Юрист компании. Ознакомительный номер

КАК ЦИТИРОВАТЬ СУДЕБНУЮ ПРАКТИКУ ЮК №5 49 Вариант 1. В тексте иска Добавьте в сноски реквизи- «Конституционный суд Российской Федерации, проверяя конституцион- ты судебных ность нормы п. 2 ст. 748 ГК РФ, подчеркнул ее важность, разъяснив, что актов, на кото- “... данное законоположение [п. 2 ст. 748 ГК РФ] направлено на обеспечение рые ссылаетесь баланса прав и законных интересов сторон договора строительного подря- да, а также на своевременное устранение недостатков строительных работ”. Перечислите Буквальное применение данной нормы подтверждается обширной судебной в сносках три- практикой по конкретным делам, в частности в постановлении Арбитражно- четыре подходя- го суда Западно-Сибирского округа от 13.04.2016 № Ф04-947/2016 по делу щих акта № А27-10362/2015 указывается: “…суды пришли к выводу о том, что акты приемки выполненных работ подписаны заказчиком без замечаний; ООО Выделите «Эпито Поль Польска» не представлены доказательства обращения к под- ту часть текста, рядчику с требованием об устранении выявленных недостатков, претензий, на которую осо- связанных с обнаружением некачественно выполненных работ; требование бо хотите обра- пункта 4 статьи 720 ГК РФ об извещении подрядчика о выявленных недо- тить внимание статках ответчиком не исполнено. При таких обстоятельствах суды приш- судьи ли к обоснованному выводу о недоказанности ООО «Эпито Поль Польска» выполнения ООО “ОК «Сибшахтострой»” работ с недостатками». Вариант 2. В приложении к иску Определение ВС Оценив доказательства по делу в соответствии от 25.10.2018 по делу со статьей 71 АПК РФ, суд апелляционной инстан- № А40-131333/2016 ции с учетом заключения судебной экспертизы установил факт неполного и некачественно- Постановление АС го выполнения подрядчиком работ по договору Уральского округа и, учитывая целевое назначение работ, отсутствие от 06.07.2018 по делу годного конечного результата и потребительской № А50-28626/2017 ценности информационных материалов для заказ- чика, руководствуясь статьями 309, 329, 330, 702, 711 Гражданского кодекса, пришел к выводу о наличии оснований для частичного удовлетворе- ния иска Суды, установив, что результат выполненных подрядчиком работ является некачественным и не обладает для заказчика потребительской цен- ностью по вине подрядчика, выявленные отклоне- ния, дефекты и недостатки возникли в процессе производства работ подрядчиком, являются суще- ственными, неустранимыми и исключающими возможность использования объекта по целево- му назначению, пришли к выводу о возникновении у истца убытков в заявленном размере и их при- чинно-следственной связи с действиями ответчика

50 Споры Как отразить хронологию с помощью шкалы времени Подготовка иска 01.07.2017 01.07.2018 22.12.2018 Начало выполнения Срок сдачи выполненных Фактическая сдача работ по договору работ по договору выполненных работ 05.06.2017 10.08.2017 22.10.2018 Заключение Начало выполнения Требование о завершении договора подряда работ по факту выполнения работ и передаче их результата ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Согласно положениям статьи 381.1 ГК, исполнение обязательств по поставке является основанием для возвращения обеспечительно- го платежа. Согласно пункту 11.3 Договора, обеспечительный платеж должен быть возвращен в течение 10 банковских дней со дня получения заказчиком соответствующего письменного требования поставщика при условии надлежащего исполнения поставщиком всех своих обяза- тельств по договору. Истец обратился к Ответчику с требованием о возврате обеспечитель- ного платежа, ссылаясь на полное выполнение обязательств по дого- вору и отсутствие оснований для его удержания (Приложение №7). Однако по истечении 10 банковских дней (03.02.2015) и до настояще- го времени Ответчик не вернул обеспечительный платеж, чем нарушил пункт 11.3 Договора и статью 381.1 ГК». Не переписывайте в иске судебные акты по другим делам. Вместо этого укажите ссылку на судебный акт и при необходимости при- ведите короткую цитату. Подробному анализу судебной практики лучше отвести место в отдельном приложении к иску. Добавьте схемы и шкалу времени Визуализируйте обстоятельства дела для судьи. Например, если для спора имеет значение то, в каком порядке и когда происходи- ли события, подготовьте таймлайн — шкалу времени. Покажите наглядно, как развивались события. Например, это полезно делать в спорах о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ или при нескольких поставках. Сделайте схему, если через нее можно показать взаимоотношения сторон. Например, отразите в ней, как стороны заключали договоры,

ЮК №5 51 оплачивали товары, работы или услуги, взаимодействовали в рамках После того как иск корпоративного конфликта. Но не пытайтесь вставить всю имею- закончен, дайте ему щуюся информацию по спору в схему. Ее нужно составить так, что- отлежаться, перечитай- бы судья мог прочитать схему самостоятельно, а не изучать вместе те и переработайте его с вами с лупой в руке. столько раз, сколько не- обходимо, и, наконец, отправляйте в суд Оформите просительную часть и список приложений Подготовленный иск закончите просительной частью и списком приложений. В просительной части проверьте названия сторон, размер исковых требований, соответствуют ли формулировки вашего требования закону. Проверьте список приложений на соответствие статье 126 АПК — все ли обязательные приложения указали и приложили. Например, выписки из ЕГРЮЛ, доказательства почтовой отправки, оплаты государственной пошлины. Последовательность приложений может быть произвольной. Указывайте приложения в том порядке, в котором использовали ссылки на них по тексту. Пример: договор — приложение №1, дополнительное соглаше- ние — приложение №2, накладные ТОРГ-12 — приложение №3, подтверждение оплаты — приложение № 4. В конце списка прило- жений перечислите обязательные приложения по закону ЧТО ПИСАТЬ В ПРОСИТЕЛЬНОЙ ЧАСТИ ИСКА Неправильно «Удовлетворить требования в полном объеме». «1. Признать сведения не соответствующими действительности, порочащи- ми честь и достоинство. 2. Принести письменные и устные извинения». Правильно «Удовлетворить требования ООО “Ромашка” о взыскании задолженности по договору поставки от 01.01.2018 №1 в размере 10 000 руб.». «1. Признать сведения не соответствующими действительности, порочащими честь и достоинство. 2. Опубликовать опровержение этих недостоверных и порочащих сведений в тех же СМИ — “Очень деловая газета”».

52 Споры Исковая давность Какие действия, по мнению судей, перезапустят исковую давность Михаил Волчанский Магистр частного права Главное в статье 2 3 1 В каком случае Когда незаключенное окончившаяся или недействитель- Какой документ исковая давность ное соглашение прервет течение начнет течь повторно прерывает срок срока исковой давности 4 5 6 Какие действия Почему не каждый Как считают должника подтвердят ответ на претензию исковую давность признание им контрагента будет при возмещении задолженности признанием долга убытков

ЮК №5 53 Судей не смущает, что документ, в котором сторона подтвердила задолженность, признан незаключенным или недействительным. Они все равно посчитают, что срок исковой давности прервался и начал течь заново. ГК не раскрывает подробно вопросы по сро- кам давности, поэтому практика выработала свои подходы и уста- новила исключения. В статье собрали документы и действия, из-за которых исковая давность начнет течь заново, и объяснили, когда этого не произойдет. Стороны договора подписывают акты сверки, меняют договор или оформляют зачет Компании подписывают документы, в которых подтверждают А40 Постановление АС образовавшиеся долги. Это могут быть акты сверки задолженно- Московского окру- сти, соглашения о зачете или об изменении договора. С момента га от 26.12.2018 по делу подписания таких документов срок исковой давности прерывается № А40-48075/2018 и начинает течь заново.А40 А40-1 Постановление АС Пример: в рамках подрядных отношений у заказчика с начала Московского округа 2012-го по весну 2014 года образовалась задолженность по оплате от 06.09.2018 по делу выполненных работ. В июне 2014 года стороны составили и подпи- № А40-49691/15 сали акт взаимных расчетов. В нем компании зафиксировали, что у заказчика есть долги перед контрагентом. Судьи прочитали акт и расценили его подписание как дей- ствия, которые свидетельствуют о признании долга. В связи с этим окончанием срока исковой давности по долгам, в том числе и за 2012 год, суды сочли июнь 2017 года. Расчет давности начинал- ся с момента признания долга — с июня 2014 года.А40-1 Срок исковой давности начинает течь заново, если должник под- пишет акт сверки расчетов. К подобному выводу пришли судьи Начнет ли течь срок заново, если долг признали за пределами исковой давности Даже когда истек срок исковой дав- что перерыв срока исковой давности в виде обновления течения исковой ности, он начнет течь заново, если возможен исключительно в случаях, давности. Это правило применимо, компания признает задолженность когда свидетельствующие о призна- несмотря на то, что непосредствен- перед контрагентом в письменной нии долга действия совершили в пре- но в статье 203 ГК о перерыве течения форме. Это правило закрепили в ГК делах исковой давности. Теперь же срока исковой давности не указа- с июня 2015 года. Позже это подтвер- работает другой принцип — даже по- но подобное условие. Его включили дил Пленум ВС. сле истечения срока признание долга, в статью 206 ГК об исполнении обя- которое совершили именно в пись- занности по истечении срока исковой Ранее отечественная практика во гла- менной форме, повлечет последствия давности. ве с Пленумом ВАС констатировала, Источник: ст. 1 Федерального закона от 08.03.2015 №42-ФЗ, абз. 2 п. 21 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 №43

54 Споры Пример Требовал погасить долги Истец Ответчик Исковая давность из практики по арендной плате. Указывал, что прошел срок В ответе на пре- исковой давности. тензию компа- ния указала, что ПОБЕДА не может сейчас погасить долг Суд ввиду сложно- го финансово- Частично удовлетворил требования истца. Арендодатель направлял го положения. Суд посчитал контрагенту претензию с требованием оплатить задолженность по вне- это признанием задолженности сению арендной платы. В ответе арендатор попросил отсрочить вы- плату задолженности в связи с тяжелым финансовым положением. Суд решил, что ответчик признал задолженность по арендным платежам. Это прервало срок исковой давности, который начал течь заново. Источник: постановление АС Уральского округа от 16.01.2019 по делу № А07-8691/2018 А60 Постановление АС трех инстанций в споре, по которому компания взыскивала оплату Уральского округа за услуги связи. Суды удовлетворили требования истца. Срок иско- от 27.04.2018 по делу вой давности прервался, поскольку стороны договора подписали № А60-16546/2017 и скрепили печатями акт сверки взаимных расчетов.А60 ВС 43 П. 20 постановления Документ, который подтверждает задолженность, будет доказа- Пленума ВС от 29.09.2015 тельством признания стороной долга только в том случае, если его №43 «О некоторых во- подписало уполномоченное лицо.ВС 43 Это правило применимо как просах, связанных с при- к двусторонним документам, так и к ситуациям признания долга менением норм Граждан- путем односторонних действий должника. ского кодекса Российской Федерации об исковой Пример: в рамках дела о банкротстве кооператива суды рассма- давности» тривали заявление о включении требований кредитора-заимодав- ца в реестр. Должник-заемщик указывал, что прошел срок исковой А82Постановление АС давности. Заимодавец отвергал эти возражения и ссылался на акт Волго-Вятского окру- сверки взаиморасчетов с контрагентом. га от 14.10.2016 по делу № А82-12224/2014 Три инстанции посчитали, что нет оснований для перерыва сро- ка исковой давности. Акт сверки подписало лицо, полномочия А70 Постановление Восьмого которого не были подтверждены. Судьи придрались к тому, что ААС от 19.07.2016 по делу на представленном документе не было печати заемщика, также № А70-14218/2014 отсутствовала бухгалтерская отчетность заемщика, которая могла бы подтвердить указанные в акте сведения.А82 ВАС А40 Постановле- ние Президиума ВАС Суды зачастую расценивают как признание долга даже тот от 17.09.2013 по делу документ, который должник подписал, но позже его признали № А40-25786/11-52-219 недействительным или незаключенным. Главное, чтобы состав недействительности не был связан с пороком воли должника. Само подписание со стороны должника подобного документа, даже если он признан незаключенным или недействительным, свидетельству- ет о согласии с задолженностью и влечет перерыв срока исковой давности. Так считают многие судьи.А70 ВАС ранее также высказы- вал подобную позицию.ВАС А40

ЮК №5 55 Должник пишет письма, отвечает на претензии или предлагает мировое соглашение Когда обязанное лицо совершает действия, которые говорят о при- ВАС А40-1 Постановле- знании долга, их необязательно оформлять соглашением.ВАС А40-1 ние Президиума ВАС Достаточно односторонних действий должника, которые под- от 17.09.2013 по делу тверждают состоятельность задолженности. № А40-25786/11-52-219 Пример: должник направил кредитору гарантийное письмо, ВС 18 Определение ВС в котором обязался погасить задолженность.ВС 18 Это основание от 07.04.2015 по делу для перерыва течения срока исковой давности.А41 № 18-КГ15-3 Другой вариант односторонних действий, которые свидетель- А41Постановление Десятого ствуют о признании долга, — это признание претензии должником. ААС от 31.10.2016 по делу Например, когда в ответ должник тем или иным образом показыва- № А41-73037/15 ет, что долг состоятельный. Также о признании долга говорит тот факт, что должник в ответ на претензию просит об отсрочке.ВС 43-1 ВС 43-1 П. 20 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 В одном деле компания направила обществу претензию с тре- № 43 бованием оплатить неустойку. В ответ контрагент предложил урегулировать возникший спор — заключить мировое соглаше- А73Постановление АС Даль- ние. В рамках этого соглашения общество рассчитывало погасить невосточного окру- имеющиеся взаимные требования. Суды расценили инициативу га от 23.11.2018 по делу оформить мировое соглашение, а также сам факт направления его № А73-523/2018 обществом в адрес компании как свидетельство о признании обо- снованными требований об оплате неустойки. Это повлекло пере- рыв течения срока исковой давностиА73 В каких случаях срок исковой давности не прервется Суды не считают признанием долга плату за период с 2015 по 2016 год, дополнительных и основных требо- ответ на претензию, который не со- это не может само по себе служить ваний. Например, признание обязан- держит каких-либо положений о под- основанием для перерыва срока ис- ным лицом основного долга, в том тверждении задолженности. Это же ковой давности в отношении за- числе посредством его уплаты, само правило работает и для иных случа- долженности за периоды, которые по себе не прерывает течение сро- ев, когда стороны проводят досу- предшествуют 2015 году. ка исковой давности по дополни- дебное урегулирование спора, если тельным требованиям и требованию в рамках этих мероприятий нет под- В судах иногда возникают споры о возмещении убытков. тверждения долга. по ситуациям, когда ответчик ча- стично оплачивает убытки истца Некоторые действия суды квалифи- Признание части долга в ситуациях, из-за ненадлежащего исполнения цируют как признание долга только когда сторона исполняет обязатель- обязательств по перевозке. Такое в случае, когда должник осуществил ство по частям или посредством пе- поведение должника не будет сви- их по своей воле. Например, если риодических платежей, по общему детельствовать о признании долга компания осуществила частичную правилу не прерывает течение сро- по возмещению убытков целиком. или полную уплату долга на осно- ка исковой давности по другим ча- вании судебного акта, то такое по- стям или периодическим платежам. Аналогичную логику применяют су- ведение нельзя признать в качестве Например, если арендатор передал дьи при решении вопросов, прервал- подтверждения долга. ся ли срок давности в отношении Источники: постановление АС Московского округа от 01.10.2018 по делу № А41-101251/2017, п. 20, 25 постановле- ния Пленума ВС от 29.09.2015 №43, постановления АС Московского округа от 19.11.2018 по делу № А40-248236/2017, Шестнадцатого ААС от 01.06.2017 по делу № А77-615/2016, АС Уральского округа от 31.05.2018 по делу № А50- 14165/2017, Четвертого ААС от 03.03.2016 по делу № А58-4401/2014

56 Споры Мнение Как спасти доверителя от личного присутствия в заседании Сергей Солдатенко Адвокат, руководитель практики разрешения судебных споров АБ «Павлова и партнеры» Кому поможет: судебным представителям и доверителям. 59 АПК Ч. 1 ст. 59 АПК Проблема Судьи могут потребовать, чтобы доверитель, например дирек- тор компании, лично пришел на заседание. Им недостаточ- но того, что от лица руководителя выступает по доверенности юрист. Для суда может не быть аргументом норма АПК, по кото- рой граждане вправе вести свои дела в арбитражном суде лично или через представителей.59 АПК Если доверитель не придет на слушание, суд может истолковать такое поведение по логике «не приходит, значит, что-то скрывает». К тому же есть риск того, что судья расценит неявку как признание обстоятельств, на которые ссылается процессуальный оппонент. Позиция судов Часто в определении о назначении судебного заседания есть фра- за, что явка сторон в суд обязательна. Ее могут включить шаблон- но, но иногда судья действительно хочет видеть сторону процесса либо директора компании или акционера, который подал иск.

ЮК №5 57 На вопрос, можно ли наложить штраф на лицо, которое не явилось 5 по требованию, суды отвечают по-разному. тысяч рублей — Сторонники первой позиции считают, что суд вправе штрафо- максимальный вать за неявку, и используют общее правило части 4 статьи 156 размер штрафа АПК. Согласно норме, если в заседание не явились лица, участвую- щие в деле, явку которых в соответствии с АПК суд признал обяза- за неявку тельной, он может наложить на них судебный штраф. в суд директора Пример: суд обязал лично явиться в заседание арбитражного компании управляющего, так как судье не хватило факта присутствия в засе- даниях представителя стороны. Управляющий не пришел, в ито- А03 Постановление АС За- ге на него наложили штраф из-за недобросовестного отношения падно-Сибирского окру- к процессуальным обязанностям и проявления неуважения к суду. га от 10.04.2015 по делу Сторона обжаловала определение о наложении штрафа в вышесто- № А03-9656/2013 ящих судах, но те согласились с первой инстанцией.А03 А56Постановление АС Се- В другом деле суд потребовал личного присутствия генерального веро-Западного окру- директора общества, несмотря на то, что на каждом заседании был га от 05.02.2019 по делу его представитель. Апелляция оставила решение в силе. № А56-1820/2010 Кассация не согласилась с нижестоящими судами. Первая инстан- 194 АПК Ч. 3. ст. 194 АПК ция не пояснила, зачем директору лично участвовать в разбира- 200 АПК Ч. 3 ст. 200 АПК тельстве и какие пояснения относительно обстоятельств дела он 205 АПК Ч. 4 ст. 205 АПК должен дать. Также не было сказано, что ему необходимо предста- 210 АПК Ч. 3 ст. 210 АПК вить какие-то документы либо принять участие в отдельных про- 215 АПК Ч. 3 ст. 215 АПК цессуальных действиях.А56 А05 Постановление АС Се- По второй, преобладающей, позиции по гражданским делам суд веро-Западного окру- не вправе обязывать сторону явиться в судебное заседание и тем га от 17.11.2014 по делу более обязывать лично присутствовать директора, акционера либо № А05-15135/2013 арбитражного управляющего на заседании. Даже если суд обяжет прийти кого-то из этих лиц, а они не исполнят эту обязанность, А32Постановление ФАС Се- оснований для наложения штрафа нет. веро-Кавказского окру- га от 19.07.2010 по делу Суды считают, что если явку стороны признали обязательной, № А32-54532/2009 то штраф за неявку в судебное заседание можно наложить толь- ко в случаях, которые предусматривает кодекс. Это возможно А40 Постановление АС лишь по спорам, которые вытекают из административных и иных Московского окру- публичных правоотношений.194 АПК, 200 АПК, 205 АПК, 210 АПК, 215 АПК га от 13.07.2017 по делу № А40-131746/14 Например, такой вывод сделал Арбитражный суд Северо-Запад- ного округа. Он указал, что возможность установить обязатель- ную явку лиц, участвующих в деле, имеет строго ограниченную область применения. Штрафовать за неучастие стороны в процессе по гражданским делам недопустимо.А05 Аналогичную позицию высказывали и суды других регио- нов.А32 В частности, суд Московского округа добавлял, что штраф нужно налагать за неисполнение обязанности представить доказа- тельства по неуважительной причине, неуважение к суду и неис- полнение судебного акта.А40

Споры 58 Мнение Неявку на заседание суд может истолковать так: «не приходят, значит, что-то скрывают» 59 АПК Ст. 59 АПК Как обосновать, что личная явка не обязательна 62 АПКСт. 62 АПК Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представи- ВАС А10 Определение ВАС телей.59 АПК Представитель может совершать от имени представляе- от 25.10.2010 по делу мого все процессуальные действия, которые разрешил доверителю № А10-1023/2010 закон.62 АПК Поэтому вопросы, которые возникают у суда или уча- ствующих в деле лиц к стороне спора, можно адресовать его пред- В ГПК нет анало- ставителю. Тот, в свою очередь, будет информировать доверителя гичного правила об интересующих суд или сторону обстоятельствах. о штрафе за неявку на судебное заседание, Пример: первая инстанция наложила штраф за неисполнение как нет и фактов их нало- определения о личном присутствии в заседании предпринимателя, жения в практике судов хотя его представитель посещал все заседания. Апелляция оставила общей юрисдикции определение в силе. Кассация, а затем и ВАС с нижестоящими судами не согласи- лись. Высшая инстанция указала, что по смыслу части 4 статьи 156 АПК суд может признать явку лиц, участвующих в деле, обязатель- ной, только если обязательность явки следует из положений АПК. В определении первой инстанции и постановлении апелляцион- ной инстанции нет ссылок на нормы кодекса, в силу которых явку истицы в предварительное судебное заседание можно было бы при- знать обязательной. В деле во всех заседаниях в первой инстанции принимали участие представители истца, что соответствует АПК. При таких обстоя- тельствах нет оснований для штрафа.ВАС А10 С другой стороны, можно предположить, что если сторона неод- нократно не исполняет определение суда о личном присутствии в заседании, то она проявляет неуважение к суду. Не дать суду воз- можность наложить штраф в этом случае странно, поскольку штраф — это мера юридической ответственности в виде имуще- ственной санкции. Суд применяет ее к лицам, которые не исполняют возложенные на них законом обязанности или требования суда. Он должен быть вправе принять решение о наложении штрафа в рамках своих дис- креционных полномочий на основе конкретных обстоятельств дела и законодательства.

ЮК №5 59 Однако для сторон судебного разбирательства санкцией за отсут- 70 АПКЧ. 3.1. ст. 70 АПК ствие в заседании должно быть то, что дело рассмотрят в их отсут- 9 АПК Ст. 9 АПК ствие и суд признает обстоятельства, на которые ссылается другая сторона, признанными или доказанными.70 АПК Внутреннее убеж- дение судьи в отсутствие одной стороны может сформироваться в пользу ее оппонента. Возложить штраф на сторону за то, что она не исполнила опре- деление суда об обязательной явке по делам из гражданских правоотношений — противоречит сущности гражданского судо- производства и его диспозитивным принципам, когда сторо- ны сами выбирают, участвовать или не участвовать в заседаниях. Таким выбором может быть неявка в заседание либо участие в про- цессе через представителя. Ответственностью за этот выбор должно быть рассмотрение дела в отсутствие стороны, которая не может осуществить большинство своих прав и донести до суда свою позицию и доказательства. Тем самым она рискует проиграть спор, в чем и проявляется принцип состязательности. Одно из проявлений этого принципа — правило, что участвующие в деле лица несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий9 АПК



Компания «Юристы должны чувствовать вовлеченность в задачи компании» Екатерина Регеда, победитель премии «Лучшие юридические департаменты» 62 Трудовые отношения Как на цифрах показать директору достижения юрслужбы Недвижимость Работа с ФАС 70 Теперь можно оспаривать 82 Пять схем вывода имущества приказы и заключения ФАС из-под залога 78

62 Компания Интервью Выплата премии раз в год — не лучшее решение для юрдепартамента Екатерина Регеда, победитель в номинации «Девелопмент и строительство» премии «Лучшие юридические департаменты» Беседовала Екатерина, знаю, что Вы занимались разработкой системы Мария Ивакина премирования юристов в «Донстрой». Расскажите, как все было устроено? Главный редактор Вообще общая система премирования в «Донстрой» была ежегод- ной. У каждого руководителя подразделения был бонусный фонд, Фотографии и в конце календарного года руководитель решал, кому из подчи- Николая Покровского ненных и в какой части выплачивать премию. В юрдепартаменте мы ввели KPI. Почему выбрали KPI? Во-первых, чтобы решение о премии было объективным, а не субъ- ективным восприятием руководителя. Во-вторых, чтобы премия не воспринималась как обязательный, так называемый тринадца- тый оклад вне зависимости от качества работы сотрудника. В целом считаю, что выплата премии раз в год — не лучшее реше- ние. При такой системе отсрочен момент мотивации от достиже- ния. Например, за достижение, которое было в январе, я получу премию только в декабре. Даже на уровне нейронных связей моз- га я не буду воспринимать это как мотивацию за хорошую работу. Также на момент утверждения KPI может быть неизвестно о про- ектах, которые окажутся ключевыми в текущем году. Из чего состоял KPI у юристов? У нашего департамента был общий KPI. В него входили: индивиду- альные задачи руководителей отделов, конкретных юристов отде- ла и совместные задачи.



Компания 64 Интервью Нельзя недооценивать мотивацию через карьерное признание О себе KPI включал четыре раздела: проектная работа, качество выполне- ния текущих задач, автоматизация, развитие сотрудника и ключе- Кандидат юридических вые результаты компании. наук, окончила Пензен- ский государственный Расскажите про каждый раздел KPI. Что входило университет и магистра- в проектную работу? туру МГУ им. М.В. Ломо- У договорных юристов это могла быть подготовка схемы бизнес- носова, получила степень процесса и регламента к нему. Например, по ускорению заключе- MBA в Московской шко- ния определенного вида сделок в компании. ле управления Skolkovo. У судебников многие судебные процессы обычно взаимосвязаны с другими спорами, в которых участвует компания. Задача ослож- няется тем, что важно не испортить отношения с официальными структурами. Такие проекты также входили в первый раздел KPI. Да, задача не из простых. Как определяли качество выполнения текущих задач? У инхаус-юриста всегда есть повторяющиеся стандартные функ- ции. По текущей работе мы проводили анонимную оценку каче- ства сервисов юрдепартамента среди других подразделений. Если оценка подразделения была ниже 4,5 балла из 5, премия снижалась. Какие сервисы оценивали? Если говорить о договорном отделе, то это сервисы по состав- лению, проверке договоров, подготовке аналитических спра- вок. У судебников — сопровождение судебного дела, разъяснения по вопросам судебных перспектив. У корпоративщиков — одобре- ние сделок, представление корпоративных документов, проведе- ние корпоративных процедур. Кроме этого был пункт о соблюдении сроков выполнения теку- щих задач. Для договорников, например, оценивались сроки по согласованию договоров, для судебных юристов — соблюдение сроков на обжалование, на исполнение судебных актов. Была ли оценка работы с точки зрения юридических последствий для компании? Да, это тоже относилось к качеству услуг юрдепартамента. Мы долго думали, как сформулировать этот KPI универсально

ЮК №5 65 для всех отделов юрдепартамента. В итоге получилось: «отсут- 4 ствие у компании убытков либо риска возникновения убытков из-за некачественного оказания юридического сервиса». раздела KPI было у юристов Мы фиксировали случаи, когда, например, после заключения «Донстрой» договора выявлялось, что в нем что-то не учли и у компании может возникнуть убыток. Например, компания не может воспользовать- ся внесудебным порядком обращения взыскания на заложенное имущество, что существенно удлиняет сроки на защиту ее прав. Для договорников понятно. А у судебных юристов по этому показателю какие могли быть ошибки? Ведь, насколько я понимаю, у «Донстрой» были и проигрышные дела. В KPI судебников указывались выигрыш и исполнение приоритет- ных для компании судебных дел и показатели по сбору дебитор- ской задолженности. При этом, конечно, утверждение в качестве KPI выигрыша заведомо проигрышного судебного дела не имело бы мотивирующего эффекта. По такой категории дел мы разра- батывали план мероприятий, который позволял минимизировать убытки компании. В KPI включалась своевременная реализация этого плана. Ошибки у судебных юристов могли быть процессуальными. Например, когда дело проиграли из-за того, что не представи- ли доказательства в первую инстанцию или если ошиблись с под- ведомственностью и др. Отсутствие таких промахов оценивалось в разделе о качестве работы судебного юриста. Расскажите про третий раздел — автоматизацию. Ею всегда занимался наш юрдепартамент вместе с I T-подраз- делением. Само электронное согласование договоров было введе- но вместо бумажного по нашей инициативе около семи лет назад. Не буду скрывать, что иногда за год мы планы по этому разделу не выполняли. Но скорее не по своей вине, а по причине того, что I T-департамент в качестве приоритетных обоснованно рассма- тривал задачи других подразделений. В первую очередь это под- разделения продаж и девелопмента. Но последние два года все наши Т З были реализованы, за что мы очень признательны нашим I T-специалистам. Как премировали юристов за ключевые результаты компании? Они же, скорее всего, связаны с продажами? Действительно, один из KPI компании был связан с продажами, и здесь юрист чаще всего не чувствует своей причастности к дости- жению ключевых результатов. Это его демотивирует: как он может повлиять на уровень продаж?

Компания 66 Интервью Мне удалось убедить коллег, что мы влияем на ключевые резуль- таты. Договорный юрист может получить одновременно пять запросов из разных подразделений, в том числе из продаж. Запрос из продаж может касаться какой-то сделки, которую надо закрыть как можно скорее. В этом случае юристы непосредственно влия- ют на продажи — чем быстрее они согласуют договор, тем быстрее будет продажа. Мы договорились с коллегами, что в такой ситуации они откла- дывают другие задачи и приступают к этой. Если нужна помощь других подразделений, юристы указывают в теме письма сотруд- никам, что вопрос связан с ключевым результатом компании. Кроме того, для усиления вовлеченности юристов я проводи- ла ежемесячные стратегические сессии. На них каждый сотруд- ник говорил, что ему удалось сделать из того, что непосредственно или опосредованно связано с ключевыми результатами компании. Я рассказывала коллегам о ходе выполнения ключевых результа- тов компании, и мы устраивали мозговые штурмы по разрешению проблемных ситуаций. Я считаю критически важным для эффективной работы юрде- партамента, чтобы юристы чувствовали свою вовлеченность в задачи компании, а не жили обособленной юридической жизнью.

ЮК №5 67 Вы еще сказали, что в последний раздел также входило развитие сотрудников. В рамках развития у нас были разные практики. Например, ког- да поменялся Г К, мы провели серию семинаров. Каждый вытяги- вал жребий, по какой главе он проведет семинар, и готовил обзор изменений. Сотрудники выступали, а это улучшает и презентаци- онные навыки, и лидерские качества юриста, а также освежает зна- ния остальных. Потом обсуждали изменения на разных кейсах из нашей практики. Получилось довольно много составляющих KPI. Были ли юристы, которые его выполняли? Конечно, ведь мы старались не утверждать нереалистичных целе- вых показателей. Допустим, у корпоративщиков был такой пункт, как отсутствие отказов в государственной регистрации изменений. При этом в показателях был не ноль отказов, а, насколько помню, не более двух. Бывают же спорные ситуации, когда налоговая отказала по сомнительным основаниям и можно пойти в суд и оспорить отказ. Но компания не может ждать семь месяцев, когда завершит- ся судебное разбирательство. Бывают спорные случаи, когда налоговая отказала, несмотря на то, что ранее регистрировала аналогично оформленные доку- менты, а в законе четко не прописано, как именно нужно оформ- лять документ в такой ситуации. Это все учитывалось. Таким образом, KPI допускал некоторое число ошибок, не влияющих на размер премии. Что еще, кроме премии, мотивирует сотрудников? О компании Конечно, это не только деньги. Хотя я считаю, что деньги — важ- нейшее, что мотивирует людей. И здесь я не совсем согласна со «ДОНСТРОЙ» — один многими психологическими теориями о том, что есть типы лично- из лидеров московского сти, для которых важнее денег — мотивация должностью, призна- рынка жилой недвижи- нием, отношениями. мости. Портфель проек- тов компании включает Я считаю, что для любого типа личности на первом месте — день- 8,4 млн кв. м площадей, ги, а вот что на втором месте, и насколько это второе место важно каждый из объектов ком- для него, как раз зависит от типа личности. И руководителю эти пании — яркая индиви- вопросы нужно учитывать в своей работе. дуальность, памятник Москвы XXI века. Для большинства людей важна атмосфера работы. 25 процентов моей работы как руководителя юрдепартамента в «Донстрой» как раз были связаны с созданием хорошей атмосферы внутри нашего департамента. Мы очень много времени проводили вместе: ходи- ли на футбол, в театр, походы, устраивали турниры по покеру и пр. Также мы проводили сессии временной ротации, в ходе которых

68 Компания юристы менялись местами. Такие сессии повышали сплоченность Интервью коллектива, поскольку позволяли сотрудникам оценить, какой большой объем работы у соседа и какие сложные задачи он решает. Хобби Со стороны это не всегда очевидно. Увлекаюсь чтением раз- Отличный опыт! Полезно любому юрдепартаменту. вивающей литературы, Обычно же все думают, что работают больше коллег. А эта рота- люблю живопись ХХ ве- ция усилила историю сплочения наших разных отделов внутри ка, французскую кули- юрдепартамента. нарию, йогу, медитации, путешествия и горные Также нельзя недооценивать мотивацию через карьерное призна- лыжи. ние. Сейчас поколение двадцатилетних, его называют Z, — для них это неважно. А для нас, Y, важно. В настоящий момент «игриков» большинство в любом коллек- тиве, поэтому карьерный рост остается ключевым механизмом мотивации. Но если, например, в департаменте 25 человек и из них пятеро уже руководители, сделать всех руководителями я не могу. При этом остальные работают хорошо, и их тоже как-то надо стимулировать. Вводить новые должности? Да, считаю это возможным в особых случаях. Я создавала груп- пы под конкретных юристов. Есть мнение, что делать должности в штатном расписании под конкретных сотрудников неправиль- но. Я с этим не согласна. Тем более, если это логично вписывается в сложившиеся бизнес-процессы. Например, есть судебный отдел, в нем сильный юрист, который специализируется на банкротстве. Почему бы не создать внутри судебного отдела группу по банкротству и не назначить этого юри- ста руководителем этой группы. Это будет хорошим стимулирую- щим фактором для продолжения его работы в компании. Мотивировать можно не только должностями, но и иными нема- териальными наградами. Мы, например, ежемесячно выбирали лучшего юриста и размещали его фото и описание достижений на доску почета. При этом сами выборы лучшего сотрудника были отдельным командообразующим мероприятием юрдепартамента. Мы долго не могли найти систему справедливых выборов в услови- ях не равной численности отделов, но когда нашли, это всегда про- ходило очень весело. Опрос «ЮК» показал, что не у всех коллег есть премирование. Что поможет убедить руководство его ввести? Надо заранее составить проект KPI для своего подразделения и определить, в чем будет ценность для компании от выполнения KPI юристами. После этого стоит идти к руководству



70 Компания Трудовые отношения Как на цифрах показать директору достижения юрслужбы Данил Мяло Шеф-редактор Чем поможет: добиться от работодателя премии, а если она есть — получать больше и чаще. Юристам недоплачивают за незаметную пользу, которую они приносят компании. Это показало исследование, которое прове- ла редакция. Инхаус — не менеджер по продажам и не торговый представитель, чей вклад в виде живых денег сразу видит директор и за что премирует. Юристы выполняют рутинные дела — создают шаблоны доку- ментов, составляют иски, ищут правовые риски в договорах. Выго- ду от этой работы в настоящем времени почти никто не замечает, поэтому юристы получают премии реже остальных сотрудников. Чтобы это исправить, сделайте достижения от своих рутинных дел заметными для директора и компании. Что для этого предпри- нять — читайте в статье. Редакция Какие премии получают юристы компаний благодарит Екатерину Регеду, Инхаусы получают сезонные премии, вознаграждения за выпол- победителя в номи- ненные проекты или по желанию руководства. Практически все нации «Девелопмент эти выплаты штатным юристам начисляют хаотично, а разме- и строительство» ры часто далеки от ожиданий. Лишь четверть юристов компаний премии «Лучшие получают бонусы только на основании своей личной эффективно- юридические депар- сти — системы KPI. таменты» за помощь в подготовке данного материала

ЮК №5 71 Сезонные премии. Исследование показало, что бонус приходит Cистема показателей штатным юристам раз в год. Есть и те, кто получает дополнитель- эффективности выгодна ное вознаграждение в конце квартала или полугодия. работодателю и юристу. Для первого плюс в том, Размер премии обычно равен окладу, который варьирует- что он получает сотруд- ся от опыта работы, области права, знания иностранных языков ника, который нацелен и других навыков юриста. В среднем инхаус с трехлетним опы- на результат, значит, том без знания английского может зарабатывать в компании от 50 работать будет эффек- до 90 тыс. руб. В иностранных компаниях оклады выше. Размеры тивнее. В случае невы- могут доходить до 150–190 тыс. руб. Такого же размера выдают полнения показателей и сезонное поощрение. ему можно не начислять бонус. Юристу KPI вы- Премии по настроению руководства. В некоторых компаниях годен тем, что он бу- юристам выдают премии только по желанию руководства один-два дет знать, за какие свои раза в год. Директор может дополнительно поощрить инхаусов, действия получит день- например, к Новому году или ко Дню юриста. Есть и счастливчи- ги и что для этого надо ки, которым начисляют премию ежеквартально или каждый месяц. сделать Размер выплаты остается на усмотрение директора. Бонус обыч- Как штатные но равен окладу. Есть и те, кому могут назначить премию в виде юристы трех окладов, но это редкость. Коллеги также получают премии, получают равные половине оклада. Иногда четверть или десятую часть окла- премии? да. Бывает, что просто выплачивают какую-то сумму, например всему отделу по 10 тыс. руб. 7 49 17 Премии за проекты. Штатным юристам выдают премии за выполнение задач в виде проектной работы. Она заключает- 27 ся, например, в сопровождении сделки или ведении судебного дела. Исследование также показало, что за проектную работу чаще 49% Сезонно поощряют рядовых юристов, а не начальников. (раз в квартал, год) Премии за проекты могут платить чаще, чем сезонные. Некото- 27% По желанию рым коллегам начисляют бонусы до четырех раз за месяц, кто-то руководства получает премию раз в месяц, есть и те, кого премируют до шести раз за квартал. 17% На основе KPI Размер поощрения может оказаться выше сезонных и тех, кото- 7% По итогам проекта рые начальство платит по своему усмотрению. Если юрист ведет судебное дело, то получает процент от выигранной суммы. Кому- то начисляют бонус в размере, который равен половине процента от взысканной или сэкономленной суммы, другим инхаусам — до 20 процентов. То есть если суд установит контрагенту неустойку 500 тыс. руб., то в разных компаниях юрист может получить бонус в размере от 2,5 до 50 тыс. руб. Премии по результатам KPI. Если юрист выполняет показатели KPI, то получает премию. Ее размер в среднем равен ежемесячно- му окладу. В зависимости от компании размер выплаты различа- ется. За выполненные показатели KPI инхаусу могут начислить и до трех окладов, а могут выплатить процент, например, от взы- сканной суммы и добавить еще два оклада.

72 Компания Комментарий эксперта Трудовые отношения Роза Ларина, Ключевые показатели эффективности, или сэкономит во время судебного про- ANCOR Consumer особенно которые привязаны к пре- цесса или досудебного урегулирова- Goods (АНКОР) миям, устанавливают не все компа- ния спора. Стимулирующие выплаты нии. Постоянные KPI, которые влияют также могут выплачивать не по итогам на совокупный доход, могут вводить конкретных проектов, а лишь один раз для юристов судебного, претензион- в год. Величина такой выплаты может но-искового профиля, руководителей составлять в среднем до 20 процентов юридических департаментов. Все эти от годового дохода или одну премию сотрудники обычно получают процент в год. Размер такой премии может дохо- от суммы, которую компания выручит дить до двух окладов. Исследование показало: когда юристам устанавливают пока- затели эффективности, то работодатели лояльно относятся к тому, что работник их не выполняет. То есть юристы все рав- но получат бонус, даже если не выполнили часть показателей KPI или не добрали до 100 процентов. Получают ли Почему юристов не устраивает их система юристы пре- премирования мию, если вы- полняют лишь Юристов не устраивает, что премия зависит не от результатов их часть показа- работы, а от других показателей, которые они не могут контроли- телей KPI ровать. Бонус инхаусам часто начисляют, например, в зависимости от прибыли компании. Если ее нет, то премию не выдадут. 25 Прибыль компании — не единственный показатель для преми- 54 рования, который не нравится инхаусам. У штатных юристов пре- 21 мия иногда зависит от менеджеров по продажам и других отделов. Если они выполнят свой план, то бонус выдадут, в противном слу- 54% Да чае премии лишают совсем. 21% Нет 25% Иное Частота выплаты премий также не устраивает юристов. Они хотят иметь прозрачную систему премирования. Вместо этого сей- час, зачастую, дополнительное поощрение к окладу не предусма- тривают даже локальные акты и трудовые договоры. Половина участников исследования считает, что размер премии должен зависеть только от их личной эффективности. Например, за выполненный объем рутинной работы, успешные судебные дела, вклад в развитие компании. Если премию устанавливают с учетом достижений других сотрудников, то инхаусы не хотят разделять их ответственность. При невыполнении показателей коллегами из других отделов, в частности коммерческого, премия юриста уменьшаться не должна. Штатные юристы хотят получать премии за заключение важных для компании сделок. Премировать должны и за разработку дого- воров, потому что именно юрист отвечает за минимизацию рисков

ЮК №5 73 в документе. Инхаусы также установили бы бонусы за иски к ком- пании, от которых получилось отбиться в части или полностью. Как указали опрошенные, обычно они получают премии за споры, в которых работодатель выступает в роли истца. Хотя дела, в кото- рых приходится защищать компанию, сложнее вести и приводить к нужному результату. Как инхаусу получать высокие и регулярные премии Если хотите получать регулярные премии, которые не зависят от достижений других сотрудников, предложите работодателю установить для вас KPI. Показатели, на основе которых будут оце- нивать работу, разработайте самостоятельно и представьте руково- дителю или в отдел кадров. В компаниях, где есть KPI, показатели эффективности часто формулируют в виде задач. Они могут меняться от периода к периоду. Руководство может поставить задачу, такую как про- вести аудит документации или составить шаблоны договоров. В KPI также могут включить сроки выполнения конкретной зада- чи, например 48 часов на согласование контракта. Об этом говорит Роза Ларина, руководитель группы консультантов по подбору пер- сонала компании ANCOR Consumer Goods (АНКОР). Вы также можете сформулировать показатели эффективности как цели и задачи. Чтобы это сделать, сначала уточните потребно- сти компании у руководства. Возможно, сейчас коллег не устраи- вает процесс согласования договоров между разными отделами компании. Тогда юрист может с разрешения директора взять- ся вместе с ИТ-службой разработать корпоративную систему Как юристы изменили бы систему выплаты сезонной премии? Привязали бы размер премии к личным 51% результатам работы Закрепили бы обязанность о выплате 21% премии в локальных актах и договоре Пересмотрели условие, по которому 12%размер премии зависит от прибыли компании Хотели бы получать процент от увеличенной 11%прибыли компании, а не сезонную премию Зафиксировали 5%размер премии

74 Компания по электронному согласованию документов. В компании может Трудовые отношения не хватать каких-то бизнес-процессов, например, порядка взаимо- действия с контрагентами или государственными органами. В этом случае инхаус может составить схему процесса и регламент к нему. Это поможет компании избежать ошибок в работе. Когда разрабатывают KPI, то включают в него несколько показа- телей, чтобы в сумме они давали 100 процентов. Учитывают также и риски ошибок, из-за которых невозможно полностью выпол- нить KPI. Для судебных юристов, например, могут предусмотреть вероятность проигрыша из-за того, что не представили документы в первую инстанцию. Какие показатели эффективности использовать для личной системы K P I Показатель Единица измерения Общие показатели KPI Не менее 4,5 балла из 5 0 руб. Текущее сопровождение деятельности Не менее одного за год Оценка другими подразделениями компании юридических услуг и клиентоориентиро- ванности юрдепартамента Не менее двух за год Убытки или высокий риск возникновения убытков у компании из-за того, что сотрудник Не менее трех за год некачественно выполнил должностные обязанности Не более двух нарушений Автоматизация бизнес-процессов за год Не более одного наруше- Вариант 1. Согласовать с другими подразделениями и внедрить предложение по авто- ния за год матизации бизнес-процесса или совершенствованию уже готового процесса, оформить Не более двух нарушений схему бизнес-процесса и документ по его внутренней регламентации за год Вариант 2. Указать бизнес-процесс, который требует автоматизации в определенный срок Срок завершения проекта Участие в выполнении KPI компании Показатель, соответствующий одному из годовых KPI компании. Например, число пред- ложений по инновациям* Развитие Проведенные семинары по актуальным изменениям законодательства и судебной практики KPI юриста договорного отдела Текущее сопровождение деятельности компании Нарушение сроков согласования договоров, которые устанавливают внутренние доку- менты компании Нарушение согласованных с заказчиком сроков, в течение которых необходимо предста- вить проекты документов или юридических справок, заключений Нарушение стандартов подготовки договоров Сопровождение проектов Результат, который требуется достичь. Например, подписать акт разграничения балансо- вой ответственности

ЮК №5 75 Заложенный в показатели риск ошибки позволяет выполнить KPI не на 100 процентов и все равно получить премию. К приме- ру, юрист может взыскать не всю дебиторскую задолженность, а только 90 процентов. В таком случае он получит вознаграждение, но, возможно, не всю сумму. Это подтверждают и инхаусы, кото- рые участвовали в исследовании. У руководства может не оказаться глобальных задач для юристов. Тогда показатели для KPI сформируйте из своих рутинных дел на работе. Возможно, коллеги часто просят составить юридиче- ские справки. Тогда в качестве показателя возьмите их количество за отчетный период. Показатель Единица измерения KPI юриста судебного отдела Не более двух нарушений за год Текущее сопровождение деятельности компании ХХ руб. Не менее трех за год Нарушение сроков совершения процессуальных действий  Сниженная сумма исковых требо- Размер дебиторской задолженности, поступившей на счета компании в резуль- ваний, руб. тате претензионной и судебной работы, исполнительного производства ХХ руб. Разбирательства, которые решены в досудебном порядке Снижение требований по заявленным к компании судебным искам Срок завершения проекта Средняя стоимость судебного дела Не более двух нарушений за год Не более двух за год Сопровождение проектов Не более двух нарушений за год Не менее 10 за год Выигрыш приоритетных судебных дел* Срок завершения проекта KPI юриста корпоративного отдела Текущее сопровождение деятельности компании Нарушение сроков оказания юридических услуг другим подразделениям компании Приостановки или отказы в государственной регистрации корпоративных процедур Нарушение стандартов подготовки корпоративных документов Подготовка юридических справок, заключений Сопровождение проектов Результат приоритетных корпоративных проектов** * Если KPI компании напрямую не связан с ежедневной работой юриста, можно установить показатель: «Оказано содей- ствие в выполнении KPI компании». В этом случае юрист должен отслеживать и фиксировать результаты своей работы, которая связана с KPI компании. Если таких результатов работы нет, юристу следует уточнить у других подразделений, чем он может им помочь в выполнении KPI. ** Закрыта сделка M&A, завершена реорганизация, ликвидация, дополнительная эмиссия, принудительный выкуп акций и т. п.

76 Компания Когда обратитесь к ру- Юристы, которые занимаются, например, договорами, в качестве Трудовые отношения ководству с предложе- показателей для KPI могут взять количество составленных и про- нием ввести вам KPI, веренных контрактов. Другой вариант — использовать количе- сразу озвучьте и требо- ство договоров, которые компания исполнила в отчетном периоде вания по размеру пре- с помощью инхауса. В этот показатель можно включить все дого- мии. Юристам, которые воры и связанные с ними документы, к которым юрист имел отно- занимаются договора- шение за конкретный период: договоры купли-продажи товаров ми, и корпоративщикам или услуг, отчеты и акты выполненных работ, составленные и под- выгоднее потребовать писанные акты приемки-передачи и другие бумаги. Этот пока- фиксированную сум- затель продемонстрирует руководству не просто загруженность му бонуса, а судебным юриста, а то, как его работа влияет на выручку бизнеса. Директор юристам, например, увидит вклад инхауса в виде живых денег. процент от взысканной или защищенной суммы Судебные юристы могут взять показатель эффективности в виде требования процента успешных взысканий с контрагента или процента споров, которые решили в досудебном порядке. Корпоративщики – одо- брения сделок, регистрации изменений в ЕГРЮЛ. Есть еще способ, как разработать личные показатели. Чтобы сформулировать прозрачный и понятный KPI, используйте вну- тренние стандарты работы юриста. В них указывают, например, время на согласование договоров, разрешенное количество оши- бок в документах, правила оформления бумаг. Если в компании есть корпоративные стандарты, то проблем не возникнет. На прак- тике же они есть не у всех. При отсутствии в компании внутренних стандартов сначала составьте их и только после этого предложите руководству свои показатели на их основе Какие показатели используют в хорошо продуманной системе KPI Количество выигранных 9% 21% судебных дел 21% Количество продаж услуг, 21% товаров компании Общее количество судебных дел у компании Увеличение прибыли компании Выполнение производственных 3%показателей Согласование 3%договоров Иное 22%



78 Компания Недвижимость Пять схем вывода имущества из-под залога. Как защититься залогодержателю Татьяна Иванова Юрист АБ «Эксиора» Чем поможет: помешать недобросовестным должникам и третьим лицам снять обременение. Суды выявили пять популярных схем, которые используют залого- датели, чтобы вывести имущество из-под залога. В статье разобра- ли каждую из них и дали советы, как защититься залогодержателю от недобросовестных должников. Публичность сведений Меняют параметры предмета залога об обременении имуще- ства помогает оспорить Часто недобросовестные должники-залогодатели, чтобы невоз- аргументы о добросо- можно было взыскать предмет залога, вносят изменения в заложен- вестности как должни- ное имущество. Например, расширяют площадь недвижимости ка, так и его доверенных или меняют ее этажность. контрагентов, которые участвуют в схеме по вы- Должники считают, что обременение в отношении такой недви- воду активов жимости прекратилось. Они аргументируют это так: переданного объекта фактически нет. Следовательно, и залог в отношении тако- го имущества невозможен. Пример: должник обратился с исковым заявлением к банку о пре- кращении ипотеки жилого дома и земельного участка. Залого- датель указал, что предмет ипотеки — трехэтажное здание стало

ЮК №5 79 впоследствии четырехэтажным, а заложенную землю позднее объ- ВС Определение ВС единили со смежным участком. от 20.09.2016 по делу № 18-КГ16-125 Первая инстанция и апелляция удовлетворили исковые тре- бования. Верховный суд отменил судебные акты нижестоящих А40 Постановление АС судов. Он указал, что обременение объекта недвижимости ипо- Московского окру- текой определяют фактом госрегистрации такого обременения, га от 21.08.2018 по делу а не соответствием предмета ипотеки его параметрам в ЕГРН.ВС № А40-158290/2016 Какой довод защитит залогодержателя. Изменение предмета ипотеки не означает ни физической, ни юридической гибели зало- женного имущества. Залог прекращается в случае гибели заложен- ной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом заменить либо восстановить предмет залога. Такие доводы принимают суды, и на их основании защища- ют законные интересы залогодержателя в отношении измененного предмета залога.А40 Утверждают, что имущество выбыло из собственности Имущество, которое находится в залоге у кредитора-залогодер- жателя, может выбыть из собственности залогодателя. Например, когда сделку, на основании которой должник приобрел имуще- ство, признали недействительной. При таких обстоятельствах пра- ва залогового кредитора будут противопоставлять правам стороны недействительной сделки. Суды защищают право залога, которое принадлежит добросо- вестному залогодержателю. Например, Верховный суд указывал: Пример Истец Ответчик из практики Указывал, что прове- Суд признает Оспаривал договор залога рял, кому принадлежит недействитель- недвижимости. имущество. ной обеспечи- тельную сделку ПОБЕДА между банком Суд и должником, Поддержал ответчика — банк: перед сделкой он проверил через ЕГРН, только если что у залогодателя было право собственности на все передаваемое в за- установит зло- лог имущество. Хотя на самом деле часть имущества была в собствен- употребления ности истца, банк об этом не знал. Он был и остается добросовестным правом со сто- залогодержателем. Нет оснований признать договор залога недвижи- роны банка мости недействительной сделкой. Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.10.2017 по делу № А03-13970/2016

80 Компания ВС А64 Определение ВС поскольку спорный объект выбыл из владения первоначально- Недвижимость от 24.01.2017 по делу го собственника по его воле, последующее признание сделки № А64-5745/2015 по отчуждению такого имущества недействительной не может затрагивать залоговых прав залогодержателя.ВС А64 А24Постановление АС Даль- невосточного округа Какой довод защитит залогодержателя. Если залогодержа- от 22.06.2018 по делу тель не знал и не должен был знать о ничтожности отчуждения № А24-4228/2016 имущества, право собственности на которое зарегистрировали за залогодателем, то новый собственник должен нести обязанности залогодателя. Недействительность сделки, на основании которой залогодатель приобрел имущество, не прекращает залог. Добросо- вестный залогодержатель в этом случае сохранит обеспечение.А24 Ссылаются на ранее заключенное соглашение о прекращении залога А41Постановление Десятого Если залогодержатель получил права от иных лиц, например, ААС от 20.03.2018 по делу по уступке, залогодатель может заявить такой довод: несмотря № А41-34854/17 на запись в ЕГРН о залоге, он и предыдущий залогодержатель решили прекратить залог. В этом случае соглашение о растор- ВС А41 Определение ВС жении ипотеки прекращает залоговые отношения, только если от 23.06.2017 по делу стороны вместе обращались в уполномоченный орган с соответ- № А41-78051/2015 ствующим заявлением. Если они этого не сделали, то ссылки недо- бросовестного должника — залогодателя на ранее заключенное соглашение о прекращении залога не могут быть основанием, что- бы снять обременение с имущества.А41 Какой довод защитит залогодержателя. Соглашение без обра- щения в регистрирующий орган не может быть основанием при- знать отсутствующим обременение спорного имущества.ВС А41 В ином случае это будет нарушением прав добросовестного после- дующего залогодержателя, который изучил выписку из ЕГРН и не обнаружил оснований считать залог прекращенным. Указывают, что недостроенная недвижимость на заложенном участке не обременена 102 ФЗ П. 1 ст. 64 Федераль- По общему правилу при ипотеке земельного участка право зало- ного закона от 16.07.1998 га распространяется и на здание или сооружение, которое нахо- №102-ФЗ «Об ипотеке дится или строится на этом участке.102 ФЗ При этом должники часто (залоге недвижимости)» не регистрируют такую недвижимость даже как объект незавер- шенного строительства. В этом случае залогодатели ссылаются на то, что недостроенная недвижимость — не объект гражданских прав, значит, не может быть и предметом залога.

ЮК №5 81 Чтобы избежать негативных последствий пропуска срока на предъ- Если залог не зареги- явление кредиторами требований, суд вправе признать их обе- стрировали и заявление спеченными залогом на незарегистрированный объект. При этом на такую регистрацию в отношении этого объекта нужно представить достаточные дока- не подали, то права зало- зательства, что он соответствует признакам недвижимого имуще- годержателя у кредито- ства без учета регистрации. ра не возникли Какой довод защитит залогодержателя. Если нет регистрации ВС А12 Определение ВС на заложенный объект недвижимого имущества, это не основание от 14.08.2017 по делу признать залог отсутствующим. В одном деле Верховный суд при- № А12-12549/2015 знал возможность залога незарегистрированного объекта недви- жимости.ВС А12 Затягивают проведение торгов Должники могут долго реализовывать имущество, для этого они 98 АПКСт. 98 АПК затягивают торги. Такие действия влекут значительные поте- ри для кредитора. В этом случае он вправе требовать возмещения ВС А53 Определение ВС причиненных убытков, даже если внешне действия залогодателя от 06.05.2016 по делу выглядят правомерными.98 АПК № А53-1835/2015 Залогодатели часто обращаются в суд с необоснованным заяв- А73Постановление Шестого лением о принятии обеспечительным мер. По этой причине воз- ААС от 07.02.2017 по делу можность провести торги по продаже заложенного имущества суд № А73-10048/2016 может временно заблокировать. Пример: должнику удалось затянуть торги на девять месяцев с помощью обеспечительных мер. Банк обратился в суд с заявлени- ем о взыскании компенсации. Три инстанции отказали заявителю. Они решили, что обраще- ние с ходатайствами о принятии обеспечительных мер нельзя рассматривать как противоправное поведение. Тот факт, что впо- следствии суды отказались удовлетворить требования должника, в обеспечение которых налагали ограничения, не свидетельствует о его недобросовестности. Верховный суд отменил судебные акты нижестоящих инстанций. В споре о взыскании убытков или выплате компенсации в связи с обеспечением иска не нужно доказывать виновность лица, кото- рое просило наложить обеспечительные меры.ВС А53 Какой довод защитит залогодержателя. Права возместить убытки от обеспечительных мер либо получить компенсацию основаны на положениях пункта 3 статьи 1064 ГК и возникают в силу прямого указания закона — статьи 98 АПК. Поэтому потери кредитора — залогодержателя в аналогичных случаях можно воз- ложить на должника — залогодателя, даже если напрямую не было его виновных действийА73

82 Компания Работа с ФАС ВС отменил запрет, который не позволял компаниям оспаривать приказы и заключения ФАС Чем поможет: не попасть в реестр недобросовестных поставщиков и оспорить возбуждение антимонопольного дела. Олег Москвитин Верховный суд также позволил компа- ниям отменять заключения территори- Партнер, руководитель антимонопольной практики альных структур ФАС о необходимости КА «Муранов, Черняков и партнеры» включить компанию в реестр недобро- совестных поставщиков.А40 Ранее ком- Ретейлеры, производители и другие пания не могла оспорить или заявить компании получили дополнительную о пересмотре заключения, потому что защиту от претензий со стороны ФАС. для этого ФАС не установила админи- Верховный суд отменил запрет, кото- стративную процедуру. рый не позволял им оспаривать приказы о возбуждении дел в связи с нарушением Компанию включают в реестр в два антимонопольного законодательства. этапа. На первом территориальная служ- ба рассматривает информацию о нару- ВАС в 2009 году указал, что приказы шении и пишет заключение, после чего антимонопольной службы о возбужде- с документом знакомят компанию нии дела сами по себе не несут для ком- и отправляют его в ФАС. На втором пании негативных последствий.ВАС Из-за этапе заключение оценивает централь- этого оспорить их в порядке АПК нель- ный аппарат антимонопольной службы зя.29 АПК Верховный суд пересмотрел и решает, возбуждать дело или нет. такую позицию. Коллегия отметила, что спорные Коллегия по экономическим спорам заключения носят властный характер, определила, что приказ ФАС о возбуж- поскольку исходят хотя и от террито- дении дела в отношении компании — риального, но государственного орга- это не технический документ. Он может на. В заключении есть мотивировочная нарушить права и интересы бизнеса.А47 часть, в которой служба делает вывод, Вывод Верховного суда означает, что есть или нет основания включить компа- если приказ незаконный, то незаконным нию в реестр. Хотя резолютивную часть становится все последующее антимоно- излагают как рекомендацию для ФАС, польное разбирательство. фактически такие рекомендации терри- ториального органа — это однозначное ВАС Постановление Президиума ВАС от 17.02.2009 №14338/08 основание включать или не включать компанию в реестр 29 АПКП. 2 ст. 29 АПК А47Определение ВС от 23.11.2018 по делу № А47-14361/2017 А40 Определение ВС от 17.09.2018 по делу № А40-151223/2017

Чиновники «Укажите в возражениях недочеты, которые уже не исправить» Герензал Чимидова, Coleman Legal Services 84 Проверки Как возразить на акт проверки Споры с налоговой Работа с налоговой 84 Налоговую выгоду доказывают 96 Какие долги считает способами, которых нет в Н К безнадежными Минфин 90

84 Чиновники Проверки Первая помощь при доначислении налогов. Как возразить на акт проверки Герензал Чимидова Руководитель группы по разрешению налоговых и административных споров Coleman Legal Services Суть: неправильно составленные возражения не помогут, а только навредят компании. Инспекция могла во время камеральной или выездной проверки выявить нарушения, с которыми компания не согласна. Самое пер- вое, что нужно сделать юристу, — подать письменные возражения на акт проверки. Тогда есть шанс, что инспекторы не станут вклю- чать свои претензии в итоговое решение. Читайте, как составить возражения, которые помогут компании избежать доначислений. Укажите, на какой акт подаете возражения В законодательстве нет требований к тому, как налогоплательщик должен составлять возражения на акт проверки. ФНС разработала лишь рекомендуемый бланк, но можно использовать собственный. Главное — указать в документе, с чем не согласна компания и поче- му выводы инспекторов ошибочные. В тексте возражений напишите, на какой акт проверки компа- ния подает возражения: укажите его реквизиты и наименование налогового органа, который проводил проверку. Также напиши- те, кто подает возражения. Это может быть лицо, на имя которого составлен акт. Обычно это директор компании. Если возраже- ния подписывает представитель, то укажите его данные и прило- жите подлинник доверенности на него. Когда будете составлять

ЮК №5 85 возражения, то указывайте на ошибки инспекторов. На провер- ке они могут неправильно установить факты, совершить логиче- ские или арифметические ошибки. Инспекторы иногда нарушают или не применяют правила из НК, не видят, в чем искажают фак- тические обстоятельства. Обо всем этом нужно сказать в возраже- ниях и конкретизировать ошибки. Пишите только об ошибках, которые инспекторы не смогут исправить Указывайте в возражениях только на те недочеты, которые инспек- А27Определение ВС торы не смогут исправить на дополнительных мероприятиях. от 26.04.2017 по делу Например, напишите о том, что они не ознакомили компанию № А27-5024/2016 с документами, на которые сослались в акте. В акте проверки инспекторы должны указать документы, кото- рые подтверждают ошибки компании, затем ознакомить ее с этими бумагами. Иногда инспекторы забывают показать подтвержда- ющие документы. Если не указать в возражениях на эту ошиб- ку проверяющих, то рискуете потерять возможность донести до руководства ИФНС или суда важные доводы во время обжало- вания акта. Будет бесполезно заявлять в суде о том, что инспекция лишила компанию права ознакомиться с документами.А27 Из-за возможности инспекторов устроить дополнительные меро- приятия бесполезно жаловаться на то, что они не истребовали информацию или документы, не допросили руководителей контр- агентов. Все это ИФНС может сделать после того, как ознакомится с возражениями на акт проверки. В возражениях используйте обтекаемые формулировки Возражения — это шпаргалка для инспекторов, по которой они Чтобы подать возра- устанавливают свои недоработки во время проверки. Чтобы испра- жения, у компании есть вить упущения, они используют информацию из возражений месяц с даты, когда ор- в свою пользу: затребуют документы, проведут допросы или экс- ганизация получила акт пертизу. Если понимаете, что инспекторы могут исправить свои проверки. упущения, не используйте в возражениях конкретные формули- ровки. Придержите доводы по ним, чтобы подготовить апелляци- Пункт 6 статьи 100 Н К онную жалобу на принятое в последующем решение. Пример 1: в акте инспекторы сделали вывод, что компания не использовала спорные стройматериалы, когда выполняла работы. При этом строительную экспертизу налоговый орган не назначил.

86 Чиновники Возражения можно В этом случае в возражениях на акт проверки можно написать, Проверки написать как на акт что вывод ИФНС не основан на материалах налоговой проверки, в целом, так и на его не подтвержден надлежащими доказательствами. Не пишите, что отдельные пункты, ес- налоговый орган не провел строительную экспертизу. ли с другими компания согласна. Возражения Пример 2: торговая компания фактически закупала товары, можно также написать доставляла их на склад. В акте инспекторы сделали вывод, что на дополнения к акту на самом деле она ничего не приобретала. Инспекторы могут и по акту, который со- заявить, что фиктивность операций подтверждают показания ставили, когда нашли на- поставщика, который заявил, что первичные документы с его сто- логовое нарушение вне роны подписали неустановленные лица. К подписям он не име- рамок проверки. ет отношения. Почерковедческую экспертизу инспекторы могут не провести. В таком случае в возражениях безопаснее не писать, Пункт 6 статьи 100, что налоговый орган забыл об экспертизе. Этот аргумент нужно пункт 6.2 статьи 101, использовать, когда компания будет обжаловать решение. пункт 2 статьи 100.1, статья 101.4 Н К КС Определение КС Пишите возражения без ссылок на результаты от 10.03.2016 №571-О камеральной проверки А56Постановление АС Се- Компания может подать возражения на итоги выездной проверки, веро-Западного окру- на которой инспекторы обнаружили нарушения, которых не наш- га от 14.12.2017 по делу ли ранее на камеральной. Не ссылайтесь на то, что ранее в резуль- № А56-84641/2016 тате камерального контроля за аналогичный период ИФНС не выявила замечаний. Камеральные и выездные проверки — это два разных вида конт- роля. Когда инспекторы проводят выездную проверку, то могут найти нарушения, которые не обнаружили ранее на камеральной. Такую позицию подтверждает и Конституционный суд.КС Судьи также указывают, что именно выездные проверки ориентированы на то, чтобы выявлять нарушения, которые невозможно обнару- жить на камеральной.А56 Почему В возражениях компания приводит ар- и конструкций с целью восстановить его в возражениях гументы, почему инспекторы не правы. первоначальные эксплуатационные каче- нельзя При этом доводы в возражениях зависят ства. С возражениями нужно представить использовать от претензий, которые предъявляют нало- документы, которые подтверждают, что шаблоны говики. Это не позволяет использовать од- детали или отдельные конструкции обору- ни и те же доводы в разных возражениях. дования были изношены. Это обстоятель- ство докажет акт внутренней комиссии. Пример 1: в акте налоговый орган сде- лал вывод, что компания провела не ка- Пример 2: претензия инспекции основана питальный ремонт, а модернизировала на толковании нормы, но спора по факти- оборудование. В возражениях необходи- ческим обстоятельствам нет. Вывод нало- мо привести аргументы против довода гового органа опровергайте аргументами, ИФНС. Они должны доказывать, что тех- которые свидетельствуют об ошибочной нико-экономические показатели оборудо- логике проверяющих. Подкрепите пози- вания не улучшились, работы направлены цию ссылками на судебную практику, пись- на восстановление изношенных деталей ма Минфина и ФНС.

ЮК №5 87 В какие сроки представлять подтверждающие документы Документы можно приложить вместе инспекторы назначили рассмотрение то письменно обратитесь в инспекцию с возражениями или представить их материалов проверки. В таком случае и попросите отложить рассмотрение позже. Порядка согласования сроков безопаснее зафиксировать в протоко- материалов проверки. Аргументируй- передачи бумаг в НК нет. Кодекс так- ле факт того, что компания предста- те необходимость тем, что общество же не устанавливает и последствия, вила бумаги. собирает подтверждающие возра- если не определить срок. Обычно жения документы или готовит пись- налогоплательщики представля- Если необходимо время на подго- менные дополнения к возражениям ют документы до даты, на которую товку дополнений к возражениям, с учетом материалов проверки. Сослаться в возражениях на итоги камеральной проверки можно КС-1 Определение КС лишь в одном случае: ранее в акте камеральной проверки ИФНС от 10.03.2016 №571-О могла вменить компании нарушение, но не включить его в реше- ние. На выездной проверке инспекторы могли обнаружить такое же нарушение, при этом использовать те же доказательства, что и ранее. В этом случае можно сослаться на результаты камеральной проверки, судьи примут такой довод.КС-1 Приложите документы, которые подтверждают доводы компании Компания вправе приложить к возражениям документы, которые НК П. 4 ст. 140 НК подтверждают ее доводы. При этом можно не показывать бумаги, которые уже представляли в инспекцию. В таком случае сообщите На сайте инспекторам реквизиты сопроводительного письма, которое при- кладывали к бумагам при их первичной отправке. Если докумен- Полный текст ты истребовали, то укажите номер и дату требования. Компания возражений на акт могла представить документы вне рамок проверок, тогда сообщите скачайте на law.ru/doc ИФНС информацию, в рамках какого дела направляли бумаги. Если представляете документы только с жалобой в вышестоящий налоговый орган, необходимо будет представить пояснения. В них нужно объяснить причины, по которым было невозможно свое- временно представить бумаги вместе с возражениями для инспек- ции, чье решение обжалуете.НК Например, можно заявить, что во время подготовки возражений для ИФНС запросили документы у контрагента. Он представил их уже после того, как инспекция вынесла решение. Этот аргумент подтвердит дата сопроводитель- ного письма контрагенту или почтовый штемпель на конверте. Безопаснее указать перечень документов, которые прилагаете к возражениям, в точности с их наименованием, а также указывать количество листов. Суд может изучить вопрос о том, какие бума- ги компании исследовала инспекция до того, как вынесла решение. Перечень с точным наименованием документов и количеством листов поможет доказать, что компания представляла конкретный документ в инспекцию на стадии возражений

Чиновники 88 Исх. №_______от «__» __________ 20___г. В ИФНС № ___ _______ Проверки От ООО «____________» Напишите но- мер акта нало- ВОЗРАЖЕНИЯ говой проверки, на акт выездной налоговой проверки на который пода- ете возражения. от ______ г. № ____/___ Без реквизитов акт возражения «__» ___________ 20__ г. не рассмотрят ИФНС России № ___ _________ (далее — Инспекция, Налоговый орган) Укажите, по ре- по результатам выездной налоговой проверки Общества с ограничен- зультатам какой ной ответственностью «___________» (далее — Общество) за период проверки ИФНС 20__–20__ гг. составила акт налоговой проверки от «__» _______ 20__ г. составила акт, № ____/__ (далее — Акт проверки). по какому налогу, за какой налого- По мнению Инспекции, Обществом неправомерно завышены налоговые вый период, какие вычеты по налогу на добавленную стоимость в общей сумме _____ руб. суммы предлага- ют доначислить В связи с этим Инспекция предлагает взыскать с Общества: инспекторы и с ка- кими не согласна — налог на добавленную стоимость в размере _________,00 руб.; компания — пени по налогу на добавленную стоимость в размере ________,00 руб.; — штраф по налогу на добавленную стоимость в размере ______,00 руб.; — налог на прибыль в размере ________,00 руб., а именно: — в федеральный бюджет – __________,00 руб.; — в бюджет субъекта РФ – ______,00 руб.; — пени по налогу на прибыль в размере ________,00 руб.; — штраф по налогу на прибыль в размере _____,00 руб. Также по результатам выездной налоговой проверки Обществу пред- ложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. Рассмотрев Акт проверки, Общество не может согласиться с доводами Налогового органа, считает их необоснованными и не соответствующими фактическим обстоятельствам, а также требованиям действующего зако- нодательства по следующим основаниям. По пунктам 2.1.2 и 2.2.2 Акта проверки – учет расходов и применение налоговых вычетов по НДС по приобретению товарно-материальных цен- ностей у ООО «Cервис». В проверяемый период Общество заключило договор поставки товарно- материальных ценностей с ООО «Сервис» от 21.04.2011 №360.

Согласно положениям договора, поставка осуществлялась на условиях, ЮК №5 89 определенных спецификациями. В описательной В исполнение данного договора ООО «Сервис» были осуществлены части укажите, для Общества поставки товарно-материальных ценностей, что подтверж- какой довод на- дается товарными накладными и счетами-фактурами. логовой считаете неверным По мнению проверяющих, Общество необоснованно, в нарушение п. 1 ст. 247, п. 1 ст. 252 НК РФ, включило в состав расходов, уменьша- ющих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль затраты в разме- ре ____ руб., что повлекло неполную уплату налога на прибыль в сумме ____ руб. (п. 2.1.2 Акта проверки), а также в нарушение ст. 169, 171, 172 НК РФ неправомерно предъявило к вычету суммы НДС за II квартал 2011 г. в сумме ____ руб., за III квартал 2011 г. — _____ руб., за IV квартал 2011 г. — ______ руб., в общей сумме _____ руб. (п. 2.2.2 Акта проверки). В качестве оснований для данного вывода проверяющие указывают на формальный характер взаимоотношений между Обществом и ООО «Сервис». По мнению проверяющих, это подтверждают следующие обстоятельства: у ООО «Сервис» отсутствуют основные средства (как собственные, так и арендуемые), складские помещения, транспортные средства, в штате числится только генеральный директор; генеральный директор контрагента Общества пояснил на допросе, что к поставке товара в адрес Общества отношения не имел; проведенная почерковедческая экспертиза показала, что подписи на ряде документов от лица генерального директора выполнены не генеральным директором; транспортные средства, указанные в товарно-транспортных и транспорт- ных накладных, сняты с учета или утилизированы; анализ банковской выписки показал, что контрагент Общества осуществ- лял транзитные перечисления денежных средств на счета юридических лиц, имеющих признаки фирм-однодневок. Общество считает, что претензии проверяющих являются необоснован- ными и не соответствующими фактическим обстоятельствам. 1. Свидетельские показания, полученные в рамках выездной налоговой проверки, подтверждают наличие взаимоотношений между Обществом и ООО «Сервис». 1.1. Протокол допроса И.И. Иванова от 04.08.2014 № б\\н свидетельству- ет о наличии взаимоотношений между Обществом и ООО «Сервис». Проверяющие, указывая на стр. 33 Акта проверки, что «И.И. Иванов, как следует из показаний, полученных в ходе допроса, к поставке товара в адрес Общества отношения не имел», искажают фактические...

90 Чиновники Работа с налоговой Какие долги считает безнадежными Минфин. Памятка для юротдела Наталия Куприна Cтарший юрисконсульт АО «Фамадар Картона Лимитед» Что в статье: четыре подсказки, как списать безнадежный долг и избежать претензий налоговой. Бухгалтерия списала долги как безнадежные по правилам НК, но не учла требования судов и Минфина. Из-за этого налогови- ки признают списание долгов в расходы незаконным и доначислят налоги и штрафы. В статье рассказали, что проверить перед тем, как списать такую задолженность. Какой долг можно признать безнадежным и списать в расходы ВАС Постановление Прези- Компания вправе признать безнадежным к взысканию реальную диума ВАС от 15.07.2010 задолженность. Это долги, невозможность взыскать которые мож- № 2833/10 но подтвердить документально. МФ Письмо Минфи- Пример: долг, прощенный контрагенту по мировому соглаше- на от 29.03.2018 нию, — безнадежный. Компания, которая пыталась взыскать долги № 07-01-09/19908 через суд и заключила мировое соглашение, не должна находить- ся в худшем положении по сравнению с тем налогоплательщиком, который не предпринимал таких мер и все равно вправе списать непогашенную задолженность в расходы по налогу на прибыль.ВАС Безнадежным долгом признают также разницу, которая обра- зовалась при продаже заложенного имущества. Это сумма между доходом от реализации предмета залога и основным долгом.МФ

ЮК №5 91 Невозможной к взысканию можно считать и задолженность ино- МФ-1 Письмо Минфи- странной компании при ее ликвидации. Об этом говорил Мин- на от 21.04.2017 фин.МФ-1 Налогоплательщик вправе включить в состав расходов № ЕД-4-15/7631 для целей налогообложения прибыли такие суммы. МФ-2 Письмо Мин- Компания может понести убытки от хищений неустановленных фина от 01.02.2017 лиц. В этом случае потери можно признать в качестве безнадежно- № 03-03-06/1/5078 го долга. Это нужно сделать в том налоговом периоде, когда полу- чен убыток. Необходимо иметь документ, который подтверждает, МФ-3 Письмо Минфи- что виновных лиц не установили.МФ-2 на от 20.01.2006 № 03-03-04/1/52 У судов и чиновников нет единого мнения, какой документ под- тверждает отсутствие виновных лиц. Минфин считал, что доказа- МФ-4 Письмо Мин- тельством может быть постановление о прекращении уголовного фина от 16.12.2011 дела.МФ-3 Затем мнение изменилось и стало достаточно показать № 03-03-06/4/149 постановление о приостановлении уголовного дела.МФ-4, А40 Сейчас же можно использовать в качестве доказательств того, что не уда- А40 Постановление ФАС лось найти виновных лиц, любые подтверждающие документы.МФ-5 от 18.04.2011 по делу № А40-93116/10-13-423 Из разъяснений Минфина и судебной практики следует, что не каждый долг можно признать невозможным к взысканию. МФ-5 Письмо Минфи- В частности, нельзя признавать безнадежной задолженность, на от 06.10.2017 по которой суд вынес решение об отказе во взыскании.МФ-6 № 03-03-06/1/65418 Суды не признают безнадежным долгом убыток в виде НДС, МФ-6 Письмо Мин- который налоговики не возместили из-за пропуска компанией фина от 22.07.2016 трехлетнего срока для возмещения налога.173 НК Налогоплательщик № 03-03-06/1/42962 лишен права выбирать между принятием НДС к вычету либо его учету в качестве расходов по налогу на прибыль.ВС А40 173 НК П. 2 ст. 173 НК ВС А40 Определение ВС Нельзя признать безнадежной нереальную задолженность, то есть ту, которую компания не подтвердила первичными документами — от 24.03.2015 по делу товарными накладными, актами выполненных работ или оказан- № А40-11707/2014 ных услуг.А60 В таких случаях также требуется представить договор с указанием сроков платежа. А60 Постановление Семнад- цатого ААС от 06.12.2018 по делу № А60-61178/17 266 НК П. 2 ст. 266 НК А40-1 Постановление АС Московского окру- га от 16.02.2018 по делу № А40-110569/17 204 ГК Ст. 204 ГК Когда долг пора признавать безнадежным Для того чтобы определить момент, когда можно списать безна- Компания вправе списать дежный долг, необходимо установить основание для этого. Долги всю сумму безнадежной списывают из-за истечения трехгодичного срока исковой давно- дебиторской задолжен- сти.266 НК При этом компания не обязана предпринимать действия, ности, включая НДС. чтобы взыскать задолженность.А40-1 Письмо Минфи- Срок давности считают с момента, когда было нарушено право на от 21.10.2008 компании, например покупатель не оплатил поставку. При этом № 03-03-06/1/596 срок течет нелинейно. Например, он останавливается, если долж- ник спорит о долге в суде,204 ГК или прерывается, если должник при- знает наличие долга.

Чиновники 92 Работа с налоговой Компания вправе списать безнадежный долг, даже если не пыталась его взыскать А63Постановление Шестнад- Помимо истечения срока давности долг признается безнадежным цатого ААС от 14.02.2017 к взысканию, если контрагент ликвидирован. В этом случае списать по делу № А63-3293/16 задолженность можно с момента, когда в ЕГРЮЛ внесли запись о ликвидации должника. Если же контрагент присоединился к дру- А72Постановление АС гому юридическому лицу, то его долг нельзя считать безнадежным, Поволжского окру- ведь обязательство перешло к новому обществу.А63 га от 06.12.2018 по делу № А72-786/18 При банкротстве должника не списывайте его долг с момента, как включили требования в реестр требований кредиторов.А72 Судьи А64 Постановление АС считают, что задолженность из реестра нельзя признавать безна- Центрального окру- дежной и учитывать в составе расходов до завершения конкурсно- га от 30.01.2019 по делу го производства и ликвидации должника. Безопаснее учитывать № А64-1801/18 его долг с момента, когда прекратилось дело о банкротстве.А64 А32Постановление Пятнад- Безнадежный долг можно списать, когда судебный пристав вынес цатого ААС от 03.05.2018 постановление об окончании исполнительного производства. по делу № А32-34519/17 При этом важно, чтобы было одно из двух оснований, по которым прекратили производство по делу. Первое — невозможно устано- А40-2 Постановление АС вить местонахождение должника, его имущества, нет сведений Московского окру- о денежных средствах на счетах, вкладах. Второе — у должника нет га от 28.02.2017 по делу имущества, на которое можно обратить взыскание. При этом при- № А40-49539/16 став принял все допустимые меры, чтобы найти имущество, но это не дало никаких результатов. Налогоплательщик впра- ве списать в текущем Компания могла получить решение суда, но при этом не воз- периоде дебиторскую буждать исполнительное производство. Возникает вопрос: мож- задолженность, срок ис- но ли в таком случае списать безнадежный долг, когда прошел срок ковой давности по кото- исковой давности? Суды выработали две позиции. рой истек в предыдущих периодах. Первая — списать долг нельзя. Нужно сначала попытаться полу- Пункт 30 обзора су- чить деньги в ходе исполнительного производства. Уже акт судеб- дебной практики № 2, ного пристава о невозможности взыскания будет самостоятельным утв. Президиумом В С основанием, чтобы отнести задолженность к безнадежной. Списать 04.07.2018 долг по вступившему в силу решению суда можно, только когда должник ликвидирован либо закончилось исполнительное про- изводство и компании вернули исполнительный лист из-за невоз- можности взыскания.А32 Вторая — списать долг можно. Задолженность компания может признать безнадежной к взысканию, когда пройдет срок иско- вой давности. Этот срок начинает течь с момента, когда вступило в силу решение суда.А40-2

ЮК №5 93 Какие документы подготовить, чтобы подтвердить безнадежность долга Списать безнадежный долг можно, если только при этом под- ФНС Письмо ФНС твердить факт возникновения задолженности, ее размер, период, от 06.12.2010 в который она образовалась. Кроме того, необходимо доказать, что № ШС-37-3/16955 у компании есть основания, по которым она признает задолжен- ность безнадежной. МФ-7 Подп. 77, 78 Положе- ния, утв. приказом Мин- Суммы и даты подтверждают, например, договором, в котором фина от 29.07.1998 №34н указаны сроки платежей. Кроме того, подойдут акты приема-пере- дачи работ или услуг, товарные накладные, универсальные переда- МФ-8 Письмо Мин- точные документы. Размер долга и даты устанавливают платежные фина от 08.12.2016 поручения, акты сверок и другие документы, в которых должник № 03-03-06/73076 признает свои обязательства. А21Постановление АС Се- Факт возникновения долга докажут любые первичные доку- веро-Западного окру- менты, которые подтверждают операцию, в результате которой га от 27.03.2017 по делу у контрагента образовался долг. Это все те же акты приема-пере- № А21-584/16 дачи, накладные. Без таких документов будет недостаточно дого- вора с должником и акта сверки суммы задолженности, чтобы подтвердить факт возникновения долга. Договор — не первич- ный документ, который подтверждает операцию. Акт сверки задолженности также не доказывает наличие операции, поскольку финансовое состояние сторон не меняется.ФНС Кроме договоров и первичных документов, чтобы учесть долг в расходах, потребуются и другие бумаги. Для списания дебитор- ской задолженности с истекшим сроком давности директор дол- жен издать приказ или распоряжение об этом. Подготовьте также данные проведенной инвентаризации — акт по форме ИНВ-17 и справку к нему, письменное обоснование — протокол заседания инвентаризационной комиссии.МФ-7 Списать безнадежную задолженность в связи с окончанием исполнительного производства можно, если компания получила копию постановления пристава об этом. Если контрагент ликви- дирован или его исключила ИФНС из ЕГРЮЛ как недействующее общество, безнадежный долг списывают на основании соответству- ющей выписки из реестра.МФ-8 Без подтверждающих документов списывать безнадежные долги небезопасно. В одном деле компания учла в расходах дебиторскую задолженность, но на проверке не представила акты инвентари- зации и опись расчетов, решение инвентаризационной комиссии. Из-за отсутствия подтверждающих документов налоговая исклю- чила безнадежные долги из расходов и доначислила компании налог на прибыль. В суде оспорить решение инспекции компания также не смогла, суд встал на сторону ИФНС.А21

94 Чиновники Пример Истец Ответчик Работа с налоговой из практики Считал, что правомерно списал Возражал, потому что Долг не ста- во внереализационные расходы не истек срок исковой дав- новится безна- долги контрагента как безна- ности, чтобы признать дол- дежным, если дежные к взысканию. ги безнадежными. контрагент ре- организовался— ПОБЕДА присоединился Суд к другому об- Не удовлетворил иск. На выездной проверке инспекция обнаружила, ществу. В этом что общество списало в расходы безнадежную дебиторскую задолжен- случае обяза- ность, поскольку считало, что срок исковой давности по ней прошел. тельства пере- ИФНС сочла это за ошибку: должник после того, как получил опла- ходят к новому ту от общества, прекратил свою деятельность путем присоединения юридическому к другой компании. В таком случае все обязательства ликвидированного лицу юридического лица, в том числе и долги, переходят к новому обществу, поэтому срок исковой давности не прерывается. Также в этом случае нельзя признать долг безнадежным. Источник: постановление Шестнадцатого А АС от 14.02.2017 по делу № А63-3293/2016 Какой порядок выбрать, чтобы признать долг МФ-9 Письмо Мин- Перед тем как учесть безнадежный долг, необходимо проверить, фина от 16.01.2018 есть ли у компании резерв по сомнительным долгам. От этого зави- № 03-03-06/2/1551 сит, в каком порядке списывать задолженность, не возможную к взысканию. Если его нет, весь безнадежный долг списывается 266 НК-1 П. 1 ст. 266 НК в расходы, если есть — долг списывается за счет резерва. Если сум- 265 НК Подп. 2 п. 2 ст. 265 НК мы резерва не хватает, остаток долга нужно включать в расходы.МФ-9 ВАС-1 Постановление ВАС Сомнительным считают любой долг перед компанией, кото- от 17.06.2014 №4580/14 рый возник в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг. Здесь есть еще условие — эту задолженность Долг не аннулируется, не погасили в срок и она не обеспечена залогом, поручительством если компания списыва- или банковской гарантией.266 НК-1 ет его как убыток из-за неплатежеспособности Сумму резерва по сомнительным долгам определяют по резуль- контрагента. Такую за- татам инвентаризации дебиторской задолженности на последнее долженность нужно от- число месяца отчетного периода. При этом сумма резерва не может ражать за бухгалтерским превышать 10 процентов от выручки за этот период. При наличии балансом в течение пяти резерва долг учитывают за счет него. Суммы резерва может не хва- лет с момента списания. тить, тогда остаток включают в расходы.265 НК Это необходимо, чтобы наблюдать за возмож- Если в компании не сформирован резерв по сомнительным дол- ностью взыскать долг гам, то всю безнадежную задолженность списывают в расходы. в случае, если имуще- Так же нужно поступать и с безнадежными долгами, которые воз- ственное положения никли не из-за реализации товаров, работ или услуг. В этом слу- должника изменится. чае задолженность по закону не участвует в формировании резерва по сомнительным долгамВАС-1 Подпункт 77 Поло- жения, утв. приказом Минфина от 29.07.1998 № 34н



96 Чиновники Работа с налоговой Минфин разрешил налоговикам доказывать необоснованную выгоду способами, которых нет в НК Суть: компаниям теперь сложнее оспорить решение инспекции о доначислении налогов. Данил Мяло метод. Также ИФНС может воспользо- ваться способом, который кодекс вообще Шеф-редактор не предусматривает. Чиновники объяс- няют свои выводы тем, что в НК откры- Выиграть разбирательство с налоговика- тый перечень методов оценки размера ми будет труднее, сославшись на то, что необоснованной налоговой выгоды. инспекторы доказывали необоснован- В кодексе также нет запрета использовать ную выгоду незаконным способом. способы оценки из главы 14.3 НК. Минфин разъяснил, что ИФНС впра- ве пользоваться в том числе методами, Минфин дал инспекторам дополни- которых нет в НК.746 тельные возможности, чтобы доказы- вать нарушения компаний. При этом Чиновники отметили, что необосно- ИФНС все же должна подтвердить сово- ванную налоговую выгоду инспекторы купность обстоятельств, чтобы обви- доказывают с учетом правил, которые нить налогоплательщика в получении устанавливает НК. По нормам кодекса необоснованной налоговой выгоды. в отношении незаконной выгоды ИФНС Инспекторы должны доказать существо должна провести суммовую оценку. искажения сведений о фактах хозяй- То есть инспекторы должны рассчитать ственной деятельности компании, то есть и доказать сумму, которую компания в чем конкретно оно выразилось. Так- незаконно сэкономила. же они обязаны подтвердить причин- ную связь между действиями компании Из письма Минфина следует вывод: и искажениями, которые она допусти- когда инспекция будет выяснять раз- ла во время своей деятельности. Кроме мер необоснованной выгоды, то вправе того, ИФНС должна представить доказа- использовать для этого любой спо- тельства, которые подтверждают потери соб. В частности, инспекторы могут бюджета, а также доказать умышлен- применить методы из главы 14.3 НК: ный характер действий компании. Если сопоставимых рыночных цен, цены она нарушила неумышленно, то ошибку последующей реализации, затратный налогоплательщика инспекторам нельзя признавать искажением сведений с целью получить выгоду22123 746 Письмо Минфина от 14.01.2019 №03-12-11/1/746 22123 Письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@