, ya que, desde un tos que debe existir por parte de todas las principio el matrimonio fue indisoluble personas. y para toda la vida pero esto no duró y se Por esta razón resulta lógico y obligato- dieron causales para su separación, antes rio saber qué, dentro las relaciones socia- la única causal aceptada era la del adul- les, ciertas instituciones jurídicas deben terio de la mujer y poco a poco se fueron ser reguladas para conocer en qué medida instaurando más causales que en la ac- las personas pueden ejercer su voluntad tualidad llegan a once en nuestro Código respecto de ciertos actos. En lo que res- Civil. pecta a la institución del matrimonio es 3. Monogámica, esta característica es irrefutable que regula cierto tipo de rela- esencial y busca la paridad entre hombres ciones humanas, por tanto es necesario y mujeres, el matrimonio en su esencia actualizarla para qué, eficazmente atienda busca el respeto mutuo, el deber de fide- diversas formas de expresar la voluntad lidad de los esposos y esto obedece a un respecto de la autoridad de su confianza derecho natural como señala Justiniano, ante la cual pretenden solemnizar su vín- “El derecho natural es el que la naturale- culo. za inspira a todos los animales que nacen Código Civil Artículos 81, 110, 124. en el cielo, en la tierra y en el mar. De Art. 81.- Matrimonio es un contrato so- aquí procede la unión del hombre y de lemne por el cual un hombre y una mujer la mujer, que llamamos matrimonio; de se unen con el fin de vivir juntos, procrear aquí la procreación y la educación de los y auxiliarse mutuamente (Código Civil, hijos”. 2005). Para centrarme más en un plano civil y Art. 110.- Son causas de divorcio: no religioso, enumeraré los que a mi pun- 1. El adulterio de uno de los cónyuges. to de vista son los caracteres principales 2. Los tratos crueles o violencia contra del matrimonio. Del concepto mismo del la mujer o miembros del núcleo familiar. matrimonio podemos enumerar los si- 3. El estado habitual de falta de ar- guientes caracteres: monía de las dos voluntades en la vida 1. El matrimonio es una Unión Legal, matrimonial. se refiere al hecho de que el acto mismo 4. Las amenazas graves de un cónyuge del matrimonio ha sido realizado y se ha contra la vida del otro. celebrado de acuerdo a las normas jurídi- 5. La tentativa de uno de los cónyuges cas pertinentes, en este caso de acuerdo al contra la vida del otro. artículo 81 del Código Civil el cual define 6. Los actos ejecutados por uno de los al matrimonio como un contrato solem- cónyuges con el fin de involucrar al otro ne. o a los hijos en actividades ilícitas. 2. Permanente, es uno de los fines que 7. La condena ejecutoriada a pena pri- persigue el matrimonio, su permanencia vativa de la libertad mayor a diez años. y que no sea indisoluble, sin embargo, ve- 8. El que uno de los cónyuges sea ebrio mos que el valor del matrimonio ha ido consuetudinario o toxicómano. perdiendo fuerza en esta característica 9. El abandono injustificado de cualquie-

ra de los cónyuges por más de seis meses el Ab. Enrique Moreira Arriaga, Notario ininterrumpidos. Primero del Cantón Babahoyo en el que Art. 124.- La acción de divorcio por las indica lo siguiente: 1.- Por supuesto que sí, causales previstas en el artículo 110 pres- sería un beneficio muy importante no solo cribe en el plazo de un año, de la siguiente para quienes piden un divorcio ante nota- manera: rio público sino para los mismos notarios 1. En las causales uno, cinco y seis, conta- y para los mismos Jueces Civiles que son do desde que el cónyuge perjudicado tuvo los encargados de este tipo de diligencias conocimiento de la causa de que se trate. jurisdiccionales, la carga procesal dentro 2. En las causales dos, tres y cuatro, conta- del Consejo de la Judicatura estaría me- do desde que se realizó el hecho. nos pesada y no con tanta carga procesal, 3. En la causal siete, contado desde que se es decir que los notarios también tendrían ejecutorió la sentencia respectiva. la potestad de fijar pensiones alimenticias Ley Notarial siempre garantizando los derechos de los Art. 18.- Son atribuciones de los no- niño, niñas y adolescentes. Con la segun- tarios, además de las constantes en otras da pregunta indicó: 2.- Los notarios a leyes: 22.- Tramitar el divorcio por mutuo nivel nacional son los encargados de dar consentimiento y terminación de la unión fe pública que resumiendo se ocupan de de hecho, únicamente en los casos en que tramites de jurisdicción voluntaria, esta- no existan hijos menores de edad o bajo su bleciendo diligencias sencillas como por dependencia según lo previsto en la Ley, ejemplo: minutas, declaraciones juramen- y de haber hijos dependientes, cuando su tadas, divorcios de mutuo acuerdo pero situación en relación a tenencia, visitas y con o sin hijos menores de edad, etc, siem- alimentos se encuentre resuelta con acta pre y cuando se cumpla ciertos requisitos, de mediación o resolución judicial dictada manifestados dentro la Ley Orgánica Re- por Juez competente. formatoria del Código Orgánico General Este cambio estructural se dio con La de Procesos que se encuentra dentro del Ley Orgánica Reformatoria del Código Suplemento del Registro Oficial número Orgánico General de Procesos que se en- 517 y que entro en vigencia el 26 de Ju- cuentra dentro del Suplemento del Regis- nio de 2019, es aquí donde se debe y es tro Oficial número 517 y entro en vigencia necesario implementarse a la Ley Notarial desde el 26 de Junio de 2019, aquí se qui- y reformarla manifestando que todo no- tó el respectivo procedimiento de cómo tario público investido de fe pública debe realizar los divorcios por sede notarial, proceder a divorciar por mutuo acuerdo indicando que se tiene que acudir a las con hijos menores edad y fijar pensión dependencias judiciales a dejar sentado alimenticia de acuerdo a la Tabla de Pen- el régimen de visitas, tenencia y alimen- siones Alimenticias Mínimas como se ha tación de los hijos menores de edad o bajo dicho en el transcurso de la investigación la dependencia de los cónyuges. sin vulnerar los derechos y garantías de Como entrevistas a notarios de las ciu- los niños, niñas y adolescentes. Su ter- dades de Babahoyo, Quevedo, Santo Do- cera pregunta manifestó: 3.- Celeridad mingo de los Tsáchilas, Manta y se tiene en el trámite y Resolver oportunamente las siguientes respuestas: empezando por la situación económica del menor. Y con

la última pregunta indico lo siguiente: sede notarial se establezca la pensión 4.- Cabría siempre y cuando las partes alimenticia, tenencia y régimen de visi- de mutuo acuerdo fijen los alimentos tas de los hijos menores de edad o bajo para los menores, o de acuerdo a la ta- dependencia, a fin de que esta acta sirva bla establecida en la ley. También se en- de sustento para que el mismo notario trevistó al Dr. Carlos Mendoza García proceda a declarar Disuelto el vínculo Notario Sexto del Cantón Quevedo el matrimonial que une a los cónyuges, mismo que manifestó los siguiente con siempre y cuando la pensión alimenti- las preguntas realizada: a la 1.- Consi- cia sea regulada como mínimo a la tabla dero pertinente el Divorcio por Mutuo de pensiones alimenticias. Se entrevistó Consentimiento y con hijos menores de al Dr. Mentor Filimon Trujillo Poveda, edad, y bajo dependencia, previa regu- Notario Noveno del Cantón Santo Do- lación de pensiones alimenticias, tenen- mingo, el mismo que indico lo siguien- cia y regulación de visitas en el mismo te con las preguntas 1.- Con la reforma acto, toda vez que son los progenitores al COGEP y Ley Notarial, de fecha 26 quienes conocen la situación económi- de junio de 2109, se establece facultad ca, social y familiar dentro del vínculo exclusiva del notario el Divorcio por familiar. 2.- Las Funciones elementales mutuo consentimiento con hijos meno- que un Notario ejerce dentro del despa- res de edad previo el acuerdo mediante cho Notarial, es la de exteriorizar la vo- acta de mediación en relación a los ali- luntad de las partes, en todos los actos mentos, tenencia y régimen de visita de y contratos de jurisdicción voluntaria, los hijos menores de edad. 2.- Las cons- para los que les faculta el Art. 18 y sus tantes en el Artículo 18 de la Ley Nota- 37 numerales de la Ley Notarial en vi- rial así como en otras leyes. 3.- Ventaja: gencia. 3.- PRIMERO: VENTAJAS: Que La celeridad Desventaja: Con el acta de por economía y agilidad procesal, esto mediación en relación al acuerdo, te- conlleva a descongestionar la adminis- nencia y régimen de visitas si el obliga- tración de justicia en las Unidades Judi- do alimentante no cancela las pensiones ciales que de acuerdo al nuevo modelo alimenticias, la madre tiene que ejecu- de gestión han recaído en las Unidades tar dicha acta vía judicial y que en el de la Familia, Mujer, Niñez y Adoles- lapso de tiempo el obligado alimentante cencia SEGUNDO: DESVENTAJAS.- puede salir del país evadiendo su res- Dado que en los Divorcios por mutuo ponsabilidad. 4.- El notario no resuel- consentimiento donde existen hijos ve lo referente a los alimentos, tenencia menores de edad y bajo dependencia, y régimen de visitas, este particular de se regula pensiones alimenticias, te- acuerdo a la reforma mencionada lo nencia y regulación de visitas, estas se resuelven las partes involucrados en el incumplan, se tendría que acudir ante CENTRO DE MEDIACION. Y por úl- los jueces competentes, para hacer va- timo se realizó la entrevista al Dr. José ler los derechos del o los afectados. 4.- Luis Fernando Vélez Cabezas, Notario Considero que mediante solemnizacion Sexto del Cantón Manta el mismo que en acta de acuerdo y compromiso en manifestó lo siguiente con las preguntas

realizada: a la 1.- No. 2.- Las atribucio- hijos menores de edad en el cual no se han nes a los notarios están establecidas en el resuelto alimentos, los cónyuges divor- articulo 18 de la Ley Notarial. 3.- La ven- ciantes accederían a este servicio auxiliar taja es la rapidez y descarga procesal de del Consejo de la Judicatura, porque en la Unidades Judiciales en los divorcios de menos de veinticuatro horas se podrían mutuo acuerdo; y las desventajas, ningu- resolver dos conflictos legales, el civil con na ya que la situación socioeconómica de el divorcio y el de familia con los alimen- los menores ya se encuentra resuelta con tos, por tanto, como se ha expresado en anterioridad a la presentación de divor- párrafos anteriores la celeridad procesal cio. 4.- Los notarios según la Ley Notarial es fundamental, manifestada en la disolu- damos fe de los actos que se realicen en ción del vínculo matrimonial. La lentitud nuestros despachos, más no decidimos no arrogable al trámite notarial seria la sobre los derechos o situación de las per- correspondiente marginación del acta de sonas ya sea menores o mayores de edad divorcio notarial que es un trámite que y/o personas naturales o jurídicas. escapa a la disposición y voluntad de las Al manifestarse sobre la Discusión, partes – cuestión que podría ser objeto aquí se expondrá los resultados obteni- de estudio futuro respecto de que se pue- dos en los métodos empíricos, especial- da y deba marginar dicha acta también en mente con el análisis de la normativa a veinticuatro horas-. la cual se quiere cambiar y que han guar- Respecto de los alimentos en su mo- dado objeto en el estudio del tema inves- mento con la ayuda de trabajos de esta tigado. Estos resultados han demostrado índole podría también modificarse la ley que si existe un problema con respecto a notarial en el sentido de que el mismo no- los divorcios de mutuo acuerdo con res- tario pueda vincular la cuenta personal de pecto a los hijos menores de edad y que quien se encargue del cuidado del o los la pensión de los hijos sea estipulada con- menores al Sistema Único de Pensiones forme a la tabla de pensiones alimenticias Alimenticias SUPA, tal como ya lo pueden del Consejo de la Judicatura, nos hemos hacer los mediadores del país, reconocien- dado cuenta que es necesario que se apli- do así mismo el interés superior del niño, que en las notarías el tema investigado niña o adolescente cuando el divorciante ya que esto sería de gran beneficio tan- encargado de prestar alimentos ya podría to para quienes buscan divorciarse como quizás después de veinticuatro horas rea- para los Jueces del Consejo de la Judica- lizar el primer depósito de pensiones ali- tura ya que no tendrían tanta carga pro- menticias. cesal como lo suelen tener, aquí se velaría también por los derechos de los niños, niñas y adolescentes dentro del ámbito de sus competencias y tal cual como lo establece el Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia y demás leyes. A manera de contrastación puedo de- cir que en el fenómeno de divorcio con

Propuesta La propuesta que se pretende realizar hijos menores de dieciocho años o que es la Reforma en la Ley Notarial en las se encuentren bajo su protección en sede Facultades que le conceden al notario notarial. en su artículo 18, para poder divorciar En ejercicio de sus facultades y atribu- por mutuo consentimiento con hijos ciones Constitucionales y legales, expide menores de dieciocho años. la siguiente: REPÚBLICA DEL ECUADOR LEY REFORMATORIA AL ART. 18 DE ASAMBLEA NACIONAL LA LEY NOTARIAL CONSIDERANDO: Art. 1.- A continuación del artículo 18 añádase el numeral que diga: Que la Constitución de la República Sustitúyase.- en su artículo 200 reconoce que las no- Los Notarios y Notarias podrán di- tarías y notarios, son depositarios de la vorciar por mutuo consentimiento con fe pública, y que sus funciones se rigen hijos menores de dieciocho años y esta- por la Ley Notarial y por las disposi- bleciendo las pensiones alimenticias de ciones de otras leyes que expresamente acuerdo a la tabla del Consejo de la Ju- se refieran a ella. dicatura. Que el Servicio Notarial, en su Art. 297 del Código Orgánico de la Función DISPOSICIÓN TRANSITORIA Judicial se rige por la Constitución, el PRIMERA: La Asamblea Nacional, tiene Código Orgánico de la Función Judi- que aplicar la Ley Reformatoria al artí- cial, la Ley Notarial y demás disposi- culo 18 de la Ley Notarial en la cual se ciones legales y reglamentarias. especifique el divorcio por mutuo con- Que la Ley Notarial requiere de refor- sentimiento con hijos menores de die- mas que permitan descongestionar los ciocho años. despachos judiciales, confiando a las La presente Ley Reformatoria, entra- Notarías y a los Notarios algunos Ac- rá en vigencia a partir de su publicación tos de jurisdicción voluntaria. en el Registro Oficial. Que la prohibición voluntaria de Dado en la ciudad de San Francisco enajenar bienes inmuebles debe pun- de Quito, Distrito Metropolitano, en la tualizar en la Reforma del Art. 18 de sala de sesiones de la Asamblea Nacio- la Ley Notarial, facultándole a las No- nal, a los 30 días del mes de Octubre del tarías y los Notarios de la Repúbli- 2019. ca autorizar la disolución del vínculo Ing. César Litardo matrimonial por divorcio por mutuo consentimiento y custodia y guarda de

PRESIDENTE DE LA ASAMBLEA habría necesidad de una pareja que de- see divorciarse y con hijos menores de NACIONAL edad el ir ya a una Unidad de Familia, Conclusiones Se puede llegar a concluir que el artí- Mujer, Niñez y Adolescencia, a plantear culo 200 de la Constitución de la Repúbli- las pensiones alimenticias, para proce- ca del Ecuador dispone las Funciones que der a divorciarse por mutuo consenti- tienen los notarios y Notarias del Ecuador miento y con la celeridad procesal del y deberían incluir también la reforma por caso, sino que directamente lo haría la cual se trata esta investigación; así mis- ante el notario público de su respectiva mo se puede llegar que se determine den- confianza que es quien daría fe de las tro de la Ley notarial un numeral donde al voluntades de los comparecientes. notario s ele de la potestad de poder divor- En otro países como Cuba y como ciar por mutuo consentimiento con hijos se lo ha hecho en esta investigación si menores de dieciocho años, estableciendo existen este tipo de método que se qui- una pensión alimenticia de acuerdo a la siera plantear aquí en Ecuador, allá en tabla del Consejo de la Judicatura. Cuba si se da esto de los divorcios con El objetivo del presente trabajo se cen- hijos menores de dieciocho años y el tra básicamente en la comparación de sis- notario establece la tabla de pensión, si temas legales opuestos en torno a un mis- existe controversia o algún incumpli- mo tema que es la implementación de la miento del mismo ante notario, esto se disolución del vínculo matrimonial por remitirá ante los Juzgados. mutuo consentimiento por sede notarial Recomendaciones cuando existen hijos menores dieciocho La Asamblea Nacional tome en con- años, por un lado tenemos la legislación sideración la reforma a la Ley Notarial española, que al ser tradicionalista tiene en la que permita que los notarios co- como principal oposición a esta hipóte- nozcan sobre los divorcios de mutuo sis la tutela efectiva de los derechos de los acuerdo con hijos menores de diecio- menores, que en opinión del legislador se cho años de edad y que ellos puedan vería violentada, al llevar a cabo esto, in- gestionar el trámite dentro de cada no- clusive cuando existe un acuerdo de por taria, esto mermaría mucho trabajo al medio y como se ha visto en Colombia, Consejo de la Judicatura con respecto a sucede una situación contraria, el notario los divorcios de mutuo consentimiento puede oficiar divorcios cuando existen hi- con hijos menores de dieciocho años, jos menores de dieciocho años, pero existe ya que los notarios podrían hacerlo sin la figura del Defensor de la Familia, quien ninguna dificultan siempre y cuando emite un informe después de reunirse con apegados a la ley. los padres y con los hijos, este funcionario Que se dé una reforma como se indi- tiene la potestad de aprobar o negar este có en líneas anteriores a la Ley Notarial acuerdo, para garantizar el bienestar de los donde se pueda lograr este hecho que menores. se está estableciendo en la ley, y se pue- Se puede concluir que para el Ecua- da dar en la realidad el hecho de que dor la reforma a dicha Ley Notarial, sería se puedan celebrar los divorcios con muy beneficiosa y conveniente, ya que no hijos menores de dieciocho años ante

Notarios y poder fijar la respectiva pen- sión alimenticia de acuerdo a la tabla de pensiones alimenticias del Consejo de la Judicatura que está compuesta de seis ni- veles que se toman a partir de los ingre- sos del alimentante y estos se encuentran expresados de acuerdo al salario básico unificado del año en curso. Que la sociedad civil en general acepte la realidad de que los divorcios de mutuo acuerdo con hijos menores de dieciocho años, deben facilitarse no para desesta- bilizar la sociedad sino al contrario para mejorar la armonía familiar puesto que el divorcio consensual no presenta ningún tipo de conflicto sino solo realización de acuerdos.

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