ЮК №1 49 В соглашении стороны вправе согласовать один или несколько Для некоторых случа- способов реализации заложенного имущества и наделить правом ев, которые установлены выбора способа одну из сторон. По общему правилу такое право в законе, судебный поря- принадлежит залогодержателю.349 ГК-5 док обращения взыска- ния на предмет залога Например, стороны заключили соглашение, в котором преду- является единственно смотрели несколько способов реализации заложенного имуще- возможным, а соглаше- ства. Одним из них была продажа предмета залога по договору ние об ином ничтожно. комиссии, который заключали кредитор и комиссионер. При этом Например, необходи- из вырученных денег кредитор удерживал суммы обеспеченного мо обращаться в суд, залогом обязательства и вознаграждения комиссионера.А40-2 если предмет залога — имущество со значи- 3 Предмет залога, существо, размер и срок исполнения обяза- тельной культурной тельства, которое обеспечивает залог. Чтобы не дублировать пунк- ценностью для общества ты основного договора, эти условия можно согласовать в виде или земля сельскохозяй- отсылки к его тексту.339 ГК-1 ственного назначения без строений. Дополнительно определите, как будете направлять уведомле- ние о начале обращения взыскания на заложенное имущество.349 ГК-6 Пункт 3 статьи 349 Г К, Установите срок, по окончании которого реализуют предмет зало- пункт 5 статьи 55 Фе- га: не менее 10 дней после того, как должник получит уведомление. дерального закона Договоритесь о порядке передачи заложенного движимого иму- от 16.07.1998 №102-ФЗ щества, если оно находится у должника. 349 ГК-5 П. 7 ст. 349 ГК Согласуйте место и время, порядок оформления передачи иму- щества. Установите ответственность за нарушение сроков передачи. А40-2 Постановление Девя- Распределите бремя расходов по передаче имущества. того ААС от 26.10.2016 по делу № А40-158354/15 339 ГК-1 П. 1 ст. 339 ГК 349 ГК-6 П. 8 ст. 349 ГК Обратите взыскание на заложенное имущество Перед тем как реализовывать заложенное имущество, нужно обра- ВС 25 П. 65 постановления тить на него взыскание. Алгоритм действий зависит от выбранной Пленума ВС от 23.06.2015 модели внесудебного порядка. № 25 Уведомите должника, если выбрали кредиторскую модель. Перед началом обращения взыскания кредитор обязан направить должнику, залогодателю, иным залогодержателям уведомление о начале процедуры. Таким образом должнику дают возможность добровольно исполнить обязательство. Направьте уведомление способом, который позволяет досто- верно установить отправителя и адресата.ВС 25 Например, ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Если кре- дитор не направит уведомление, он нарушит права должника и тот сможет обратиться в суд с требованием прекратить обращение взы- скания во внесудебном порядке. В соглашении могли указать условие, по которому уведомле- ние направляют исключительно по адресу, который должник ука- зал в документе, даже если он не совпадает с адресом в ЕГРЮЛ.
50 Договоры ВС 25-1 П. 64 постановления В таком случае кредитор обязан направить корреспонденцию Залог Пленума ВС от 23.06.2015 именно по адресу, который указали в соглашении.ВС 25-1 Поскольку № 25 компания несет риск последствий неполучения юридически значи- мых сообщений только по тому адресу, который указан в ЕГРЮЛ, 4462-1П. 1–4 ст. 94.1 Ос- будет безопаснее еще один экземпляр письма направить и на юри- нов законодательства дический адрес должника. о нотариате В уведомлении укажите основное обязательство, которое обе- 4462-2Ст. 94.2 Основ законо- спечивает залог, его стороны, номер и дату договора залога и его дательства о нотариате стороны. Напишите, в чем выразилось неисполнение или ненад- лежащее исполнение обязательства. Укажите предмет залога и его 4462-3Ст. 94.3, 94.4 Ос- стоимость: начальную продажную цену, способ реализации пред- нов законодательства мета залога, предложение исполнить обязательство. Установите о нотариате срок, по истечении которого кредитор реализует имущество, если должник не исполнит обязательство. 349 ГК-7 П. 8 ст. 349 ГК Обратитесь к нотариусу, если выбрали нотариальную Недостаток нотари- модель. Кредитор обращается к нотариусу для совершения испол- альной модели по срав- нительной надписи. Для этого нужно представить следующие нению с кредиторской документы.4462-1 в том, что за исполни- тельную надпись взима- Во-первых, договор, обязательства по которому обеспечены зало- ют тариф: 0,5 процента гом. Во-вторых, нотариально удостоверенные договор о залоге стоимости истребуемого и соглашение об обращении взыскания на заложенное имуще- имущества, которая ука- ство во внесудебном порядке. В-третьих, расчет задолженности зана в договоре, или сум- должника, который подписал залогодержатель, где указаны сум- мы, которая подлежит мы и даты погашения долга и заявление о цене реализации. После взысканию, но не менее этого нотариус направляет заинтересованным лицам уведомление 1,5 тыс. руб. и не более с предложением исполнить обеспеченное залогом обязательство 300 тыс. руб. в течение семи дней после получения уведомления.4462-2 Пункт 12.10 части 1 статьи 22.1 Основ за- Нотариус вправе отказать в обращении взыскания, если долж- конодательства о нота- ник представит одно из трех доказательств.4462-3 Во-первых, что риате, утв. В С 11.02.1993 исполнил основное обязательство: платежное поручение, выписку № 4462-1 из банка, приходный кассовый ордер. Во-вторых, такие документы, которые подтверждают отсутствие оснований для обращения взы- скания или наличие оснований, по которым обращение взыскания недопустимо. Например, таким доказательством может быть дого- вор, срок исполнения по которому еще не наступил. В-третьих, доказательства, что суд принял обеспечительные меры в отноше- нии заложенного имущества. Решите, как распорядитесь имуществом По общему правилу к реализации можно приступить не ранее чем через 10 дней после того, как должник и залогодатель получили уведомление кредитора или нотариуса.349 ГК-7 Закон или соглашение
ЮК №1 51 сторон могут предусматривать иной срок, при этом соглашени- Кредитор вправе обра- ем стороны вправе его только увеличить. Например, если есть тить взыскание на за- вероятность, что должник исполнит обязательство после получе- ложенное имущество ния уведомления, но ему понадобится больше времени. Нотариус через суд, даже несмот- совершает исполнительную надпись по истечении 14 дней с момен- ря на заключенное та получения должником уведомления.4462-4 с должником соглашение о внесудебном порядке. Продайте на торгах. Залогодержатель обязан уведомить долж- Пункт 8 постанов- ника и залогодателя о дате, времени и месте проведения торгов. ления Пленума ВАС Сделать это нужно не позднее чем за 10 дней до даты их проведе- от 17.02.2011 №10 ния. Залогодержатель и залогодатель вправе принимать участие «О некоторых вопросах в торгах.350.2 ГК применения законода- тельства о залоге» Есть три случая, когда организатор торгов объявит их несостояв- шимися. Первый — на торги пришло менее двух покупателей. Вто- 4462-4Ст. 94.3 Основ законо- рой — на торгах не сделали надбавку против начальной продажной дательства о нотариате цены заложенного имущества. Третий — победитель торгов не внес покупную цену в установленный срок. 350.2 ГК П. 1, 3 ст. 350.2 ГК 350.2 ГК-1 П. 2, 4 ст. 350.2 ГК В течение 10 дней после этого кредитор вправе приобре- сти заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены 350.2 ГК-2 П. 5, 6 ст. 350.2 ГК свои требования, которые обеспечивал залог. Это возмож- но лишь по соглашению с залогодателем. Если такого соглаше- А53Постановление Пятнад- ния не достигли, проводят повторные торги со снижением цены цатого ААС от 20.07.2018 на 15 процентов.350.2 ГК-1 по делу № А53-39756/2017 Если объявили несостоявшимися повторные торги, залогодер- жатель в течение месяца вправе оставить предмет залога за собой и должен направить залогодателю и организатору торгов заявле- ние об этом. После того как залогодатель получил заявление, кре- дитор приобретает право собственности на предмет залога. Если заявление от кредитора не поступило, залог прекращается.350.2 ГК-2 Пример: банк и общество заключили договор об открытии кре- дитной линии, в обеспечение которого оформили залог товаров в обороте. Затем подписали мировое соглашение, где сохранили в качестве способа обеспечения исполнения обязательств договор залога. После этого пристав передал имущество на торги. Посколь- ку его не реализовали, цену снизили на 15 процентов. Повторные торги также признали несостоявшимися. Пристав направил банку предложение оставить предмет залога за собой по цене на 10 процентов ниже начальной цены на повтор- ных торгах и предупредил о возможном прекращении залога в слу- чае отказа банка от имущества. Банк не ответил, но обратился в суд с требованием к обществу об обращении взыскания на заложенное имущество. Суды отказа- ли и указали на прекращение залога в силу пункта 6 статьи 350.2 ГК. Также суды применили принцип эстоппель из-за противоречивого поведения банка.А53
52 Договоры Продайте третьему лицу. Этот способ целесообразно выбирать, Залог когда залогодержатель не заинтересован в оставлении за собой имущества, но при этом знает лицо, которое будет готово его при- ВАС А19 Постановле- обрести в случае обращения взыскания. ние Президиума ВАС от 10.04.2012 по делу Если стоимость оставляемого или отчуждаемого имущества пре- № А19-5794/10-10-4 вышает размер неисполненного обязательства, разницу в стои- мости выплачивают в пользу залогодателя. Лучше согласовывать А24Постановление АС Даль- условие, что кредитор уведомляет должника о цене реализации невосточного окру- и предоставляет последнему подтверждающие документы. га от 09.12.2016 по делу № А24-4405/2015 В случае судебного обращения взыскания суд устанавливает факт нарушения обязательства должником и наличие у кредитора пра- ва удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества. При внесудебном порядке такими полномочиями наделен сам кре- дитор, контроля со стороны суда нет. Поэтому кредитор должен действовать добросовестно и осмотрительно, не нарушать прав и законных интересов должника. Залогодержатель обязан учитывать правомерные интересы и ожидания залогодателя. Об этом говорил еще ВАС в 2012 году. Важно не лишить залогодателя возможности добровольно испол- нить основное обязательство. Например, суд признал недопусти- мым, что должника уведомили о начале процедуры реализации заложенного имущества за три дня до проведения операции, то есть до истечения десятидневного срока, который установлен для добровольного погашения задолженности.ВАС А19 Оставьте себе. Такой способ может быть интересен залогодер- жателю, если предмет залога ценен для него. Это также позволит избежать расходов на проведение торгов, в частности на выпла- ту вознаграждения их организатору. Чтобы выбрать такой способ реализации, в соглашении нужно согласовать цену и условия пере- дачи имущества в собственность залогодержателя. Бывают споры по поводу определения действительной стои- мости заложенного имущества на момент оставления его зало- годержателем за собой. Например, истец обратил взыскание на рыболовное судно во внесудебном порядке и оставил его себе. При этом посчитал, что действительная рыночная стоимость судна на момент обращения взыскания не покрыла суммы займа и начис- ленных штрафных санкций. Он обратился в суд с требованиями взыскать задолженность по договору займа, неустойку, штраф. Суд первой инстанции отказал, поскольку общая сумма подлежа- щих взысканию денежных средств не превысила залоговую стои- мость судна, ухудшение состояния имущества или уменьшение его стоимости в судебном процессе не подтвердили. Имущество пере- шло в собственность залогодержателя, это подтверждала запись в судовом реестре прав. Вышестоящие суды согласилисьА24
54 Договоры Договорная работа Новая ставка НДС. Вопросы, с которыми придут к юристу Наталия Куприна Анна Максимова Старший юрисконсульт АО Cтарший юрист Юридического «Фамадар Картона Лимитед» центра «Законный бизнес» Суть: проверьте договоры, чтобы понять, кто платит разницу между налоговыми ставками. М 03Письмо Минфи- Из-за того, что ставку НДС увеличили до 20 процентов, у ком- на от 10.09.2018 пании могут возникнуть споры с контрагентами о цене товара, № 03-07-11/64577 работ или услуг. Например, если договор заключили в 2018 году, когда действовала ставка 18 процентов, а отгрузка прошла уже в 2019 году. В этом случае налог нужно платить по новой ставке.М 03 Кроме того, есть еще четыре возможных случая исчисления НДС, с которыми может столкнуться юрист. Мы рассказали о них в ста- тье. Читайте, как теперь определять цену и какую ставку применять к действующим договорам. По какой цене платить, если изменилась ставка НДС У компании могут возникнуть две ситуации, когда непонятно, по какой цене платить за товар, работы или услуги. Оба случая касаются переходящих с 2018 на 2019 год договоров, но с разными условиями оплаты. Чтобы разрешить вопросы, юрист должен ори- ентироваться на дату отгрузки в счетах-фактурах. Стороны договорились об отсрочке платежа. Товар могли поставить в 2018 году на условиях, что покупатель заплатит позже. Срок оплаты по договору наступил в 2019 году — после того как изменилась ставка налога. Окончательная дата, на которую нужно определить налоговую базу и сумму НДС, — дата отгрузки. То есть
ЮК №1 55 последующую оплату за товар необходимо произвести по цене, 167 НК Подп. 2 п. 1 ст. 167 НК которую стороны изначально установили в договоре со ставкой НДС 18 процентов. Стороны договорились об отсрочке поставки. Покупатель мог перечислить деньги за товар в 2018 году, а получить его уже в теку- щем. Поставщик же начисляет НДС с предоплаты на дату, когда ее получил по ставке 18 процентов.167 НК На день отгрузки поставщик вновь выставляет счет-фактуру и начисляет НДС по ставке 20 про- центов. Эту сумму налога покупатель вправе предъявить к вычету. Между поставщиком и покупателем может возникнуть спор по договорам, в которых цена товара уже с НДС, а покупатель заплатил полностью. Покупатель не захочет доплачивать налог. Он может решить, что НДС включен в цену и не меняется. Продавец же несет риск изменения налогового законодательства. В таком случае покупатель рискует тем, что продавец может отказаться поставлять товар, пока не получит доначисленную сум- му. Если продавец поставит товар, то ему придется заплатить НДС из собственных средств. Чтобы избежать споров, в договорах ука- жите формулировки с недвусмысленными намерениями сто- рон. Можно оформить дополнительные соглашения к договорам, по которым еще не наступил срок поставки. ПРИМЕРЫ ФОРМУЛИРОВОК 15 «Цена товара без НДС составляет Х рублей, кроме того, покупа- телем дополнительно уплачивается НДС по ставке 18%, с 1 января миллиардов 2019 года — по ставке 20%. При оплате авансового платежа до 1 января операций с НДС 2019 года и отгрузке товара после 1 января 2019 года Покупатель обя- зан уплатить Поставщику разницу между суммой НДС, начисленной в год проводят по ставке, действующей в момент внесения предоплаты, и ставкой НДС, компании действующей в момент отгрузки Товара, в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения от Поставщика счет-фактуры, выставленной по данным ФНС по факту отгрузки». «Цена товара без НДС составляет Х рублей, кроме того, покупа- телем дополнительно уплачивается НДС по ставке 18%, с 1 января 2019 года — по ставке 20%». Какую ставку НДС применять в зависимости от разных условий договора Между сторонами договора может возникнуть путаница, в каком случае какую ставку НДС использовать. Здесь ответы на пять основных ситуаций, когда коллеги из бухгалтерии могут запутать- ся и попросить юриста помочь уточнить ставку НДС.
Договоры 56 Договорная работа Поставщик оплатит разницу НДС из своей прибыли, если не поменяет договор 1 Оплатили и отгрузили товар в 2018 году — применяйте ставку НДС 18 процентов. 2 Оплатили в 2018 году, поставили товар в 2019 году — ставка НДС 20 процентов в момент продажи независимо от того, в каком объеме была предоплата. 3 Отгрузили товар в 2018 году, оплатили в 2019 году — ставка НДС 18 процентов. 4 Продали по частям в 2018 и 2019 годах: на товары, кото- рые отгрузили в 2018 году, — ставка НДС 18 процентов, а на това- ры, которые отгрузили в 2019 году, — 20 процентов независимо от момента оплаты. 5 Оплатили и поставили в 2019 году — применяйте ставку НДС 20 процентов. В случаях если покупатель перечислил аванс в 2018 году, НДС нужно начислять и платить с этой суммы. Затем по факту отгруз- ки начислять налог нужно с поставки и предъявлять к вычету ранее уплаченный НДС с аванса. В данном случае при получении аван- са в 2018 году, когда поставка будет в 2019 году, продавец сначала также должен начислить и уплатить налог по ставке 18 процен- тов с аванса, а с отгрузки начислить НДС по ставке 20 процентов, а затем уплатить разницу в бюджет. 168 НК П. 1, 2 ст. 168 НК Как указывать цену и НДС в договоре 171 НК П. 1, 2 ст. 171 НК Стороны должны определить цену товаров, работ или услуг без НДС, а затем к этой стоимости добавить налог. Это устанавли- вает НК, где сказано, что сумму налога нужно предъявить покупа- телю дополнительно к цене реализации.168 НК Когда меняется ставка налога, продавец обязан выставить поку- пателю счет-фактуру с соответствующей суммой НДС. Покупа- тель же платит указанную сумму налога и получает право на вычет по НДС.171 НК Такое правило действует, поскольку обязанность про- давца, исполнителя, подрядчика начислить налог по действующей ставке — публичная, она не зависит от соглашения сторон.
ЮК №1 57 Обычно продавец и покупатель прописывают условие об НДС в договоре. В таком случае сумму налога либо включают в цену, либо определяют ее без него. Но бывают случаи, когда о налоге вовсе забывают. Соответственно, возможны два варианта, как опре- делить в договоре НДС. Стороны включили в договор условие об НДС. Чтобы избе- жать споров в будущем, стороны включают условие об НДС еще на первых этапах, когда определяют цену. Обычно в договорах используют один из четырех вариантов формулировок: «цена товара составляет X рублей, в том числе НДС 20%»; «цена товара составляет X рублей, в том числе НДС»; «цена товара составляет Х рублей и, кроме того, НДС 20%»; «цена товара составляет Х рублей без учета НДС». Если в договоре есть указание на цену с НДС, тогда возникают 424 ГК П. 2 ст. 424 ГК сложности с определением суммы, когда изменяется ставка нало- га. Стороны спорят: если изменилась ставка налога, то поменяет- ВАС 33 П. 17 постанов- ся ли автоматически цена договора или цена останется прежней, ления Пленума ВАС но изменится ее структура. В таком случае поставщик получит от 30.05.2014 №33 меньше, чем рассчитывал, а покупатель сможет вернуть больше с помощью вычета по НДС. Это спорный вопрос, но в ГК сказа- М 03-1Письмо Минфи- но, что поменять цену после того, как заключили договор, мож- на от 20.04.2018 но только в тех случаях, если это допускает сам договор, закон № 03-07-08/26658 или установленный законом порядок.424 ГК ВС А32 Определение ВС Стороны не договорились об НДС. Бывают случаи, когда ком- от 23.11.2017 по делу пании в договорах не делают указание на то, включает цена налог № А32-4803/2015 или он начисляется дополнительно сверх ее размера. В этом слу- чае между сторонами возможны споры, при этом продавец рискует А40 Постановление ФАС больше. В 2014 году ВАС разъяснил: если в договоре нет прямо- от 01.09.2008 по делу го указания, что установленная цена не включает сумму налога, № А40-67789/07 то считается, что НДС выделяет поставщик из указанной в догово- ре цены расчетным методом.ВАС 33 Такую же позицию заняли Мин- финМ 03-1 и Верховный суд.ВС А32 Разъяснения высших судов и министерства не касались ситуа- ции, в которой изменилась ставка НДС. Но если в будущем из-за этого возникнут споры, то, скорее всего, суды также будут на сто- роне покупателя, а поставщика обяжут доплачивать налог. Ведь если поставщик не предъявил покупателю НДС к уплате, то обязан уплатить его в бюджет из собственных средств.А40 Позицию подтверждает практика, которая сложилась в период 2003–2004 годов, когда ставка НДС снизилась с 20 до 18 процентов. Тогда Минфин также считал, что согласованная цена договора, которая включает в себя налог, не подлежит изменению
58 Договоры Зачет Когда суд не признает зачет Ирина Савина Старший юрист правового департамента Фонда президентских грантов Суть: судьи отказывают компаниям в зачете по четырем причинам, которых нет в ГК. А53Постановление АС Севе- Суды помогают сторонам, которые хотят прекратить обязатель- ро-Кавказского окру- ства зачетом. Например, соглашаются, что не нужно согласовывать га от 30.01.2018 по делу размер денежных обязательствА53 или указывать в заявлении рекви- № А53-34092/2016 зиты накладных.А32 Но в некоторых ситуациях судьи не признают зачет. При этом они идут не только против ГК, но и игнорируют А32Постановление АС Севе- позицию Верховного суда. В статье собрали четыре таких случая, ро-Кавказского окру- а также советы, которые снизят риск того, что суд откажет в зачете. га от 18.01.2018 по делу № А32-42952/2016 Вторая сторона не получила заявление о зачете А40 Постановление АС Даже в ситуациях, когда стороны зачли встречные, однородные Московского окру- требования и такой зачет не подпадает под случаи недопустимости, га от 23.04.2015 по делу суд может не признать зачет. Чтобы обязательство прекратилось № А40-28781/2014 зачетом, контрагент должен получить заявление об этом. А41Постановление АС Часто суды не признают зачет, если в материалах дела нет доказа- Московского окру- тельств, что одна сторона направляла заявление о зачете, а вторая га от 27.07.2018 по делу получала его.А40 Также суд может не принять в качестве доказа- № А41-73360/2017 тельств направления и получения заявления о зачете документы, которые отправили электронной почтой, если договор не преду- 410 ГК Ст. 410 ГК сматривал возможность обмена таким образом.А41 ВАС 65 П. 1-2 Информацион- Суды отмечают, что в материалы дела нужно представить дока- ного письма Президиума зательства направления заявления о зачете до обращения истца ВАС от 29.12.2001 №65 в суд. Судьи обосновывают это тем, что зачет требований на стадии судебного разбирательства невозможен.410 ГК, ВАС65 Как совершить зачет, чтобы суд его не отменил. Направьте контрагенту заявление. Из него должно недвусмысленно следовать волеизъявление провести зачет конкретных требований.
ЮК №1 59 В заявлении не указали намерение совершить зачет Для зачета достаточно заявления одной стороны.410 ГК-1 Из тако- 410 ГК-1 Ст. 410 ГК го заявления должно четко следовать волеизъявление отправителя прекратить обязательства зачетом. Суд не признает зачет совер- А41-1Постановление Деся- шенным, если в заявлении предложили только рассмотреть вопрос того ААС от 13.12.2017 о зачете, не указали факт зачета, не было сумм, в отношении кото- по делу № А41-53261/17 рых осуществляется зачет, и суммы, которая останется после его проведения. Также не могут свидетельствовать о зачете прилагае- мые к письму акты сверки взаимных расчетов и ссылки на догово- ры, в отношении которых можно произвести зачет.А41-1 Как совершить зачет, чтобы суд его не отменил. Укажите в заявлении, в отношении каких требований и сумм производится зачет. При частичном зачете необходимо прописывать размер тре- бований, которые останутся после прекращения обязательств. Заявление направило или получило Зачет — аналог над- неуполномоченное лицо лежащего исполнения обязательств. Чтобы суд признал совершенный сторонами зачет, не всегда доста- точно соблюсти условия произведения зачета, проверить, не под- Пункт 2 информацион- падает ли он под запреты закона или договора, необходимо также ного письма Президиума ясно прописать в заявлении намерение стороны. Помешать суду ВАС от 29.12.2001 №65 признать произведенный зачет может ситуация, когда заявление получило лицо, которое не было уполномочено принимать корре- спонденцию. Такое же последствие наступит и в случае направле- ния заявления о зачете неуполномоченным лицом. Пример: компания по договору с заводом отремонтировала пла- вучую мастерскую. Стоимость работ составляла 4 млн руб. Завод оплатил лишь часть работ — 3 млн руб. Компания направила пре- тензию, которая осталась без ответа, потом предъявила иск в суд. Первая инстанция взыскала долг частично. Дело в том, что завод заявил о зачете встречных требований в сумме 200 тыс. руб. в свя- зи с оказанием компании такелажных услуг. Ответчик подтвердил это — представил суду акт с подписями сторон. Апелляция изменила решение первой инстанции и взыскала долг полностью. Суд пояснил это тем, что завод не доказал получе- ние компанией заявления о зачете. На документе стояла подпись сотрудника завода, который больше нигде не расписывался, хотя ответчик пояснял, что стороны вели переписку через это лицо. Однако завод не представил в материалы дела ни одного докумен- та, который подтверждал бы этот факт. Поэтому суд не признал, что сотрудник был уполномочен направлять заявление о зачете.
60 Договоры Пример Истец Ответчик Зачет из практики Обратился в суд за взыскани- Указал, что обязатель- Арендатор ем неосновательного обогаще- ства сторон прекратились перечислил ния в виде обеспечительного зачетом. обеспечитель- платежа. ный платеж. Через неко- ПОБЕДА торое время арендодатель Суд без объяснения причин отказал- Удовлетворил требования. Обязательства нельзя прекратить заче- ся от исполне- ния договора том после предъявления иска. В этом случае зачет можно произвести при рассмотрении встречного иска. Ответчик не представил доказа- тельства, что подал заявление о зачете до разбирательства. Иск подали в суд 8 февраля в 10 часов утра, попытку вручить истцу телеграмму с за- явлением о зачете ответчик предпринял в тот же день, но уже вечером. Зачет не состоялся, правовых последствий для сторон не повлек. Источник: постановление Девятого ААС от 26.09.2018 по делу № А40-23467/18 А21Постановление АС Се- Суд округа согласился с выводами апелляции, что зачет нельзя при- веро-Западного окру- знать совершившимся.А21 Судья Верховного суда также не нашла га от 22.03.2018 по делу оснований для пересмотра и отказала в передаче дела в Коллегию № А21-5895/2017 по экономическим спорам. А73Постановление Шестого Как совершить зачет, чтобы суд его не отменил. Проверь- ААС от 29.08.2018 по делу те полномочия представителя. Убедитесь, что получатель заявле- № А73-7509/2018 ния – лицо, которое уполномочено принимать корреспонденцию от имени адресата. ВС А40 Определение ВС от 29.08.2017 по делу Требования сторон, по которым хотят совершить № А40-112506/2016 зачет, спорны Суды, которые рассма- В судебной практике есть неоднозначная позиция, в соответствии тривают споры о пре- с которой при одинаковом объекте требований, например денеж- кращении обязательств ных средствах, такие требования должны носить бесспорный зачетом, в первую оче- характер. Некоторые суды согласны с такой точкой зрения. Они редь проверяют, соблю- не признают зачет, поскольку требования о взыскании денег не бес- дали ли стороны условия спорны, в том числе сторона отрицает требование, которое направ- допустимости зачета. лено к зачету.А73 Если к тому же сторо- ны проигнорировали Вопрос о бесспорности направленных к зачету требований рас- законодательные запре- сматривал Верховный суд, который пришел к противополож- ты, суд признает зачет ной и более логичной точке зрения.ВС А40 Условия прекращения недействительным. обязательств зачетом и случаи его недопустимости определе- ны в статьях 410–412 ГК, которые не определяют в качестве Определение В С условий бесспорность требований и отсутствие возражений сто- от 29.08.2017 по делу рон по наличию и размеру требований. Следовательно, спор № А40-112506/2016
ЮК №1 61 в отношении одного из требований не препятствует подаче заяв- Нельзя прекращать заче- ления о зачете, если по обязательству, на прекращение которого том требования, по кото- направлено зачитываемое требование, на момент заявления о заче- рым истек срок исковой те не возбудили производство в суде. давности. Зачет также недопустим по требо- Компания, которая получила заявление о зачете, вправе оспари- ваниям о возмещении вать наличие неисполненного обязательства, требование из кото- вреда, который при- рого было предъявлено к зачету. Однако само по себе такое чинен жизни или здо- оспаривание не будет основанием для признания заявления о зачете ровью, о пожизненном как односторонней сделки недействительным. содержании и взыскании алиментов В настоящее время в судебной практике преобладает та позиция, которая основана на разъяснениях Верховного суда. Например, суд А29Постановление АС отклонил доводы заявителя в кассационной жалобе относительно Волго-Вятского окру- спорности встречного требования и признал зачет между сторона- га от 22.09.2017 по делу ми совершенным. Три инстанции подтвердили, что ответчик имел № А29-7434/2016 встречное обязательство по отношению к обязательству истца.А29 Как совершить зачет, чтобы суд его не отменил. Предоставьте при рассмотрении в суде спора о зачете доказательства, что направ- ляли заявление и адресат получал его. Такими доказательствами могут быть почтовая квитанция, опись почтового отправления, отчет с сайта Почты России о доставке письма адресату, собствен- норучная отметка уполномоченного лица адресата, которая свиде- тельствует о получении заявления
Споры «Кассация решит, как применять новый Пленум ВС» Максим Степанчук, адвокат, партнер КА «Делькредере» 68 Злоупотребление правом Как помешать оппоненту затянуть процесс 64 Рейтинг судебных дел Рейтинг судебных дел Неоднозначные споры 2018 года, 9 споров на миллиард. Из-за чего которые повлияют на практику подавали самые дорогие иски 68 72
64 Споры Злоупотребление правом Как помешать оппоненту затянуть процесс Семен Лопатин Юрист арбитражной практики VEGAS LEX Что в статье: решения для трех уловок недобросовестного участника спора. Юрист контрагента обжаловал все промежуточные судебные акты, постоянно вынуждал суд отложить заседание, в итоге производ- ство по делу даже приостановили. И судья, и участвующие в деле лица понимали, что такие действия недобросовестны и их цель — затянуть процесс. У стороны, которая стала заложницей подобной ситуации, методов для защиты немного, но они есть. Читайте, что предпринять, чтобы не затягивать рассмотрение дела. Противоречиво ведут себя в процессе ВАС А54 Постановление Пре- Возможность корректировать позицию в процессе спора была зидиума ВАС от 23.04.2012 всегда, чем пользовались лица, которые участвуют в деле. Лишь по делу № А54-5995/2009 в последнее время суды чаще начали трактовать такие действия участников как злоупотребление. ВС А57 Определение ВС от 13.04.2016 по делу Одним из первых судебных актов, в которых противоречи- № А57-12139/2011 вость позиции оценили как недобросовестное поведение, было постановление Президиума ВАС 2012 года. Суд указал, что участ- ник спора ходатайствовал о передаче дела по подсудности спустя продолжительный период времени с момента рассмотрения спо- ра — через два с половиной года. Ранее ответчик не заявлял о нару- шении норм о подсудности, а значит, признавал компетенцию суда, который рассматривал спор.ВАС А54 Впоследствии суды про- должили применять процессуальный эстоппель.ВС А57 Например, суд вправе расценить как недобросовестное поведение изменение
ЮК №1 65 позиции, когда ответчик подает жалобу, хотя в первой инстанции ВС 18КГ Определение ВС не возражал против иска.ВС 18КГ Другой пример: истец в кассации от 25.07.2017 по делу заявил о неподсудности спора судам, которые рассматривали дело. № 18-КГ17-68 Суд округа указал, что ходатайства о передаче дела по подсудно- сти в первой инстанции и апелляции не заявляли. Чтобы пресечь А43Постановление АС необоснованные нарушения, суд указал на потерю стороной пра- Волго-Вятского окру- ва на возражение — применил принцип эстоппель, так как предше- га от 12.07.2017 по делу ствующими действиями истец признал компетенцию судов.А43 № А43-13741/2016 Как защищаться. Возражайте в отношении доводов оппонен- А41Постановление АС та, просите суд применить эстоппель: указывайте на потерю права Московского окру- возражать, заявлять доводы либо ходатайства и заявления. Чтобы га от 04.12.2017 по делу подтвердить возражения, используйте факты, которые свидетель- № А41-88398/2016 ствуют о злоупотреблении. Например, из переписки с контраген- том, процессуальных документов оппонента и судебных актов, А63Постановление АС Севе- в том числе по параллельным делам, если такие есть. Для этого ро-Кавказского окру- нужно комплексно подойти к защите своих интересов, изучить га от 30.06.2016 по делу споры, в которых участвовал оппонент, проанализировать доводы, № А63-4291/2015 которые тот излагал в процессуальных документах или высказывал в судебном заседании. Анализ практики показывает, что недобросовестные участни- ки процесса используют много различных и постоянно пополня- емых способов злоупотреблений, что делает их список открытым. Например, подают встречный иск после того, как прошел длитель- ный срок после начала судебного процесса.А41 В таком случае заяв- ляйте о несвоевременной подаче иска с целью затянуть процесс, притом что заявителя не лишат права на судебную защиту в обо- собленном деле. Оппоненты часто указывают вторым ответчиком лицо, которое не относится к делу, чтобы искусственно изменить подсудность.А63 Добросовестная сторона может ходатайствовать о передаче дела по подсудности основного ответчика с указанием на искусствен- ное изменение подсудности. При этом участники часто пытают- ся обжаловать определение о принятии иска к производству. Такой способ защиты некорректен, так как закон не предусматривает воз- можности обжаловать подобные судебные акты. Заблаговременно не раскрывают доказательства 41 АПК Ч. 2 ст. 41 АПК Лица, которые участвуют в деле, должны добросовестно пользо- ваться процессуальными правами,41 АПК но часто нарушают закон, чтобы получить выгоду. Например, с целью затянуть процесс или сократить время оппонента, которое ему нужно для анализа доказательств и подготовки возражений.
66 Споры ВАС 82 П. 35 информацион- Хотя АПК подробно регулирует порядок предоставления дока- Злоупотребление правом ного письма Президиума зательств, суды используют подход Высшего арбитражного суда. ВАС от 13.08.2004 №82 ВАС указывал, что первая инстанция должна исследовать доказа- тельства, которые лица, участвующие в деле, не раскрыли до начала А50 Постановление АС Ураль- заседания и представили лишь на стадии исследования доказа- ского округа от 28.05.2018 тельств.ВАС 82 То есть суд не откажет в принятии доказательств из-за по делу № А50-11212/2017 того, что их поздно представили. 65 АПК Ч. 4 ст. 65 АПК На нарушителя могут отнести судебные расходы или нало- жить штраф, если он не исполнил требование суда о представле- А40 Постановление АС нии доказательств или исполнил позже установленного срока,А50 Московского окру- но суды редко прибегают к таким санкциям. Причина в том, что га от 11.10.2017 по делу с учетом размера штрафов и судебных расходов некоторым участ- № А40-165835/2014 никам процесса выгоднее продолжать злоупотребление. А27Постановление АС За- На практике применение правил АПК о праве сторон ссылать- падно-Сибирского окру- ся только на доказательства, с которыми других лиц ознакомили га от 02.08.2017 по делу заблаговременно,65 АПК сводится к следующему. Суд дает возмож- № А27-7379/2014 ность другим участникам дела ознакомиться с представленными материалами, после чего судебный процесс продолжается с учетом Суд вправе оштрафовать новых доказательств. компанию на 100 тыс. руб. за непредставление Как защищаться. Если получили документы накануне процес- доказательств — доку- са или в самом заседании, ходатайствуйте об отложении заседания ментов и информации, или перерыве, чтобы ознакомиться с представленными доказатель- которые он истребовал ствами и подготовить мотивированную позицию. Только когда своим определением. есть такое ходатайство и нет другой возможности ознакомиться Судьи считают такое по- с документами, появится основание обжаловать судебный акт, если ведение проявлением суд по своей инициативе не дал сторонам оценить новые доказа- неуважения, которое за- тельства.А40 В ином случае суды приходят к выводу, что нарушений тягивает процесс. не было, поскольку сторона не была заинтересована в изучении Часть 9 статьи 66 АПК доказательств и подготовке возражений. Например, кассация посчитала, что первая инстанция не наруши- ла принцип состязательности и равноправия из-за того, что отзыв представили непосредственно в заседание. Ходатайство об отложе- нии заседания в первой инстанции не заявляли.А27 Если не получили копии документов, которые приобщи- ли к материалам дела, ходатайствуйте об ознакомлении с ними. При подготовке к делу проработайте различные сценарии заседа- ния, в том числе негативные, чтобы быть готовым заявить возра- жения по доказательствам, которые представят непосредственно в судебное заседание. Невозможно предугадать все действия оппонентов, но при скру- пулезном подходе к изучению обстоятельств дела, доказательств, предыдущего поведения сторон можно с большой степенью дета- лизации спрогнозировать новые доводы или доказательства недо- бросовестного участника.
ЮК №1 67 Подают много ходатайств, заявлений и жалоб Такие действия затягивают процесс и препятствуют отправлению А82Постановление Второго правосудия. Недобросовестные участники спора неоднократно ААС от 06.11.2015 по делу заявляют ходатайства об отложении, отводы судье, обжалуют все № А82-18228/2014 принятые по делу акты, подают заявления об исправлении опеча- ток, разъяснении судебного акта. А40-1 Постановление АС Московского округа Повторная попытка заявить одно и то же ходатайство приведет от 28.02.2018 по делу к негативным последствиям — стороне откажут в его удовлетво- № А40-99624/2016 рении, на это укажут в судебном акте.А82 При этом со стратегией по многочисленному обжалованию актов бороться сложно даже А25Постановление АС Севе- в случаях, когда суды устанавливают, что заявитель злоупотреблял ро-Кавказского окру- правами с помощью заявлений о принятии дополнительных реше- га от 13.08.2015 по делу ний, исправлении опечаток, жалоб на определения. № А25-690/2005 Пример: ответчик подал несколько десятков заявлений и жалоб. Суды указали в актах, что отказывают заявителю в удовлетворении из-за его поведения по неоднократному обращению с заявлениями о разъяснении других судебных актов по делу, а также из-за после- дующего обжалования актов, которые приняли по результатам рассмотрения этих заявлений.А40-1 Судьи не вправе не принять подобные заявления, так как это нарушит право заявителя на судебную защиту. При таких обстоя- тельствах заявителю могут отказать в удовлетворении жалобы либо заявления только после рассмотрения их по существу. Суды не вправе применять негативные последствия недобросовестного поведения, которые не предусматривают процессуальные нормы. Пример: общество обратилось с заявлением о процессуальном правопреемстве на стадии исполнения судебного акта, в чем ему отказали дважды после длительных разбирательств. Общество в третий раз подало подобное заявление. Первая инстанция сделала вывод, что заявитель злоупотребляет процессуальными правами. Суд округа не согласился и указал, что АПК содержит перечень негативных последствий в случае недобросовестного поведения лиц. Статья 129 АПК не предусматривает возможность возвращать заявления из-за недобросовестного поведения стороны, тем более что обстоятельства недобросовестности нужно устанавливать в ходе судебного разбирательства.А25 Как защищаться. В таких случаях добросовестные участники почти не могут повлиять на процесс. Можно подавать заявления об ускорении рассмотрения дела, указывать в возражениях и объ- яснениях на злоупотребления оппонента, но это не поможет суще- ственно ему противодействовать. Хотя оппонент и злоупотребляет своими конституционными правами на судебную защиту, но санк- ций за такое нарушение закон не предусматривает
68 Споры Рейтинг судебных дел 2018 Неоднозначные споры 2018 года, которые повлияют на практику Максим Степанчук Адвокат, партнер КА «Делькредере» Что в статье: четыре интересных дела, которые еще не дошли до Верховного суда. Может ли судья решить без экспертизы, похож один товарный знак на другой, и на основе своего мнения взыскать 3,7 млрд руб.? Ответ — в статье, в ней редакция собрала четыре спора 2018 года с неожиданными выводами судов. АО «Издательство “Просвещение”» VS ООО «Издательский центр “Вентана-Граф”» А40 Решение АС Москвы Почему важно. Суд без экспертизы разрешил споры между право- от 28.05.2018 по делу обладателями товарных знаков на крупную сумму, при этом руко- № А40-253357/17-134-456 водствовался своим восприятием и общим впечатлением.А40 Как развивался спор. Издательский центр «Вентана-Граф» раз- местил товарный знак, который похож до степени смешения на товарный знак издательства «Просвещение», на более чем 500 видах учебников. Учебники ответчика, по мнению истца, стили- стически напоминали его продукцию. «Просвещение» потребо- вало в суде уничтожить контрафактный товар и компенсацию 3,7 млрд руб. за нарушение права на товарный знак. Сумма вдвое превысила стоимость тиражей печатной продукции ответчика, на которой он использовал обозначение.
ЮК №1 69 Суд первой инстанции удовлетворил требование издательства. Он сослался на то, что вопрос о сходстве до степени смешения обозна- чений — это вопрос факта, его можно разрешить без экспертизы. Также суд указал, что «руководствуясь собственным восприятием товарного знака в целом и обозначением ответчика (общим впе- чатлением), пришел к выводу о сходстве до степени смешения». Издательский центр «Вентана-Граф» подал апелляционную жалобу. Шансы у ответчика есть. Роспатент признал предостав- ление правовой охраны двум товарным знакам «Просвещения» недействительным. Сейчас решение Роспатента «Просвещение» обжалует в суде по интеллектуальным правам. Из-за этого апелля- ция приостановила дело. Роман Савушкин VS ПАО «НПК “Объединенная вагонная компания”» (ОВК) Почему важно. Кассация должна решить, как применять новый А40-1 Постановление Девя- Пленум Верховного суда о крупных сделках.А40-1 того ААС от 29.11.2018 по делу № А40-99921/18 Как развивался спор. В марте 2018 года состоялось внеочередное собрание акционеров ПАО «НПК “Объединенная вагонная ком- пания”». Владельцы 70,8 процента акций единогласно одобрили шесть взаимосвязанных договоров поручительства на сумму более 115 млрд руб. как крупные сделки. Один из акционеров — НПФ «Сафмар» в собрании не участвовал. Он решил реализовать свое право и предъявил к выкупу акции ОВК на 8,2 млрд руб. Одновре- менно с этим свои акции к выкупу предъявил и иностранный инве- стор — шведский банк Handelsbanken. В ОВК сочли, что требование о выкупе акций негативно отразит- ся на бизнесе. Это помешает реализовать инвестиционные и про- изводственные программы, снизит способность обслуживать долговые обязательств. ПАО отказалось выкупать акции. В мае генеральный директор ОВК Роман Савушкин обратил- ся в суд с иском, чтобы признать незаконным одобрение сделок на 115 млрд руб. со стороны общего собрания. Директор считал, что эти сделки были обычными, а не крупными для общества. Суд пер- вой инстанции не удовлетворил требование. Апелляция же встала на сторону Савушкина, признала решение общего собрания недей- ствительным, потому что его приняли с нарушением компетенции. Апелляция согласилась с генеральным директором, что сделки не крупные — они обычные для деятельности общества. Хотя объ- ем сделок составлял 126 процентов от стоимости активов, недо- статочно оценивать крупную сделку лишь по количественному
70 Споры 208 ФЗ Ст. 78 Федерально- критерию. По закону любая сделка обычная, пока не докажут Рейтинг судебных дел 2018 го закона от 26.12.1995 обратное.208 ФЗ Апелляция при этом сослалась на Пленум Верховно- № 208-ФЗ го суда.ВС 27 Для квалификации сделки как крупной нужно, чтобы она подходила сразу по двум критериям: количественному — более ВС 27 Постановление Пленума 25 процентов балансовой стоимости активов и качественному — ВС от 26.06.2018 №27 выходила за пределы обычной хозяйственной деятельности. По мнению апелляции, суд первой инстанции ограничился лишь количественным критерием. При этом только за последние три года ОВК выдала 22 аналогичных поручительства. Другие холдин- говые вагоностроительные компании также выдают поручитель- ства за свои дочерние производственные и сбытовые предприятия. Так что спорная сделка — обычная. Спор продолжится в кассации. Она рассмотрит: взаимосвяза- ны ли сделки, можно ли считать их крупными. Кассация оценит, насколько добросовестно повело себя общество, когда переоце- нило квалификацию сделок после того, как получило требова- ние об обязательном выкупе. Ведь на тот момент общее собрание акционеров и совет директоров уже одобрили сделки как крупные. СПАО «Ингосстрах» VS ООО «ССИ Шефер» А40-2 Решение АС Москвы Почему важно. Суд по своей инициативе не назначит экспертизу, от 12.11.2018 по делу № А40-107916/18-83-523 даже когда необходимость в ней очевидна.А40-2 Как развивался спор. На складе рухнули стеллажи с продукцией завода Лебедянский, который принадлежит PepsiCO. Из-за аварии работу завода приостановили. Страховая компания «Ингосстрах», в которой пострадавший застраховал имущество, выплатила ему ущерб 2,8 млрд руб. Суд выяснил, что автоматизированный склад на заводе Лебедян- ский построили в 2009 году. Стеллажи монтировало ООО «ССИ Шефер», которое затем проводило техническое обслуживание. В порядке суброгации «Ингосстрах» подал иск о взыскании ущер- ба с «ССИ Шефер» в размере 2,8 млрд руб. В отчетах страховой компании говорилось, что основной причи- ной обрушения стеллажей был удар неисправного крана о стенки стеллажа. При этом накануне аварии во время технического осмо- тра ООО «ССИ Шефер» указало на то, что неисправный кран- штабелер соответствует условиям безопасности. В качестве причин аварии в отчетах указали, что стеллажи склада неравномерно загру- зили, балки стеллажей не выдержали необходимую нагрузку. Суд удовлетворил иск и взыскал с «ССИ Шефер» 2,7 млрд руб. В процессе судья указывал сторонам на возможность заявить
ЮК №1 71 ходатайство об экспертизе. Поскольку ее не провели, суд сделал выбор в пользу того отчета, который он оценил как более обосно- ванный и достоверный, поэтому выбрал отчета истца. Суд мотиви- ровал это тем, что во время осмотра для составления отчета в нем участвовали истец и ответчик. Суды часто обращают внимание на то, участвуют ли при проведении досудебной экспертизы сторо- ны спора. При этом суд не дал оценку отчету ответчика. Конкурсный управляющий и конкурсные кредиторы ЗАО «Энергокапитал» VS НКО НКЦ (АО) Почему важно. Кассация подтвердила, что должник-банкрот сна- А56Постановление АС Се- чала должен удовлетворить требования клиринговой организа- веро-Западного окру- ции — центрального контрагента на бирже. Ее требования имеют га от 21.11.2018 по делу приоритет по сравнению с требованиями клиентов. Так суды фор- № А56-80045/2015 мируют практику оценки биржевых сделок с точки зрения законо- дательства о банкротстве.А56 Как развивался спор. ЗАО «Энергокапитал» — одна из старей- ших инвестиционных компаний России. В 2015 году она перестала исполнять обязательства по сделкам, которые заключила на бирже. В 2016 году компанию признали банкротом. Национальный Клиринговый Центр (НКО НКЦ (АО)) — это 127ФЗ Федеральный закон клиринговая организация и центральный контрагент на бирже, от 26.10.2002 №127-ФЗ входит в группу Московской биржи. Центр реализовал ценные «О несостоятельности (банкротстве)» бумаги брокера, которые он представил в качестве индивидуально- го клирингового обеспечения. В дальнейшем конкурсный управля- ющий и кредиторы ЗАО «Энергокапитал» оспорили реализацию обеспечения по правилам главы III.1 Закона о банкротстве127ФЗ как сделки, которые совершили с предпочтением и во вред кредиторам. В первых двух инстанциях иск управляющего и кредиторов удовлетворили. Суды посчитали, что НКЦ незаконно реализовал ценные бумаги, тем самым получил полное удовлетворение требо- ваний по сравнению с другими кредиторами. Кассация отменила судебные акты. Суд округа решил, что сделки центрального контрагента на бирже с клиринговым обеспечением не приводят к нарушению прав кредиторов участника торгов. Суд указал, что законодатель предоставил особую правовую защиту клиринговой организации. Требования клиентов долж- ника удовлетворяют лишь после того, как свои требования удов- летворила клиринговая организация. Списание обеспечения не причиняет вред кредиторам, поскольку приводит к уменьше- нию размера нетто-обязательства участника клиринга
72 Споры Рейтинг судебных дел 2018 9 споров на миллиард. Из-за чего в 2018 году подавали самые дорогие иски О чем: как редакция делала рейтинг. Данил Мяло Чтобы составить рейтинг, редакция бра- ла разбирательства, решения по кото- шеф-редактор рым принимали суды первой инстанции в 2018 году. Дела искали через сервис В 2018 году компании спорили из-за «Правобот» на 1sud.ru. В первую оче- сорванных сроков поставки, невыпол- редь мы ориентировались на сумму иска, ненных вовремя работ и услуг. Спори- но использовали и другие критерии. ли как между собой, так и с госорганами. Например, когда отбирали дела для вто- Кроме того, популярными были и разби- рой части — споры между компания- рательства, в которых кредиторы ком- ми, то брали только разбирательства паний-должников пытались привлечь по договорам, которые связаны с постав- к субсидиарной ответственности их быв- кой, услугами и работами. Также исклю- ших руководителей. Такие дела были чали дела о банкротстве и те, в которых и раньше, в них практически нет ничего участники спора имели признаки особенного. Между тем, размеры исков однодневок, а сделки казались подо- в таких непримечательных спорах дохо- зрительными. Для этого редакция про- дят до миллиардов рублей. Редакция веряла истцов и ответчиков через сервис отобрала самые дорогие. «Проверка контрагентов для юриста» на 1cont.ru, обзванивала каждого из них. Перед вами рейтинг самых дорогих В итоге мы отобрали девять судебных судебных разбирательств 2018 года. Он споров, которые были самыми дороги- состоит из трех частей: споры по госкон- ми в прошедшем году. Смотрите, кто трактам, споры между компаниями в 2018 году подавал миллиардные иски, и споры по субсидиарной ответственно- какие для этого были причины и в чью сти. В каждой части вы найдете по три пользу выносили решение суды. самых дорогих дела, а также краткое описание к каждому из них. Мы будем следить, чем закончатся дела из рейтинга. Как только это произойдет, опубликуем результаты В журнале — сокращенный рейтинг. Полный материал включает 15 споров, их описание, а также мнения экспертов Больше дел и комментарии экспертов смотрите на rating.law.ru
Компания «Лучше всех отслеживает вывод активов налоговая» Алексей Мороз, адвокат, управляющий партнер АБ «Эксиора» 82 Кадастровая стоимость Новые правила по кадастровой стоимости. Как оспорить в 2019 году Корпоративные отношения Интервью 90 Оспорить сделки должника 82 Что учесть при одобрении можно на этапе претензии крупной сделки 74
74 Компания Корпоративные отношения Что учесть при одобрении крупной сделки Максим Белозеров Юрист Saveliev, Batanov & Partners Главное в статье 2 1 О чем юристу напомнить директору при одобрении сделки Какие три критерия, кроме цены, показывают, что сделка крупная 3 4 Как уведомить участников Нужно ли получать согласие общества, чтобы позже они на отказ от ранее заключенной не смогли оспорить сделку крупной сделки
ЮК №1 75 Суды не спешат применять разъяснения Пленума, которые Верхов- Чтобы установить ко- ный суд дал летом прошлого года. Тогда он защитил добросовест- личественный крите- ные компании — разрешил не проверять контрагентов по признаку рий крупных сделок, того, что сделка крупная или нет согласия. Но судьи по-прежнему сопоставьте балансо- считают, что компания должна проверять, правильно ли контр- вую стоимость или цену агент провел процедуру одобрения. В статье ответы на вопросы, имущества по всем вза- с которыми обычно сталкиваются при одобрении крупной сделки. имосвязанным сделкам с балансовой стоимо- стью активов на послед- нюю отчетную дату Не только цена указывает, что сделка крупная О том, что сделка крупная, говорят два критерия. Первый — тип 14 ФЗСт. 46 Федерально- сделки, то есть в отношении чего совершают сделку: имущества, го закона от 08.02.1998 результатов интеллектуальной деятельности или средств индиви- №14-ФЗ «Об обще- дуализации. Второй — соответствие критериям крупности. Они ствах с ограниченной прописаны в Законе об ООО.14 ФЗ ответственностью» Сделка будет крупной, если она одновременно соответствует А05 Постановление АС Се- двум критериям. Первый — количественный: цена или балансовая веро-Западного окру- стоимость составляет 25 процентов и более балансовой стоимости га от 23.08.2018 по делу активов общества на последнюю отчетную дату. Второй — каче- № А05-5678/2017 ственный: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной дея- тельности. Практика выделяет три качественных критерия. А08 Постановление АС Центрального окру- Первый — изменились масштабы хозяйственной деятельности га от 27.07.2017 по делу общества. Например, общество сдавало лесной участок в субаренду. № А08-9302/2015 Это приносило более 60 процентов годовой прибыли. Суд пришел к выводу, что отчуждение права аренды земельного участка — это крупная сделка, которая повлекла существенное изменение мас- штабов деятельности общества.А05 Второй — общество прекратило хозяйственную деятельность. Например, компания-заемщик не смогла расплатиться по договору, общее собрание решило передать как отступное участок и несколь- ко зданий. Участник успешно оспорил сделку. Суд указал, что отчуждение недвижимого имущества повлекло фактическое пре- кращение деятельности компании.А08 Третий — изменилась хозяйственная деятельность общества. Судебная практика по данному вопросу еще не сложилась. Однако можно смоделировать ситуацию, когда директор завода, который занимается лесопереработкой, продает все оборудование, закупа- ет новое и начинает выпускать кастрюли. Объемы бизнеса могут не меняться, и убытков может не быть, но эта сделка все равно будет крупной. Участники общества вправе ее оспорить. Крупной можно признать не только одну, но и несколько взаи- мосвязанных сделок. У взаимосвязанности три характерных при- знака. Во-первых, сделки преследуют единую хозяйственную цель,
76 Компания Изменение основных в том числе общее хозяйственное назначение проданного имуще- Корпоративные отношения условий одобренной ства. Во-вторых, по их итогам все отчужденное имущество кон- и совершенной сделки — солидируется у одного лица. В-третьих, между совершением это самостоятельная сделок — непродолжительный период. сделка. Ее нужно также одобрять КОАП Ч. 11 ст. 15.23.1 КОАП Директора оштрафуют, если он не уложится в сроки В течение пяти дней с момента получения уведомления дирек- тор должен принять решение о проведении внеочередного обще- го собрания участников общества либо об отказе в его проведении. При этом директор не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, которые предложены для голосования, изменять форму проведения общего собрания участников. Собрание нужно провести в течение 45 дней. Срок течет со дня получения требования о его проведении. Если директор незаконно отказался созывать внеочередное общее собрание, его можно при- влечь к административной ответственности. Для этого потребует- ся совершить три шага. Первый и основной — подать жалобу в Службу по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров Банка России. Остальные два шага не зависят от самого общества. Второй — сотрудник Центрального банка составит протокол об административном нарушении. Рассмотрение протокола проис- ходит в судебном порядке. Третий — директора оштрафуют.КоАП Размер санкции — от 20 до 30 тыс. руб. Состав правонарушения формальный, значит, Почему суды требуют, чтобы компания приглашала участников общества-контрагента к себе в офис Судьи говорят, что мало проверить Суд указал, что банк должен лично Причина – участник не знал о со- устав контрагента, посмотреть состав обращаться к участнику общества- брании, на нем не был, не голосовал участников, оценить, сколько голо- контрагента, например пригласить его и не подписывал протокол. За него сов нужно, чтобы принять решение в офис, чтобы спросить: подписывал расписался другой учредитель. Банк по крупной сделке. Нужно не только он протокол или нет. От банка требо- мог бы это проверить – он должен узнать, как устав требует подтверж- валось проявить разумное и добро- был пригласить участников к себе дать принятие решения, но и удосто- совестное отношение к оформлению в офис для подтверждения подлин- вериться, что подписи участников крупной сделки. ности подписей. Это можно бы- в протоколе настоящие – их никто ло сделать, ведь в ООО было всего не подделал. Такой вывод сделал Ар- Спор возник между участником два учредителя. К тому же соглас- битражный суд Московского округа ООО – истцом, с одной стороны, но внутреннему документу банка его в отношении банка, который заключил и банком и самим обществом – с дру- сотрудник должен был проверить договор с обществом. гой. Кассация встала на сторону подлинность подписей на протоколах. истца и отменила четыре сделки. Источник: постановление АС Московского округа от 08.10.2018 по делу № А40-71359/2017
ЮК №1 77 Проверьте, все ли готово для заключения сделки Заключайте сделку Одобрите Одобрите сделку про- сделку боль- стым боль- шинством го- шинством лосов, кото- голосов на об- рое требует щем собрании устав Нет Нет Да Да Совет директоров Устав требует одобрять Стоимость должен набрать сделку квалифицирован- сделки от 25 число голосов, до 50% и по которое требует ным большинством? уставу ее одо- Сделка Да бряет совет устав Принимайте для ООО У вас нет директоров? Да решение о про- крупная? полномо- ведении обще- чий для созыва Нет го собрания общего участников собрания Вы участник Нет Вы директор Вы ревизор или Уведомьте участников общества? общества? аудитор обще- о проведении собра- ства и решение ния не позднее чем за Да Нет о собрании принял совет 30 дней Вы облада- директоров? Директор ете в сово- должен пре- купности бо- Да доставить Нет лее 1/10 от сведения об участниках всех голосов по вашему общества? запросу Да Направьте уведом- Запросите ление директору у директо- о необходимости ра список участников провести общее со- общества брание участников и их адреса по вопросу одобре- Да ния крупной сделки Директор за 5 дней принял реше- ние о проведении собрания? Нет Директор Директор отказал по одной Нет Директор действовал из двух причин: действовал законно, по- незаконно. этому пере- 1) нарушили порядок предъявле- Созывай- оформите во- ния требования о проведении общего те общее просы или за- Да собрания; собрание ново начните 2) ни один из вопросов не относится участников процедуру к компетенции общего собрания или самостоя- не соответствует требованиям закона? тельно
78 Компания Пример Истец Ответчик Корпоративные отношения из практики Просил признать крупную сдел- Указывал, что не провели Суд не при- ку недействительной, поскольку голосование, потому что мет довод, что ее не одобрили. уже не успевали уведомить крупную сделку участников. не попытались одобрить из-за ПОБЕДА необходимости Суд быстрее заклю- чить договор Удовлетворил иск. Общество заключило с юридической фирмой дого- с контрагентом вор на оказание услуг ценой 3,5 млн руб. Это составляло больше 25 про- центов от балансовой стоимости. Общее собрание не провели. Один из двух участников обосновал это тем, что договор нужно было бы- стрее заключать. Суды решили, что это нельзя признать доводом, чтобы не одобрять крупную сделку. Источник: постановление Второго ААС от 20.09.2018 по делу № А82-2916/2018 КОАП-1 Ч. 11 ст. 15.23.1 директор не вправе рассчитывать, что его освободят от ответствен- КОАП ности на основании малозначительности нарушения. Отказ от пре- доставления списка участников общества также можно оценить как нарушение порядка проведения собрания.КоАП-1 5 Участник считается уведомленным, даже если не получил письмо дней есть у директора, Участников общества нужно уведомить о собрании не позднее чем чтобы принять за 30 дней до его проведения. Уведомление нужно направить заказ- ным письмом по адресу, который указан в списке участников. Устав решение может предусматривать иной способ. В уведомлении нужно ука- о проведении зать время и место проведения собрания вплоть до номера кабине- общего собрания та или офиса, повестку дня. Если участник уклонился от получения уведомления, он все рав- но считается уведомленным. Это подтвердит письмо, которое вер- нулось с отметкой об истечении срока хранения. Участник, который не сообщил об изменении адреса обще- ству, если уведомление было направлено по последнему известно- му месту жительства или нахождения, считается уведомленным. Чтобы снизить риск оспаривания факта отправки уведомления, направляйте уведомление заказным письмом с описью вложения. Общее собрание участников общества нужно провести не позд- нее 45 дней с даты предъявления требования о его проведении. Участников нужно уведомить не позднее 30 дней до даты проведе- ния собрания. Фактически на уведомление участников у директора есть не более 15 дней.
ЮК №1 79 Суды не требуют одобрять отказ от ранее Если сделка одновремен- заключенного договора аренды но крупная и с заинтере- сованностью, то вопрос Если сделка не подпадает под перечень из Закона об ООО, есть об одобрении можно риск, что суды откажут в ее оспаривании по правилам о крупных рассмотреть как одним, сделках. Например, с 2017 года аренда официально может быть так и двумя отдельными крупной сделкой, а вот отказ от заключенного договора аренды вопросами повестки дня не входит в перечень сделок, которые могут быть крупными. А40 Постановление АС Пример: мажоритарный участник ООО оспаривал в суде согла- Московского округа шение о расторжении договора аренды. Он хотел признать сделку от 02.02.2018 по делу недействительной, поскольку ее совершили без одобрения. № А40-32066/13 Истец указал, что стоимость имущественного права аренды спор- А40-1 Постановление АС ного имущества на дату расторжения договора составила 14 млн Московского округа руб. Договор был единственной доходной и при этом крупной от 22.03.2016 по делу сделкой для общества, перед заключением его одобрило общее № А40-32065/2013 собрание участников. Стоимость отчужденного права более чем на 300 процентов превышает балансовую стоимость активов ООО. ВС А40 Определение ВС от 18.07.2016 по делу Суды проверили соглашение и отказали истцу. Аренда по своей № А40-32065/2013 природе не предполагает отчуждения имущества, за исключени- ем договора с условием о выкупе арендованного имущества. Дого- вор аренды не влечет перехода права собственности на имущество к другому лицу. Утрата обществом права аренды нельзя расцени- вать как отчуждение имущества, поскольку данное имущественное право не принадлежит ООО на праве собственности.А40 В другом деле участник ООО пытался оспорить соглашение о расторжении договора аренды. Он указывал, что в результате сделки общество фактически прекратило свою деятельность. Суды отказали, обосновав так: в ЕГРЮЛ общество указано как действу- ющее.А40-1 Верховный суд добавил: утрату со стороны общества права аренды нельзя расценивать как отчуждение имуществаВС А40 Что указать в решении о согласии на совершение крупной сделки Обязательно По желанию участников 1 Сторону сделки, выгодоприобретателя. 1 Минимальные и максимальные параметры усло- вий сделки или порядок их определения. 2 Цену. 2 Согласие на совершение ряда аналогичных 3 Предмет сделки. сделок. 4 Иные ее существенные условия или порядок их 3 Альтернативные варианты условий сделки, кото- определения. рая требует согласие на ее совершение. Сторону сделки и выгодоприобретателя можно не указывать 4 Согласие на совершение сделки при условии в решении о согласии на совершение крупной сделки, если совершения нескольких сделок одновременно сделку заключают на торгах, а также в иных случаях, если сто- рону сделки и выгодоприобретателя невозможно определить к моменту получения согласия на совершение такой сделки
80 Компания Как одобрить крупную сделку в АО Корпоративные отношения Порядок одобрения зависит от того, кто в АО уполномочен одобрять крупные сделки. Здесь два варианта: совет директоров либо общее собрание акционеров. Когда стои- мость имущества по сделке составляет от 25 до 50 процентов стоимости активов обще- ства, одобрением занимается совет директоров. Общее собрание акционеров будет участвовать в процедуре одобрения в двух случа- ях. Первый — стоимость сделки превышает 50 процентов стоимости активов общества. Второй — крупную сделку должен был одобрить совет директоров, но не было достиг- нуто единогласное решение. К голосованию нужно подготовить заключение о крупной сделке. Этим занимается совет директоров, в его отсутствие — исполняющий обязанности. Определите, кто уполномочен одобрять крупные сделки. В зависимости от этого про- цедура будет различаться. СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ Кто уполномочен инициировать процедуру одобрения сделки Правом на созыв заседания совета Правом на созыв общего собрания акционе- директоров обладают: ров обладают: председатель совета директоров; совет директоров; член совета директоров (наблюдатель- ревизионная комиссия; ного совета), аудитор; член ревизионной комиссии; акционер или группа акционеров общества, должностное лицо, которое ответ- которые обладают не менее чем 10 процен- ственно за организацию и осуществле- тами голосующих акций на дату предъявле- ние внутреннего аудита, или аудитор ния требования общества; исполнительный орган общества; иные лица, которых определил устав Кто вправе принять решение о созыве заседания совета директоров или общего собрания Заседание созывает председатель сове- Решение о созыве общего собрания прини- та директоров мает совет директоров Сколько нужно голосов, чтобы одобрить сделку Решение об одобрении нужно прини- ¾ голосов акционеров, которые принимают мать единогласно. участие в собрании, при цене более 50 про- центов стоимости активов АО. Если не будет единогласия совета Более ½ числа голосов акционеров, кото- директоров, то вопрос нужно переда- рые принимают участие в собрании, вать на общее собрание акционеров при цене от 25 до 50 процентов стоимости активов общества
ЮК №1 81 СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ Как определить кворум В голосовании должны участвовать все Кворум считается достигнутым, если невыбывшие члены совета директоров. в собрании приняли участие акционеры, которые обладают в совокупности более К выбывшим относятся умершие, огра- чем 1/2 голосов размещенных голосующих ниченные в дееспособности или недее- акций общества. способные, дисквалифицированные При отсутствии кворума можно провести члены совета директоров, а также те, повторное общее собрание акционеров которые уведомили общество об отка- с той же повесткой. зе от своих полномочий. Такой отказ нужно сделать заблаговременно Повторное общее собрание акционеров до заседания в письменной форме. правомочно, то есть имеет кворум, если В любом случае число невыбывших чле- в нем приняли участие акционеры, облада- нов совета директоров не должно быть ющие в совокупности не менее чем 30 про- менее половины от числа избранных центами голосов размещенных голосующих членов совета директоров акций АО Как произвести подсчет голосов Закон не требует создавать специаль- В обществе с числом акционеров — вла- ный орган или комиссию для подсчета дельцев голосующих акций общества более голосов 100 нужно создать счетную комиссию. Ее количественный и персональный состав утверждает общее собрание акционеров. В обществе с числом акционеров — вла- дельцев голосующих акций более 500 функ- ции счетной комиссии выполняет регистратор
82 Компания Интервью Оспорить сделки должника можно на этапе претензионной работы Алексей Мороз, адвокат, управляющий партнер А Б «Эксиора» Беседовала Алексей, хочу поблагодарить Вас за книгу, которую Вы Мария Ивакина написали для наших читателей. Вопросов, как получить исполнение по решению суда, почти не осталось. Кроме Главный редактор одного: как лучше действовать, чтобы не банкротить должника? Фотографии Сегодня почему-то все стараются избежать процедуры банкрот- Николая Покровского ства. Понятно, что она дорогая и длительная, но во многом у нее есть свои плюсы. Например, эта процедура позволяет собрать информацию в отношении должника и установить, куда действи- тельно уходило имущество. К сожалению, не все кредиторы на это готовы с точки зрения финансов и времени. Основная альтернатива, которая предусмотрена в законе об исполнительном производстве, — обратиться к приставу-испол- нителю. Но мы знаем, как работают приставы: из-за огромной загрузки чаще всего у приставов нет времени и возможности отсле- живать информацию в отношении должников. Здесь мы сами должны помогать приставу. Что можно сделать? Закон предусматривает, что пристав может выдать нам поруче- ние на выполнение тех или иных действий. Например, мы можем подготовить проекты документов, вручить запросы адреса- там и получить на них ответы. Тем самым мы активно участвуем в исполнительном производстве, понимаем, куда оно ведет. И у нас всегда есть возможность оспорить бездействие пристава. Сегодня, благодаря определению В С от 18.04.2017 № 77-К Г17-7, у пристава есть колоссальный инструментарий по поиску
Компания 84 Интервью Лучше всех отслеживает вывод активов налоговая Краткая имущества. Чаще всего он ограничивает свои действия рассылкой биография запросов, чтобы узнать, какое имущество есть у должника. Сооснователь и управ- Но законодатель и Верховный суд сказали, что пристав вправе ляющий партнер А Б запросить информацию о том, какое у должника было имущество «Эксиора», адвокат, раньше: чем владел должник на момент заключения сделки, про- магистр частного пра- срочки обязательства и вынесения судебного акта. ва (РШЧП), к. э. н. Со- провождает судебные Это те же запросы в банк, Росреестр, ГИБДД? споры и процедуры банк- Фактически это все те же самые адресаты, куда пристав обычно ротства более 10 лет. отправляет запросы. Просто он уточняет, какое имущество было Многократно успеш- у должника с определенного периода по сегодняшний день. но представлял интере- сы крупных российских Если мы попросим его это сделать, то сможем так же, как в рам- и иностранных компа- ках банкротных процедур, собрать соответствующую информа- ний в МКАС при ТПП, цию. Об этом чаще всего забывают или не знают. а также в арбитражных судах, в том числе в ВАС Верховный суд на основании системного толкования закона и В С. В 2018 году вошел указал, что кроме запросов пристав может оспаривать действия в международный рей- по сделкам, которые были направлены на вывод имущества долж- тинг «Who’s Who Legal», ника. Такие сделки также может оспорить и кредитор. категория «Future Leaders — Litigations». Да, давайте поговорим про внеконкурсное оспаривание. Этот институт существовал в России еще до революции. В совре- менной России о нем вспомнили только в 2008 году, когда ВАС дал пояснения по практике применения статьи 10 Г К. На долгое время этот вопрос отложили, и вернулись к нему вновь в 2014–2015 годах. Почему про это вспомнили? Все пришли к осознанию, что банкротство — это очень дорого и сложно, требует большого внимания и времени. Необходимо было предоставить кредитору другой способ защиты своих прав. Он давно успешно применяется в Германии, Австрии и Франции. В 2015 году в Госдуме был представлен законопроект о внесении изменений в закон об исполнительном производстве. Он предпо- лагал наделить пристава-исполнителя полномочиями по оспари- ванию сделок. То есть фактически передать ему по аналогии те же права, что есть у конкурсного управляющего: искать имуще- ство и, если оно выбыло по «сомнительным» схемам, оспаривать эти действия и возвращать его в имущественную массу должника.
ЮК №1 85 По этому законопроекту было много вопросов. Среди них — поче- 60 му только пристав-исполнитель наделен таким правом. В конечном процентов — итоге рабочая группа отозвала его на доработку. столько исполнительных В результате с 2015 года стали появляться судебные акты, в том числе на уровне Верховного суда, в которых в отсутствие како- производств го-либо отдельного правового регулирования начали совмест- прекращаются но применяться статьи 10 и 168 Г К с тем, чтобы признать такие сделки недействительными и вернуть все в имущественную массу в связи должника. с невозможностью Правда, если должник все же будет признан банкротом, то дей- исполнения ствия кредитора могут быть оспорены. Ведь это по сути преимуще- ственное удовлетворение своих прав требования. Кредитор обосновывает иск по статьям 10, 168 Г К, ссылаясь на то, что сделки были направлены на вывод активов? Да, и этими действиями должник специально хотел причинить ему вред и исключить имущество из-под возможного взыскания за счет действий пристава-исполнителя. У судов же должен возникнуть вопрос: есть ли у кредитора право на иск? Конечно. До 2015 года суды зачастую отказывали в удовлетво- рении этих исков, указывая, что у кредитора нет права на иск: он не является ни стороной по сделке, ни кем-либо еще. В 2015 году Верховный суд в своем определении №4-К Г15-54 обосновал возможность подачи этого иска. Он сказал, что систем- ное толкование статей 10 и 168 Г К говорит о том, что обратить- ся с таким иском можно в том случае и в том числе, если нет иных способов защиты. Кредитор исчерпал все возможные спосо- бы, чтобы защитить свое право. Он получил решение, обратил- ся к приставу-исполнителю, получил от него акт о невозможности исполнения судебного акта. У кредитора остается только одно — идти с прямым иском об оспаривании этой сделки. Но это лукавство, ведь у нас есть институт банкротства, поэтому предполагается другой способ защиты. Зато с помощью этой позиции Верховного суда банкротить должника не обязательно. Да, Верховный суд здесь рассуждает с точки зрения института вне- конкурсного оспаривания, а не банкротства. Стоит сказать, что в делах, с которых Верховный суд начал при- знавать право на внеконкурсное оспаривание сделок, злоупотреб- ления должников были явными. Это случаи, когда, например, квартира по договору дарения передавалась ближайшим
86 Компания Интервью Хобби родственникам или актив реализовывался по безвозмездной сделке. Показательным является определение Верховного суда Друзья говорят, что мое от 08.12.2015 № 5-К Г15-179. хобби — собирать все- возможные водительские Но ведь сейчас оспаривают не только сделки права и лицензии. Недав- с родственниками? но открыл категорию А В последующем Верховный суд и нижестоящие суды, действи- на мотоцикл, до это- тельно, расширили границы применения статей 10 и 168 Г К и ста- го получил сертификат ли более тщательно анализировать действия должников накануне шкипера для яхтин- спорных сделок. га. Думаю, следующим шагом будет обучение Есть случаи, когда имущество было переоформлено на работни- управлению вертолетом. ка или на бывшего работника компании должника. Здесь суды смо- трят, приобретал работник квартиру или другую недвижимость у директора, владельца бизнеса, какая зарплата у этого работника. В определениях 2016 года по делу «БУМ-Банк» против Мона- стырловой и Сабанджиоглу суд указал, что, так как работник в период совершения сделки получал зарплату в размере восьми тысяч рублей в месяц, очевидно, что он не мог приобрести недви- жимость, условно, за 750 тысяч рублей. Когда по документам имущество, например автомобиль, выбы- ло из владения должника, но при этом есть доказательства того,
ЮК №1 87 что бывший собственник продолжает им пользоваться, суды при- О компании ходят к выводу о мнимости этих сделок. Они направлены толь- ко на видимость отчуждения, как это было описано в определении А Б «Эксиора» за три го- Верховного суда от 19.04.2016 №83-К Г16-4. да своего существова- ния отмечено в качестве Подобное чаще встречается в спорах с недвижимостью. Имуще- лидирующей юридиче- ство переписывают на родственников, друзей, но потом всплывают ской компании в области факты, подтверждающие, что должник продолжает жить в дан- банкротства, разреше- ном помещении, пользоваться имуществом, как своим. Именно ния споров и строитель- эти обстоятельства также приведены судом в определениях по делу ства как национальными «БУМ-Банка». рейтингами (Право-300), так и международными В конечном итоге Верховный суд пошел дальше. Сегодня судеб- агентствами (I F LR1000). ная практика говорит о том, что обратиться с таким иском можно Специализация бюро — даже не по просуженному решению, а намного раньше — на этапе разрешение споров в ар- претензионной работы. битражных судах, судах общей юрисдикции, тре- Когда становится известно, что контрагент «переписывает» свое тейских судах на всей имущество на третьих лиц, кредитор может оспорить эти сдел- территории России ки, так как у него есть защищаемый законом интерес — на это Вер- и за рубежом. ховный суд указал в определениях от 29.03.2016 № 5-К Г16-28 и от 28.02.2017 №32-К Г16-30. Насколько я понимаю, сложнее всего на этом этапе — узнать, что должник выводит активы. Если стороны заключают договор и по нему есть, например, пору- читель, то мы собираем сведения о его имуществе. И в дальнейшем нас никто не ограничивает в возможности периодически проверять ЕГРП. Это кажется банальным, но об этом многие забывают. Однако не каждый контрагент готов раскрыть информацию обо всех своих активах. Такую информацию всегда раскрывают банкам, которые потом отслеживают статус имущества. Обычные же кредиторы часто ее просто не запрашивают. Вообще лучше всех отслеживает вывод активов налоговая. Она видит все сделки, которые заключает должник. С этой точки зре- ния, если вдруг к должнику есть какие-то требования со сторо- ны налоговой инспекции, всегда проще выйти в суд вместе с ней с совместным иском к должнику или присоединиться к нему на стороне истца. Налоговая соберет необходимые доказательства. К юристу приходят уже после вывода активов? Чаще всего юристы сталкиваются с этой информацией в лучшем случае на этапе подготовки иска, когда заявляют обеспечитель- ные меры, а суд отказывает в удовлетворении данного требова- ния, потому что это имущество уже не принадлежит должнику.
Компания 88 Интервью По этому вопросу есть интересная судебная практика. Если вам отказали в обеспечительных мерах, то вы можете обратиться в суд повторно с заявлением о розыске имущества должника. Суд может направить запросы в госорганы о том, есть ли какое-либо имуще- ство, возможно ли будет исполнить судебный акт. Арбитражные суды на это идут крайне редко, я бы даже сказал, что в исключи- тельных случаях. Суды общей юрисдикции очень часто удовлетво- ряют подобные заявления, если они мотивированы. Как лучше мотивировать заявление, чтобы суды его удовлетворили? Необходимо предоставить явные свидетельства недобросовест- ности должника, как, например, это было сделано в определении Верховного суда от 08.12.2015 № 34-К Г15-16 или более позднем определении от 20.09.2016 №49-К Г16-18. Даже если откажут в обеспечительных мерах, то при последую- щем внеконкурсном оспаривании суды укажут, что добросовест- ному кредитору отказали в мерах, а после этого должник продал имущество своим родственникам или друзьям. Это свидетельству- ет о недобросовестности и о конкретной цели — вывести имуще- ство из-под возможного взыскания. Подобная ситуация была в уже упомянутом мной определении Верховного суда от 08.12.2015 №5-К Г15-179. Кроме запроса информации, что еще сделать на этапе заключения договора? Если это крупные сделки, то не помешает личное поручительство генерального директора. В этом случае вы затребуете перечень его имущества, чтобы понимать, возможно ли будет в дальнейшем удовлетворить это требование. Когда речь идет о любом контракте, например подряде или поставке, данный вопрос может отпасть. Это произойдет, если компания примет решение о том, что она работает только по обя- зательствам, которые обеспечены банковской гарантией. То есть если мы вводим в деятельность компании институт бан- ковской гарантии, то внеконкурсное оспаривание не нужно. В этой ситуации мы в конечном итоге столкнемся просто с нежеланием банка платить по гарантии. Сегодня много процессов по оспариванию банковской гарантии. Банки утверждают, что они ее не выдавали, что в ней есть какие-то дефекты. Но, тем не менее, одно дело — искать пропавшую маши- ну, которую уже десять раз перепродали, а другое — биться в про- цессе с банком, который так или иначе заплатит
90 Компания Кадастровая стоимость Новые правила по кадастровой стоимости. Как оспорить в 2019 году Дарья Третьякова Адвокат КА «Юрпроект» Чем поможет: не переплачивать налог на имущество и на землю и вернуть излишне уплаченные суммы. С января стало удобнее оспаривать кадастровую стоимость — мож- но сразу идти в суд, подавать заявление в комиссию через МФЦ и Госуслуги. К тому же получится вернуть больше переплачен- ных налогов — за весь период, пока действовала завышенная стои- мость. В статье рассказали, как по новым правилам пересмотреть кадастровую стоимость и уменьшить налоги на землю и другую недвижимость. Больше нет ограничений по времени, когда можно подать в комиссию заявление об оспаривании Обратитесь в комиссию по рассмотрению споров о результатах определения кадастровой стоимости. Раньше их создавали при Рос- реестре, теперь формируют при уполномоченном органе, который определяет субъект РФ. Состав комиссий тоже поменялся. Помимо чиновников из Росреестра и регионального органа власти одним из членов комиссии должен быть представитель от Уполномочен- ного по защите прав предпринимателей. Срок для обращения в комиссию больше не ограничен пятью годами с даты внесения кадастровой стоимости в ЕГРН. Оспа- ривать кадастровую стоимость можно вплоть до момента, пока
ЮК №1 91 в ЕГРН не внесут новую стоимость по результатам очередной када- 36 субъектов Р Ф должны стровой оценки. Подавать заявления в комиссию стало удобнее. были провести в 2018 го- Кроме подачи заявления через уполномоченный орган субъекта РФ ду государственную или по почте, появились еще дополнительные способы: через мно- кадастровую оценку гофункциональный центр — МФЦ и через интернет, в том числе уже по новым прави- через сайт Госуслуги. лам, в том числе Моск- ва, Санкт-Петербург, Изменились требования к пакету документов, которые прикла- Севастополь, Москов- дывают к заявлению в комиссию: это выписка из ЕГРН о кадровой ская, Саратовская, Кур- стоимости объекта, копия правоустанавливающего или правоудо- ская области, Чувашская стоверяющего документа на объект — по новым правилам доста- Республика и др. точно простой копии, а не нотариальной, как раньше. Источник: rosreestr.ru Кроме того, нужен отчет об оценке рыночной стоимости иму- 237 ФЗ Ст. 21 Федерально- щества по состоянию на дату, на которую определялась кадастро- го закона от 03.07.2016 вая стоимость объекта. Информацию об этой дате можно найти № 237-ФЗ «О государ- в соответствующей строке выписки из ЕГРН о кадастровой стои- ственной кадастровой мости. Не перепутайте ее с другими датами, которые также ука- оценке» зывают в выписке: датами внесения и утверждения кадастровой стоимости объекта недвижимости. Раньше комиссии рассматривали споры, которые связаны с недо- стоверностью использованных в ходе кадастровой оценки све- дений об объекте недвижимости. По новым правилам таких полномочий у комиссии нет. Можно только обратиться в само бюджетное учреждение, которое проводило оценку, чтобы оно исправило допущенные в ходе оценки ошибки.237 ФЗ Компаниям теперь необязательно оспаривать кадастровую стоимость в досудебном порядке Досудебное обращение в комиссию по рассмотрению споров 237 ФЗ-1 П. 1 ст. 22 Федераль- о результатах определения кадастровой стоимости стало необя- ного закона от 03.07.2016 зательным для всех категорий заявителей.237 ФЗ-1 Раньше напрямую № 237-ФЗ «О государ- в суд могли направлять иски только физические лица. Организа- ственной кадастровой ции, органы государственной власти и местного самоуправления оценке» обращались за оспариванием кадастровой стоимости в суд только после того, как получили от комиссии отказ или если их заявление не рассмотрели в течение 30 дней. Если в комиссию не обращались либо обращение закончилось неудачей, можно оспорить неверную кадастровую стоимость в суде. Такие споры рассматривают в порядке главы 25 КАС, у кото- рой есть ряд особенностей. Независимо от того, кто административный истец, спор во всех случаях подведомствен судам общей юрисдикции. По пер- вой инстанции такие споры подсудны судам уровня краевых,
Компания 92 Кадастровая стоимость Изменились требования к документам для обращения в суд и комиссию областных и равных им судов по местонахождению объекта недви- жимости, кадастровую стоимость которого оспаривают. Представителями в процессе в порядке КАС могут быть только лица с высшим юридическим образованием. Отправить в судебное заседание студента четвертого курса или бухгалтера без диплома юриста не получится. Пакет документов для обращения в суд частично включает в себя те же документы, что и для обращения в комиссию: выписку из ЕГРН о кадастровой стоимости, копию правоустанавливающего или правоудостоверяющего документа на объект недвижимости и отчет об оценке в бумажной и электронной форме. Дополнительно потребуют документ об оплате государственной пошлины. К доверенности придется приложить копию диплома о высшем юридическом образовании представителя. Подготовь- те экземпляры административного иска с приложениями по числу лиц, которые участвуют в деле, либо доказательства вручения им таких экземпляров. Хотя досудебное обращение в комиссию по закону не обязатель- но, но если обращались, то приложите к иску документы, кото- рые подтверждают факт обращения. Причина в том, что момент, с которого применят оспоренную кадастровую стоимость для рас- чета неналоговых платежей, зависит от даты первоначального обращения за защитой своих прав в комиссию или суд. Вернуть переплаченные налоги можно за все время, когда действовала завышенная стоимость 237 ФЗ-2 Ч. 4 ст. 18 Федераль- Сниженную кадастровую стоимость можно применять для расчета ного закона от 03.07.2016 обязательных платежей ретроспективно с 1 января года, в котором № 237-ФЗ владелец недвижимости обратился в комиссию или в суд.237 ФЗ-2 Эти правила продолжат действовать для неналоговых платежей, таких как арендная плата за земельные участки в публичной соб- ственности, которые заняты принадлежащими арендатору здания- ми и сооружениями. Для налоговых платежей: земельного налога, налога на имуще- ство организаций и физических лиц с 1 января 2019 года действуют
ЮК №1 93 иные правила.334 ФЗ После установления кадастровой стоимости 334 ФЗ Федеральный закон в размере рыночной пересматривать налоговые обязательства от 03.08.2018 №334-ФЗ ретроспективно можно за весь период, в течение которого дей- «О внесении изменений ствовала завышенная кадастровая стоимость. в статью 52 части первой и часть вторую НК РФ» Формулировки поправок в НК неудачны: непонятно, что же законодатель имеет в виду — новые правила распространяют- 78 НК Ст. 78 НК ся на любое оспаривание кадастровой стоимости, которое имело место с 1 января 2019 года, либо новые правила должны применять КС Определение КС только для оспаривания кадастровой стоимости, которую внесли от 21.06.2001 №173-О в ЕГРН с нового года. ВАС А65 Постановле- Также актуальной станет давняя дискуссия о возможности при- ние Президиума ВАС менить к требованиям о возврате излишне уплаченного налога от 25.02.2009 по делу гражданско-правовой срок исковой давности. Срок для возврата № А65-28187/2007-СА1-56 излишне уплаченного налога — три года с даты уплаты налога.78 НК В то время как общий срок исковой давности — три года с даты, ВАС 57 П. 33, 79 постанов- когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении прав. ления Пленума ВАС от 30.07.2013 №57 Конституционный суд еще в 2001 годуКС высказался в пользу при- менения общегражданского срока исковой давности к налоговым отношениям. В дальнейшем же суды, прежде всего ВАС, устано- вили высокий стандарт для доказывания того, что момент, ког- да лицо узнало о нарушении своих прав, отличался от момента, когда лицо оплатило налог.ВАС А65 Кроме того, подавать иск можно было, если налогоплательщик изначально обращался за возвратом налога в пределах трехлетнего срока с даты его уплаты, но налого- вый орган отказал в возврате налога либо не ответил на заявление в установленный срокВАС 57 По каким правилам оспаривать кадастровую оценку в зависимости от времени ее проведения Если последнюю массовую када- сама массовая переоценка прово- у себя такие учреждения, и поэто- стровую оценку в вашем регионе дилась по этому закону — не рань- му оценки ни в одном субъекте проводили до 1 января 2017 года, ше 2018 года. в 2017 году не проводили. Пер- то кадастровую стоимость объекта вые оценки по новым правилам недвижимости нужно оспаривать С 1 января 2017 года оценки начали делать только в 2018 году, по правилам старого закона об оце- должны были проводить только и до конца ноября их должны были ночной деятельности. по новым правилам, но для этого закончить и утвердить результаты. в субъектах РФ нужно было соз- Действуют кадастровые стоимо- Новые правила оспаривания, кото- дать специальное бюджетное уч- сти, которые посчитали и утвер- рые установил закон о кадастровой реждение, а это долгий процесс. дили в 2018 году, только с января оценке, применяют в случаях, если Весь 2017 год регионы создавали 2019 года. Источники: федеральные законы от 03.07.2016 №237-ФЗ «О государственной кадастровой оценке», от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»
94 Компания Материальная ответственность Что учесть юристу, когда работника привлекают к материальной ответственности Что в статье: четыре вывода Верховного суда из нового обзора по материальной ответственности работников. Ольга Свистунова о возмещении ущерба — это индиви- дуальные трудовые споры, которые Ведущий редактор-эксперт не подсудны мировому судье независимо от цены иска. Дело направили в суд пер- Верховный суд изучил практику по спо- вой инстанции.ВС-1 рам о материальной ответственно- сти работников за последние четыре В обзоре Верховный суд сделал и дру- года.ВС Из 13 выводов мы отобрали те, гой вывод по поводу подсудности: которые пригодятся в работе юристу. в трудовой договор нельзя включать условие, что споры по поводу материаль- Споры о материальной ной ответственности рассматривает суд ответственности работника по местонахождению работодателя. Это мировой судья не рассматривает снижает уровень гарантий работников.ВС-2 Общество обратилось в районный суд с иском к работнику о взыскании мате- Приговор, которым работника риального ущерба в размере 6 тыс. руб. оправдали, будет основанием Судья вернул исковое заявление. Он ука- пересмотреть решение суда зал: дело по первой инстанции должен Ревизия банка установила, что работ- рассмотреть мировой судья, посколь- ник-1 без поручений клиента создал, ку это имущественный спор, который а работник-2 подтвердил фиктивную не превышает 50 тыс. руб. Апелляция операцию — они списали со счета 13 млн отменила определение первой инстан- руб. Банк возместил клиенту деньги ции. Категории гражданских дел, и подал в суд иск к работникам о взыска- которые подсудны мировому судье, нии ущерба в равных долях. В первой перечислены в части 1 статьи 23 ГПК, их инстанции в качестве соответчика при- перечень исчерпывающий. Дела по пово- влекли бывшего руководителя дополни- ду трудовых отношений к подсудно- тельного офиса банка. Иск в отношении сти мирового судьи не отнесены. Споры работников удовлетворили, в отноше- нии руководителя отказали. Через несколько месяцев работни- ки подали заявление о пересмотре дела ВС Обзор практики рассмотрения судами дел о материальной ответ- ВС-1П. 12 Обзора, утв. Президиумом ВС 05.12.2018 ственности работника, утв. Президиумом ВС 05.12.2018 ВС-2 П. 13 Обзора, утв. Президиумом ВС 05.12.2018
ЮК №1 95 по вновь открывшимся обстоятельствам: привлечения к ответственности. Ниже- по приговору суда бывшего руководи- стоящие инстанции не установили нали- теля осудили за мошенничество. Заяви- чие и размер ущерба, вину работника, тели указали: приговор установил их причинно-следственную связь между невиновность в причиненном ущербе. его действиями и ущербом. Они при- Первая инстанция отказала в пересмотре няли в качестве доказательств копии и пояснила, что обстоятельства хищения актов и накладных, но не выяснили, для разрешения этого гражданского дела какой порядок работы с наличными не существенны. Апелляция согласилась: был установлен в обществе, ознакомили суды уже установили факт ненадлежаще- ли работника с порядком. Дело направи- го исполнения работниками обязанно- ли на пересмотр.ВС 66 стей, которые повлекли ущерб. Верховный суд отменил решения. При- Чтобы взыскать с работника расходы говор установил, что руководитель на его обучение, ученический ввел в заблуждение работников. Первая договор не нужен инстанция не учла, что обстоятельства Работник обучался за счет работодателя, из приговора не были и не могли быть потом уволился, но расходы на обуче- известны заявителям и суду на момент ние не возместил. Работодатель обратил- рассмотрения гражданского дела и спо- ся в суд. Первая инстанция и апелляция собны повлиять на его исход. Дело в иске отказали: ученический договор направили на новое рассмотрение.ВС-3 стороны не заключали, после курсов работник не приобрел новую специ- Даже если работник уволен, нужно альность, только повысил профессио- затребовать от него объяснения, нальный уровень в рамках имеющейся прежде чем взыскивать ущерб квалификации, поэтому затраты взы- Общество заключило с работником скать нельзя. Условие трудового дого- договор о полной материальной ответ- вора о возмещении полной стоимости ственности. После того как работник обучения, если работник уволится рань- уволился, выявили, что он присвоил ше определенного срока, снижает уро- крупную сумму. Общество подало иск вень гарантий работника. в суд. Первая инстанция и апелляция Верховный суд отменил акты и напра- удовлетворили иск: размер ущерба рабо- вил дело на новое рассмотрение. Учени- тодатель подтвердил актами проверки, ческий договор — не единственный вид сверки, расходными кассовыми орде- заключаемых между работником и рабо- рами. Суды указали: то, что общество тодателем договоров об обучении.ВС 16 не истребовало у работника объясне- Верховный суд сделал еще один вывод ния по факту недостачи, — не основание по поводу возмещения затрат. Увольняе- отказать в иске. мые без уважительных причин и раньше Верховный суд не согласился. Работо- срока работники не должны возмещать датель обязан провести проверку, затре- командировочные расходы, которые бовать от работника объяснения. Он работодатель понес, когда отправлял их должен доказать, что соблюдал порядок на обучение в другую местностьВС 69 ВС-3П. 4 Обзора, утв. Президиу- ВС 66Определение ВС ВС 16 Определение ВС ВС 69Определение ВС мом ВС 05.12.2018 от 07.05.2018 №66-КГ18-6 от 17.04.2017 №16-КГ17-3 от 02.07.2018 №69-КГ18-7
96 Компания Система Юрист Как компании узнать сведения о своих бенефициарных владельцах Чем поможет: избежать штрафа до 500 тыс. руб. Компании обязаны знать своих бене- участниками, учредителями, акционера- фициарных владельцев и раскрывать ми или имеют право как-либо контро- сведения о них по запросам госорга- лировать компанию. Запрошенные лица нов.115 ФЗ Если этого не сделать, директо- обязаны дать ответ в силу прямого указа- ра оштрафуют на сумму от 30 до 40 тыс. ния закона.115 ФЗ-3 руб. Для самой компании санкция стро- же — от 100 до 500 тыс. руб.КоАП Ф.И.О. и ИНН участников посмотри- те на egrul.nalog.ru. ИНН также можно Какие сведения компании нужно узнать через service.nalog.ru/inn.do. знать Компания должна знать Ф.И.О. бене- В какой форме направить запрос фициара, гражданство, дату рожде- При составлении и отправке запроса ния, место жительства или пребывания, используйте такую форму и способы, ИНН, если он есть. Также понадобятся чтобы у компании осталось подтверж- паспортные данные.115 ФЗ-1 Обновлять све- дение. Например, отправьте письмо дения нужно один раз в год.115 ФЗ-2 с описью вложения, из которой пря- мо следует, что общество запросило Где найти сведения сведения о своих бенефициарах. Если Закон не раскрывает, какие именно получить сведения не удалось или они меры должна принять компания, что- неполные, компания должна быть готова бы выяснить сведения о бенефициарах. доказать ФНС или Росфинмониторин- Поэтому направьте запросы гражданам гу, что предприняла все меры, чтобы их и организациям, которые выступают установить. В частности, в этом помогут копии запросов и ответов на них 115 ФЗСт. 6.1 Федерального закона КОАП Ст. 14.25.1 КОАП 115 ФЗ-2 Подп. 1 п. 3 ст. 6.1 Федерального зако- от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодей- на от 07.08.2001 №115-ФЗ ствии легализации (отмыванию) доходов, 115 ФЗ-1 П. 1 ст. 6.1, абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 Феде- полученных преступным путем, и финанси- рального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ 115 ФЗ-3 П. 4, 5 ст. 6.1 Федерального закона рованию терроризма» от 07.08.2001 №115-ФЗ Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru В январе подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендации «Как компании узнать сведения о своих бенефициарных владельцах»
Search
