Налоговед. Сентябрь 2019

Передовые знания и опыт лучших налоговых специалистов 9№ Сентябрь 2019 О судьбе налога на имущество организаций 31 Переквалификация займа в инвестицию 51 в России и США Личный интерес в неисполнении 62 обязанностей налогового агента как мотив преступления Сущность акциза 71 w w w.nalogoved.r u

СОДЕРЖАНИЕ Ежемесячный журнал ОТ РЕДАКТОРА «Налоговед» С.Г. Пепеляев 4 Воображение на службе бюджета № 9 (189), 2019 ИНТЕРВЬЮ издается при интеллектуальной и информационной поддержке 13 Научная перспектива юридической компании «Пепеляев Групп» Сотрудники кафедры административного и финансового права СПбГУ намечают актуальные для науки налогового права Адрес редакции: 125047, практические темы Москва, ул. 3-я Тверская-Ямская, д. 39, стр. 1 ПОИСК РЕШЕНИЯ Тел.: (495) 211-00-33 e-mail: journal@nalogoved.ru С.А. Сосновский 23 Налог на основные средства или налог Учредители: ООО «Пепеляев Групп», на недвижимость? ООО КФЦ «Актион» Свидетельство о регистрации Cейчас в гл. 30 НК РФ под одним названием фактически суще- ПИ № ФС77-63197 от 01.10.2015 ствуют два налога: на основные средства и на недвижимость. Издается с 2004 г. Это порождает проблемы Журнал включен в Российский индекс научного цитирования А.А. Артюх (РИНЦ) 31 Споры о переквалификации движимого Журнал включен в перечень рецензируемых научных изданий имущества в облагаемую налогом Минобрнауки России недвижимость: в поисках выхода Издатель: Ясность в вопросе о сути налога на имущество организаций ООО «Актион-бухгалтерия» поможет реформировать его так, чтобы повысить правовую Подписка и распространение: определенность и задать новый вектор в развитии налогообло- (495) 785-01-13 жения имущества и прибыли Подписано в печать 27.08.2019 Дата выхода в свет 10.09.2019 П.А. Попов Формат 70 ✕ 90/16. Уч.-изд. л. 3,2 40 От «налога на модернизацию» к обновленной Тираж: 3 000 экз. Заказ № 24866 Отпечатано в типографии «плате за землю» ООО ПО «Периодика» © ООО «Пепеляев Групп», 2019 Отмененный «налог на модернизацию» получил вторую жизнь © ЗАО КФЦ «Актион», 2019 из-за переквалификации вновь приобретаемого оборудования в недвижимое имущество. Для решения проблемы автор статьи предлагает конкретные меры по усовершенствованию налого- обложения промышленной недвижимости МНЕНИЯ Д.Е. Анищенко, В.А. Кочетова 51 Переквалификация займа в инвестицию: опыт России и США В России, как и в США, особую роль в формировании практики по такой переквалификации играют суды: они выделяют кри- | №9 Сентябрь 2019 1

СОДЕРЖАНИЕ терии разграничения займа и инвестиции. Перечень критериев Редакционный совет: дополняет старший юрист «Пепеляев Групп» Ю.Н. Захарова С.Г. Пепеляев, И.Н. Соловьев канд. юрид. наук – главный редактор 62 Личный интерес в неисполнении обязанностей В.М. Зарипов – налогового агента – мотив преступления? заместитель главного редактора Суды по-разному оценивают содержание закрепленного М.В. Завязочникова – в ст. 199.1 УК РФ понятия «личный интерес» и выносят разные заместитель главного редактора приговоры. Неопределенность дефиниции приводит к на- рушению прав человека и служит одним из коррупциогенных Н.С. Пояркова, факторов в правоприменении. Ситуацию также комменти- канд. филол. наук – рует руководитель аналитической службы «Пепеляев Групп» литературный редактор В.М. Зарипов Редакционная коллегия: КОММЕНТАРИИ Р.И. Ахметшин, канд. юрид. наук, Е.В. Кудряшова старший партнер «Пепеляев 71 Сущность акциза Групп»; Целесообразно ли вносить в право экономическую материю А. Бланкенагель, профессор в от- и насколько оправданно сегодня формулировать дефиниции ставке кафедры публичного права, сложных явлений? По мнению автора, данное КС РФ опре- российского права и сравнительно- деление экономико-правовой сущности акциза не добавляет го правоведения юридического фа- ясности в правовое регулирование культета Берлинского университета им. Гумбольдта (ФРГ); А.А. Артемьев 77 Ремонт без налоговых последствий Д.В. Винницкий, докт. юрид. наук, профессор, заведующий кафедрой Рассмотрены конституционные аспекты налогообложения финансового права Уральского ввозимых средств международной перевозки, отремонтирован- государственного юридического ных за пределами ЕАЭС. Исходя из позиции КС РФ по этому университета; вопросу даны рекомендации владельцам таких транспортных средств. Проблему комментирует партнер «Пепеляев Групп» А.В. Демин, докт. юрид. наук, А.А. Косов профессор кафедры коммерче- ского, предпринимательского ПОЛЕМИКА и финансового права Сибирского федерального университета; 85 Правовые позиции Верховного Суда РФ М.Ф. Ивлиева, канд. юрид. наук, Эксперты обсуждают решение СКЭС ВС РФ по делу о пересмо- доцент, завкафедрой финансового тре кадастровой стоимости и доначислении налога на имуще- права МГУ им. М.В. Ломоносова; ство задним числом В.А. Мачехин, канд. юрид. наук, ТАКЖЕ В НОМЕРЕ: доцент кафедры финансового права 8 КАРТИНА МЕСЯЦА МГЮУ им. О.Е. Кутафина (МГЮА); 92 СУДЕБНА Я ПРАКТИК А 95 TABLE OF CONTENTS С.В. Овсянников, канд. юрид. наук, доцент кафедры государ- ственного и административного права Санкт-Петербургского госу- дарственного университета; Г.П. Толстопятенко, докт. юрид. наук, профессор кафедры административного и финансового права, декан между- народно-правового факультета МГИМО (У) МИД России; И.В. Хаменушко, канд. юрид. наук, доцент кафедры финансового права МГУ им. М.В. Ломоносова; И.В. Цветков, докт. юрид. наук, профессор кафедры коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова. 2 №9 Сентябрь 2019 |

ОТ РЕД АКТОРА Воображение на службе бюджета Каждый имеет право строить бизнес так, чтобы платить С.Г. Пепеляев, минимум налогов. При этом запрещено заходить за «крас- главный редактор, ные линии». Очевидно, что нельзя мошенничать: созда- канд. юрид. наук вать фиктивную документацию под несуществующие операции. Но нельзя также совершать вполне реальные ОСОБОЕ МНЕНИЕ сделки с единственной целью экономии на налогах. Такие Известную тактику налого- сделки называют искусственными. Суд ЕС определяет их вой службы хорошо описал как схемы, не отражающие экономическую реальность судья КС РФ К.В. Аранов- и направленные исключительно на уход от налогов1. ский: «…чтобы оправдать несправедливость, в том Российская судебная практика тоже исходила из того, числе фискальную, вернее что в налоговой выгоде может быть отказано, если нало- всего обратить ее сначала говая цель была самостоятельной целью сделки2. на кого-нибудь или на что- нибудь сомнительное, Нынешнее законодательство допускает доначисление условно предосудительное налогов, если основная цель сделки налоговая (ст. 54.1 и укоренить ее в практике, НК РФ). Это изменение создало неопределенность в том, сделать обыденной при об- что касается права налогоплательщика на любое нало- щем одобрении. Потом, говое планирование. Ведь четких правил и надежных однако, всегда приходит методик «взвешивания» целей сделки не предусмотрено, очередь тех, кто поддержи- а деловая и налоговая цели органически присущи любой вал чужое бесправие или сделке. просто мирился с неспра- ведливостью, не примеряя При аморфном законодательстве налоговая служба их на себя» (Особое мнение пытается «сдвинуть флажки» и еще больше ограни- судьи К.В. Арановского чить право налогоплательщика на налоговую экономию к Постановлению КС РФ (см. текст на полях). от 23.05.2013 № 11-П). В качестве экспериментальной площадки выбраны табачные компании. Нескольким из них были дона- числены акцизы на общую сумму порядка 60 млрд руб. Поводом послужила общая практика увеличения объема продаж сигарет под конец года накануне повышения ста- вок налога. При этом налоговые органы не остановило существенное различие в обстоятельствах отгрузки/про- дажи продукции у разных компаний. 4 №9 Сентябрь 2019 |

ОТ РЕД АКТОРА 1 Решение Суда ЕС Во всех случаях инспекторы увидели искусствен- от 12.09.2006 по делу ность в том, что покупателями выступали взаимосвязан- С-196/04 «Кэдбери Швеппс ные сбытовые компании, а не их клиенты (независимые и Кэдбери Швеппс Оверсиз дистрибьюторы). Поэтому налоги были посчитаны так, против Комиссии налогового будто товар продан уже в следующем году, когда действо- управления». вали более высокие ставки акциза. В одном случае пре- тензии предъявлены только к продукции, выкупленной 2 Пункт 9 Постановления фабрикой у покупателя обратно спустя непродолжитель- Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 ное время, в другом – ко всей продукции, реализован- № 53 «Об оценке арбитраж- ной взаимозависимому покупателю без ее фактической ными судами обоснованности отгрузки со склада фабрики в дату реализации, а в тре- получения налогоплательщи- тьем – ко всей продукции, отгруженной в распоряжение ком налоговой выгоды». покупателя до юридического оформления сделки купли- продажи. 3 Табак попал в «неправильный товар» // Российская газета – Таким образом, общий для всех случаев вывод о необ- Столичный выпуск. 2019. 8 авг. ходимости исчисления акциза по ставкам следующего № 175(7933). URL: https://rg.ru. года сделан безотносительно к особенностям деятельно- сти конкретной компании. А это вряд ли позволяет гово- рить о том, что инспекция действительно искала реаль- ную цель сделок3. При развитом воображении искусственность можно разглядеть в чем угодно. Например, в закупках нака- нуне повышения ставки НДС или в увеличении импорта накануне роста таможенных пошлин, сборов или тех же акцизов. Важны, очевидно, не признаки искусственности, а факты действительности конкретных сделок. Табачная продукция производилась в указанных объемах и сбывалась торговым домам в соответствии с практикой, складывавшейся десятилетиями. Можно ли сделку с реальным товаром между реальными лицами назвать искусственной только потому, что объем продаж превысил среднегодовой показатель? Правовед ответит на этот вопрос отрицательно. Можно ли отвергать экономический смысл в закупке товаров впрок накануне повышения ставки акцизов? Этот смысл столь очевиден в сделках между независи- мыми лицами. Именно их поведение должно служить образцом, когда оценивается правомерность зависимых | №9 Сентябрь 2019 5

ОТ РЕД АКТОРА лиц: если независимые сделали бы так, то и для зависи- мых сделка имеет смысл. Конечно, государство должно реагировать на такие модели бизнеса, которые, несмотря на свою правомер- ность, приводят к недобору плановых доходов бюд- жета. В 2017 г. был принят специальный закон, уста- новивший повышающий коэффициент для обложения возрастающих под конец года продаж подакцизной про- дукции. Посыл законодателя ясен: «Производите и про- давайте продукции столько, сколько сами считаете нуж- ным, и когда хотите. В вашу хозяйственную деятельность я не вмешиваюсь. Но вот вам специальные правила для расчета налогов, заплатите побольше». Законода- тель, таким образом, определился с тем, что рост объ- ема продаж – это и законная, и реальная деятельность. Ему неважно, кому продавался товар, где хранился, когда и как вывозился со склада производителя и т. п. Он не видит искусственности ни в каких моделях. В этой ситуации налоговая служба, «просидевшая в засаде» несколько лет и не предъявлявшая претензий к табачным компаниям, поступает непоследовательно и противоправно. В пику законодателю, который ука- зал на правомерность упреждающих продаж и закрепил новые правила на будущие периоды, налоговые органы действуют ретроспективно, исходя из позиции: «Вы должны всегда вести свою деятельность так, чтобы пла- тить максимум налогов». На закон можно и не опираться. Благо, помимо прямых норм есть «резиновые» формули- ровки ст. 54.1 НК РФ, позволяющие на чашу искусствен- ности подкладывать какие угодно гирьки. Сначала табачникам, а потом и всем остальным. С уважением, №9 Сентябрь 2019 | С.Г. Пепеляев 6