Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает №9 Две новые Сентябрь главы ГК 2022 о недвижимости Неустойка 48 в период моратория на банкротства. Как разделились мнения судов 20 Полномочия без доверенности: чем это подтвердить и как отклонить возражения Сайт журнала: law.ru 28 10 ответов на вопросы по поправкам в Закон о персональ- ных данных 56 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №9 1 СЛОВО РЕДАКТОРА С новым рабочим годом Думала о том, что 1 сентября многие воспринимают как начало нового рабочего года. Законодатели вообще рабо- тают с осени, и вступление в силу многих законов приуро- чено к сентябрю. В этом рабочем году — три глобальных изменения в работе юристов. Во-первых, заработали две новые главы Г К о недвижи- мости, которые меняют правила использования помеще- ний, зданий и других объектов. Андрей Громов рассказал, как новые главы Г К меняют отношения с контрагента- ми и госорганами, а Росреестр и судьи прокомментирова- ли, как толковать недосказанности в законе и применять новые правила. 48 Во-вторых, теперь покупателям долей и недвижимости будет проще сохранить сделку, если не знали о том, что супруг продавца на самом деле не давал на нее согласия. О том, на что теперь ссылаться покупателям, рассказали в отдельном материале. 44 В-третьих, заработали новые требования к обработ- ке персональных данных. Поправки не только предусма- тривают новые обязанности и запреты для операторов данных, но и сокращают сроки для ответов на запро- сы Роскомнадзора и граждан. Что учесть компаниям при работе с персональными данными, разобрали Наталия Спицына и Юлия Гуриева из Seven Hills Legal. 56 Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected]

2 Содержание 188 Чтонового 8 Судебная практика 10 Законы и постановления 12 Выводы кассации 14 млрд рублей взыскали Предстоящие изменения 16 суды по искам Конференции и семинары 18 из договоров поставки 20 в 2021 году Книги 24 12 28 Договоры 34 38 Неустойка в период моратория 42 на банкротство. Как разделились мнения судов 44 Контрагент отказывается от договора. 46 Условия, которые помогут не остаться в минусе Полномочия возникли без доверенности: чем это подтвердить и как отклонить возражения контрагента Когда стороны теряют деньги из-за ошибок в формулировках договоров и актов. Как исправить условия Когда неустойку заплатит поставщик, хотя договор нарушил покупатель На какие условия обратить внимание депоненту в договоре эскроу Покупателям стало проще сохранить сделку, когда ее заключили без согласия супруга В С разъяснил, когда супруг, который дал согласие на сделку, не вправе его отозвать

ЮК №9 3 Компания 48 Две новые главы Г К о недвижимости. Как они меняют отношения с контрагентами и госорганами FAQ по поправкам в Закон о персональных 56 данных. 10 ответов на вопросы компаний Виктория Малкина, Мы одними из первых пошли с иском 62 руководитель на- о злоупотреблении против потребителя правления операци- онной поддержки Из-за чего юристов обвиняют в банкротстве юрдепартамента Lamoda, рассказала, компании. Как избежать субсидиарки 66 как компании уда- лось взыскать с не- Работников восстановят, добросовестного даже если они ушли по соглашению сторон. потребителя более 600 тыс. руб. Как этого избежать 72 62 О чем предупредить участников, чтобы минимизировать споры с наследниками долей 76 Контрагент компании — банкрот. Три довода, чтобы сделку с ним не оспорили 80 ИФНС вызывает на допрос. О чем можно 82 и нельзя говорить в налоговой Споры 86 Договор эскроу 90 В деле поддельный документ. 94 42 Как его опровергнуть без заявления 96 о фальсификации Обстоятельства, которые не придется подтверждать. Какие сведения суды считают общеизвестными Пропустили срок на обжалование. Когда суд его восстановит Генподрядчик не заплатил субподрядчику, потому что не получил деньги от заказчика. Кого поддержит суд ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 38% КОМПАНИЯ Две новые главы Г К о недвижимости. Как они меняют отношения с контрагентами и госорганами В статье — как новые главы ГК меняют правила использования требований помещений, зданий и других объектов недвижимости. ГК рас- по спорам о регистрации ширяет перечень признаков, которые позволят определить, ка- недвижимости кие объекты относятся к недвижимости. При этом теперь закон удовлетворили суды прямо запрещает признавать право собственности на кварти- в 2021 году. ры и помещения в недострое, а также устанавливает, что ас- Источник: cdep.ru фальтовые покрытия, выгребные ямы, замощение земельного участка — не отдельные объекты недвижимости. Кроме того, ГК подтвердил: у участка и здания на нем не может быть разных собственников. Росреестр и судьи прокомментировали, как тол- ковать недосказанности в законе и применять новые правила 48 ДОГОВОРЫ СПОРЫ Договор эскроу В деле поддельный документ. Как его Поможет проверить ус- опровергнуть без заявления ловия, которые выгодны о фальсификации депоненту. Ключевых условий четыре: о сроке, Если оппонент ссылается на поддельный статусе депонированно- документ, заявлять о фальсификации го имущества, оплате ус- может быть невыгодно: экспертиза — это луг эскроу-агента, выда- всегда долго и дорого. Советуем исполь- че имущества 42 зовать альтернативные способы убедить суд не принимать спорный документ 86 Трудовые отношения Недействительность сделок Выводы кассации Работников восстановят, Покупателям стало проще Когда придется платить даже если они ушли сохранить сделку, когда ее неустойку за просрочку, по соглашению сторон. заключили без согласия супруга даже если контрагент со- Как этого избежать гласовал новую дату 72 44 12

ЮК №9 5 Виктория Малкина, руководитель на- правления операци- онной поддержки юрдепартамента Lamoda, рассказа- ла, как сентябрьские поправки в Закон о защите прав по- требителей повли- яют на отношения продавцов и поку- пателей, а также с какими злоупотре- блениями со сторо- ны потребителей сталкивается компа- ния и какие способы защиты использует «Мы одними из первых пошли с иском о злоупотреблении против потребителя» 62 ДОГОВОРЫ КОМПАНИЯ Неустойка в период FAQ по поправкам в Закон моратория на банкротства. о персональных данных. Как разделились мнения судов 10 ответов на вопросы компаний Удастся ли взыскать неустойку за период С 1 сентября вступили в силу новые тре- с 1 апреля и до 1 октября, теперь зависит бования к обработке персональных от подхода судьи, к которому попадет данных. Поправки не только предусма- дело. Мнения по этому вопросу сильно тривают новые обязанности и запреты отличаются, причем даже у судей одно- для операторов данных, но сокращают го региона. Какие сейчас есть подходы, сроки для ответов на запросы Роскомнад- узнаете из статьи 20 зора и граждан 56 Ответственность юристов Законы и постановления Судебная практика Из-за чего юристов обвиняют Как отменять простую В С объяснил, как считать в банкротстве компании. доверенность по новым исковую давность по зай- Как избежать субсидиарки правилам мам, в которых нет срока возврата 66 8 10



Что нового «Часть экономических преступлений уберут из У К» Юлия Самарина, ведущий редактор-эксперт 14 Законы и постановления Как отменять простую доверенность по новым правилам Судебная практика Выводы кассации 10 Когда придется платить 12 В С объяснил, как считать неустойку за просрочку, даже исковую давность по займам, если есть новая дата поставки в которых нет срока возврата 8

8 Что нового Судебная практика ВС объяснил, как считать срок исковой давности по займам, в которых нет даты возврата Главное из дела ВС: срок действия договора займа до востребования не имеет значения при расчете исковой давности. В договоре займа стороны прописали задолженность. Однако кассация реши- срок его действия до конца 2015 года. ла, что срок исковой давности уже истек. Срок возврата денег при этом не указали. Поскольку иного срока, кроме срока Заимодавец обратился в суд за задолжен- действия договора, стороны не предус- ностью только в 2021 году. Должник зая- мотрели, то своевременным следует счи- вил о пропуске срока исковой давности. тать возврат денег до конца 2015 года, Утверждал: раз момента возврата займа отметил суд округа. Кроме того, он в договоре нет, то надо ориентировать- сослался на презумпцию, что договор ся на период действия договора. Следо- действует до предусмотренного в нем вательно, с 1 января 2016 года начался момента исполнения обязательств, если трехлетний срок исковой давности. Заи- стороны не предусмотрели иное соотно- модавец возражал: срок возврата денег шение срока действия договора и срока в соглашении не прописали, значит, исполнения обязательств по нему. следует применять правила статьи 810 Верховный суд отменил постанов- ГК. По займам до востребования срок ление кассации, акты первой инстан- исковой давности необходимо считать ции и апелляции оставил в силе. Срок с даты, когда прошел месяц с момен- действия договора и срок исполнения та обращения к должнику за деньгами. обязательства — это разные понятия, Заимодавец впервые потребовал вернуть нельзя их отождествлять, как это сдела- долг только в конце 2020 года. ла кассация. Первая инстанция и апелляция согласи- Источник: определение ВС от 04.08.2022 лись с позицией заимодавца и взыскали по делу № А14-4120/2021 Срок действия договора займа нельзя приравнивать к сроку возврата долга

ЮК №9 9 Расходы подрядчика по оплате банковской гарантии должен возмещать заказчик, который отказался от договора Заказчик отказался от договора на стро- контракт не предусматривает обязанно- ительство санатория. Подрядчик сти компенсировать подрядчику расхо- через суд потребовал убытки, которые ды, которых нет в смете. Верховный суд возникли из-за расторжения, в том числе оставил решение первых двух инстанций расходы по оплате банковской гарантии. в силе. Указал: подрядчика лишили воз- Две инстанции частично удовлетвори- можности исполнить контракт в полном ли иск и признали, что, поскольку вины объеме по вине заказчика, а значит, рас- подрядчика в расторжении контракта ходы по банковской гарантии суды пра- нет, компенсировать расходы на оплату вильно квалифицировали как убытки. банковской гарантии должен заказчик. Кассация не согласилась. Посчитала, что Источник: определение ВС от 07.07.2022 по делу № А56-39195/2020 Если компания использовала схему ухода от налогов, ИФНС все равно должна учесть все налоги, которые уплатили Застройщик заключал договоры доле- что налоговая верно рассчитала раз- вого участия с предпринимателями, мер недоимки. Верховный суд отменил которые применяли УСН. Предприни- судебные акты. Указал: налоговая опре- матели уступали свои права требования делила размер недоимки без учета упла- физлицам по цене, которая значитель- ты налогов предпринимателями, что но превышала изначальную. ИФНС привело к завышению итоговой суммы. установила, что застройщик формаль- Суды ошибочно посчитали невозмож- но привлекал предпринимателей, что- ным зачесть в расходы компании налоги, бы уклониться от налогов. Застройщику которые уплатили предприниматели. доначислили налоги и пени и назначи- ли штраф. Три инстанции признали, Источник: определение ВС от 21.07.2022 по делу № А29-2698/2020 Арендатор не должен возмещать упущенную выгоду арендодателя Арендодатель расторг договор из-за В договоре есть положение, что стороны неоплаты арендных платежей. После не отвечают за упущенную выгоду. Так- обратился в суд с требованием взыскать же ни в ГК, ни в договоре нет обязанно- убытки: арендную плату, неустойку, сти возмещать расходы на поиск нового расходы на поиск нового арендатора, арендатора. Этот процесс — часть про- а также упущенную выгоду за период цесса заключения договора аренды арендных каникул. Источник: определение ВС от 26.05.2022 Три инстанции удовлетворили тре- по делу № А40-45186/2020 бования. ВС с этим не согласился.

10 Что нового Законы и постановления Как отменять простую доверенность по новым правилам Суть: в распоряжении об отмене простой доверенности нужно будет указывать больше информации. Чтобы отменить простую доверенность рождения, серию и номер паспорта, через публикацию в электронном рее- ИНН, СНИЛС и электронную почту. стре, доверителям придется указывать больше данных в распоряжении об отме- Требования вступят в силу с 11 января не. В частности, если доверитель — граж- 2023 года. Как и ранее доверителю, что- данин, понадобится указать его ИНН бы опубликовать распоряжение об отме- и СНИЛС. Если же распоряжение не доверенности, понадобится усиленная об отмене доверенности публикует ком- квалифицированная электронная под- пания, необходимо будет указать Ф. И. О. пись. Если ее нет, можно обратиться и СНИЛС ее законного представителя. к нотариусу лично. Хотя закон не обя- Кроме того, поправки обязывают пред- зывает публиковать сведения об отме- ставить и дополнительные сведения не простой доверенности, рекомендуем о самой доверенности: период ее дей- пользоваться этим сервисом. Это бес- ствия, если не указывают точную дату платно и обезопасит компанию от дей- выдачи. Еще одна новелла — необходи- ствий недобросовестных представителей. мо будет указывать сведения о доверен- На следующий день после внесения ном лице, если это компания. Придется в сервис информации об отмене дове- указать ее полное наименование, а также ренности заработает презумпция: тре- ИНН либо ОГРН. Сейчас закон требует тьи лица знают об отмене доверенности. приводить сведения только о представи- Проверить, не отменил ли контрагент теле — гражданине. доверенность на своих представителей, сможете на reestr-dover.ru. Если распоряжение подписывает пред- ставитель по доверенности, он дол- Источник: Федеральный закон от 14.07.2022 жен будет отразить свои Ф. И. О., дату №339-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Нужно указывать больше информации о доверителе, представителе и самой доверенности

ЮК №9 11 Вернуть судебную пошлину можно будет по месту учета плательщика Участникам судебных споров теперь рассматривал дело, так и по месту соб- позволили выбирать, каким образом ственного нахождения. Сейчас НК допу- вернуть госпошлину, которую излиш- скает только первый вариант возврата не уплатили или же взыскали за рас- суммы госпошлины, что не всегда удоб- смотрение дела в суде либо у мирового но сторонам спора. судьи. С 1 января 2023 года плательщики госпошлины смогут обратиться за воз- Источник: Федеральный закон от 14.07.2022 вратом денег в налоговую инспекцию №263-ФЗ «О внесении изменений в части пер- как по местонахождению суда, который вую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации» Условия строительных госконтрактов разрешили менять из-за непредвиденных обстоятельств Подрядчики по госконтрактам впра- Корректировку проводят в порядке ве в одностороннем порядке изменить изменения контракта из-за удорожания условия строительного госконтракта, стройматериалов. Однако не применя- если в процессе работ возникли обстоя- ют требование о том, что она возможна тельства, из-за которых его нельзя испол- в пределах лимита бюджетных обяза- нить. В частности, теперь допустимо тельств и не увеличивает срок исполне- скорректировать размер авансового пла- ния контракта или его цену более чем тежа. Также со 2 августа 2022 года из-за на 30 процентов. роста стоимости строительных ресур- сов можно увеличить еще и цену госкон- Источник: постановление Правительства тракта. При этом объем и виды работ от 28.07.2022 №1344 «О внесении изменений остаются прежними. в некоторые акты Правительства Российской Федерации» Разблокировать счет можно с помощью нового сервиса ФНС Чтобы ускорить разблокировку счета Новый сервис предлагает заполнить заяв- компании, теперь можно воспользовать- ку и затем связаться с оператором Цен- ся новым сервисом ФНС «Оперативная тра помощи по реабилитации счета. помощь: разблокировка счета» на nalog. В течение суток по телефону, который gov.ru. Он поможет компаниям и пред- указали в электронном сообщении нало- принимателям, у которых нет личного гоплательщика, компании предоставят кабинета на сайте ФНС. С помощью сер- информацию о статусе решения о при- виса можно получить помощь в снятии остановлении счета и о возможностях ограничений с расчетного счета, кото- для его отмены рый приостановили инспекторы за неу- плату налогов. Источник: информация ФНС от 12.07.2022

12 Что нового Выводы кассации Когда придется платить неустойку за просрочку, даже если контрагент согласовал новую дату поставки Что сказала кассация: если дату поставки изменили, когда просрочка уже наступила, поставщика не освободят от неустойки. ДОГОВОРЫ но на заседание не попал. Кассация отме- нила акт апелляции. Лишение права Перенос срока поставки защищать свои интересы в суде — безус- не освободит от неустойки, ловное основание для отмены судебного если об этом не договорились акта. Дело отправили в апелляцию. Поставщик просрочил передачу товара Постановление АС Северо-Западного округа и попросил перенести срок. Покупатель от 27.07.2022 по делу № А56-70888/2021 согласился, но позднее сослался на усло- вие договора, согласно которому новый ПРОЦЕСС срок не освобождает поставщика от неу- стойки. Первая инстанция и апелляция Неустойку не взыщут, отказались взыскать неустойку за пери- если ее не заявили од, который предшествовал переносу в первоначальном иске срока. Посчитали поведение покупателя недобросовестным. Поскольку стороны Исполнитель потребовал с заказчика изменили даты, нельзя считать предыду- плату за услуги. В заседании уточнил иск щее неисполнение ненадлежащим. Кас- и потребовал еще и неустойку. Первая сация отменила судебные акты: новую инстанция и апелляция взыскали деньги дату поставки согласовали, когда уже с учетом уточнения. Кассация не согласи- наступила просрочка. Это значит, что лась. Взыскание договорной неустойки — нужно было прямо прописать прощение самостоятельное требование. Нельзя неустойки. В ином случае нет оснований заявить о нем в ходе спора. освободить от нее поставщика. Постановление АС Московского округа Постановление АС Западно-Сибирского округа от 18.07.2022 по делу № А40-217164/2021 от 20.07.2022 по делу № А75-6270/2021 ДОГОВОРЫ ПРОЦЕСС Оказание услуг можно Судебный акт отменят, если подтвердить любыми дело рассмотрели без стороны источниками на пять минут раньше Гражданин оказывал юридические услу- Заседание апелляции назначили ги компании, но деньги за них не полу- на 11 часов 50 минут. Но в 11 часов чил. Две инстанции отказали в оплате 49 минут дело уже рассмотрели. Пред- из-за того, что договор и акты приемки ставитель компании пришел вовремя, стороны не подписывали. Кассация отме- нила судебные акты: даже если между

ЮК №9 13 сторонами отсутствует договор, это само решение неправомерным. Нарушения по себе не основание для неоплаты. Закон условий поставки и отказ от контракта допускает заключать договор оказания сами по себе не означают, что поставщик услуг в офертно-акцептной форме — недобросовестный. Чтобы включить без единого письменного документа. компанию в РНП, нужно доказать Исполнитель вправе ссылаться на любые умышленность действий, которые при- источники, в которых зафиксирован чинили вред заказчику. факт оказания услуг. Исполнитель пред- Постановление АС Поволжского округа ставлял интересы компании в суде, что от 26.07.2022 по делу № А06-9565/2021 отражено в судебных актах в открытом доступе. Кроме того, компания не отме- ПРОЦЕСС нила доверенность исполнителя. Кассация напомнила, как проиндексировать Постановление АС Московского округа задолженность от 19.07.2022 по делу № А41-65456/2019 Компания просудила долг на сумму ПРОЦЕСС более 193 млн руб. Деньги банк спи- О нарушении подсудности сал в ноябре 2021 года — через два дня можно заявить только после того, как предъявили исполни- в первой инстанции тельный лист. В декабре 2021 года компа- ния потребовала проиндексировать долг Стороны указали в договоре, что спор рассматривает суд по местонахождению на сумму более 6 млн руб. Две инстан- истца. Но компания подала иск в дру- ции отказали. Во-первых, на тот момент гом регионе, дело рассмотрели по суще- не было закона, который бы устанавли- ству. Апелляция отменила решение из-за вал конкретный механизм индексации. нарушения договорной подсудности. Во-вторых не было длительной задерж- Кассация не согласилась: суд не вправе ки исполнения. Кассация направила отменять решение после того, как дело дело на пересмотр. Тот факт, что на дату уже рассмотрели. Апелляция должна заявления об индексации не было зако- рассмотреть дело по существу. на о ней, не мешает взыскателю увели- Постановление АС Московского округа чить сумму. КС предписал делать это еще от 21.06.2022 по делу № А40-173326/2021 в июле 2021 года, суды обязаны приме- нять эту позицию ГОСКОНТРАКТЫ Постановление АС Московского округа от 21.07.2022 по делу № А41-27947/2021 Отказ от контракта — не основание включать 188 компанию в РНП млрд рублей взыскали суды по искам Заказчик принял от поставщика толь- из договоров поставки в 2021 году ко часть товара, поскольку остальной товар не соответствовал условиям кон- тракта. Поставщик предлагал другие товары с улучшенными характеристика- ми, но заказчик отказался от контракта. Компанию включили в реестр недобро- совестных поставщиков. Суды признали Источник: www.cdep.ru

14 Что нового Предстоящие изменения Что нового случаи, из-за которых у должников в юридическом не остается средств к существова- сообществе нию. Если у должника есть иждивенец, то он сможет направить в суд заявление Главное: не будут привлекать о сохранении дохода выше прожиточ- к уголовной ответственности ного минимума. У должника появит- за три экономических состава. ся право подавать заявление не только работодателю, но и в другую организа- 1 Часть экономических цию, которая удерживает часть дохода преступлений уберут из УК по исполнительному документу. Напри- Минюст предлагает декриминализи- мер, в Пенсионный фонд. Ранее приня- ровать часть экономических деяний, ли закон, согласно которому с 1 февраля за которые не лишают свободы. Пред- 2022 года работодатель не вправе произ- лагают исключить уголовную ответ- водить удержания по исполнительному ственность за предпринимательство листу, если зарплата не превышает вели- без регистрации. Также не будет престу- чину прожиточного минимума самого плением регистрация незаконных сделок должника и его иждивенцев. с недвижимостью и ложные поправки в техплан. Также исключат уголовную Источник: законопроект №171683-8 статью за то, что лицо злостно уклоня- лось от раскрытия информации о цен- 3 Для некоммерческих компаний ных бумагах. Кроме того, законопроект оставят один учредительный предлагает в полтора раза увеличить документ пороговые суммы ущерба либо дохода, Некоммерческим компаниям предлага- по которым сейчас квалифицируют эко- ют оставить среди учредительных доку- номические преступления и допускают ментов только устав. Учредительного уголовную ответственность. договора больше не будет. Поправки не затронут госкорпорации. Устав ста- Источник: regulation.gov.ru нет типовым, в нем не нужно будет про- писывать положения, которые содержит 2 Уточнят, как работодателю ЕГРЮЛ. Например, сведения о филиа- удерживать суммы лах и представительствах. Разрабаты- по исполнительному листу вать и утверждать типовой устав будет Предлагают не удерживать часть дохо- Минюст. Законопроект инициировали, дов по исполнительному листу с работ- чтобы не дублировать сведения в уставе ника-должника по его заявлению. Речь и ЕГРЮЛ. Если поправки примут, НКО о ситуации, когда после удержания перейдут на новый формат учредитель- должник получает зарплату ниже про- ных документов уже с 1 марта 2023 года. житочного минимума. Законопро- ект предлагает не допускать подобные Источник: законопроект №172829-8 4 Новым компаниям снизят расходы на госпошлины Планируют предоставить налого- вые льготы новым субъектам МСП и предпринимателям. В течение двух

ЮК №9 15 лет с момента регистрации они смо- ЦИФРА МЕСЯЦА гут оплачивать госпошлины за юриди- чески значимые действия со скидкой 404 50 процентов. Например, когда вносят изменения в учредительные докумен- млн рублей потеряли компании ты, регистрируют аренду недвижи- от преступлений в сфере экономической мости, получают лицензии. Сейчас НК не предусматривает такие льго- деятельности в 2021 году ты для новых компаний. Инициаторы поправки считают, что малый и средний Источник: cdep.ru бизнес несправедливо обязывают упла- чивать госпошлины наравне с крупны- бизнеса. За нарушение такого порядка ми организациями. Если законопроект проект предлагает штраф для компаний примут, то поправки заработают уже от 50 до 100 тыс. руб. За неправомер- с 2023 года. Они позволят поддержать ные требования к участникам закупки бизнес и уменьшить расходы компаний для компаний снизят штраф. Он соста- в условиях иностранных санкций. вит от 10 до 30 тыс. руб. Должност- ное лицо в этом случае ограничится Источник: законопроект №176000-8 предупреждением. 5 Изменят наказания за нарушения Кроме того, предлагают назначать при госзакупках минимальный штраф, если устранили ФАС инициировала поправки в КоАП, последствия нарушения и доброволь- которые предусматривают новые нака- но возместили ущерб. Законопроект зания за нарушение законов №44-ФЗ сократил количество административ- и № 223-ФЗ. За часть нарушений снача- ных правонарушений в сфере закупок ла вынесут предупреждение. Например, с 56 до 31 состава. Например, исключи- если нарушили порядок формирования, ли составы за нарушение планирования утверждения и ведения планов-графи- закупок и за заведомо ложное заключе- ков госзакупок. Планируют изменить ние эксперта в сфере закупок порядок проведения закупки по Зако- ну № 223-ФЗ для малого и среднего Источник: законопроект ФАС, текст по состоя- нию на 18.07.2022 ФРАЗА МЕСЯЦА «Полностью запретить антиинфляционные оговорки <...>, конечно, можно, но тогда будут обессилены и другие нормы ГК» Антон Иванов, председатель ВАС РФ в отставке Источник: zakon.ru

16 Что нового Конференции и семинары Когда суд взыщет причинно-следственную связь между упущенную выгоду противоправным действием и убыт- на основании ком, а также принятие разумных мер досудебного по уменьшению убытка. Вероятность заключения удовлетворения иска, если в деле есть экономическое заключение, — 70 про- Что было: вебинар «Упущенная центов. Когда нет экономического выгода. Как рассчитать правильно» заключения, сложно доказать причин- но-следственную связь. Частая причина Организатор: «Корпоративный юрист» отказа — истец делает расчет и ходатай- Спикер: Илья Жарский, оценщик I кате- ствует о проведении судебной эксперти- гории, член правления Союза судебных зы. Суды часто отказывают в проведении экспертов «Экспертный совет» экспертизы и в иске на основании того, что причинно-следственная связь Спикер рассказал, как правильно счи- не доказана. Если истец представля- тать и доказывать размер упущенной ет досудебное заключение, в котором выгоды — неполученной чистой прибы- есть причинно-следственная связь, суд ли компании. Экономическое заключе- может удовлетворить иск, если оппонент ние по убыткам должно включать в себя не оспаривает расчет. Если же оппонент представляет контррасчет, то стороны могут уйти в судебную экспертизу. Спи- кер привел примеры дел, когда удалось взыскать упущенную выгоду на основа- нии досудебного заключения Ближайшие события: выбор редакции 6 сентября, онлайн 13 сентября, онлайн 20 сентября, онлайн Замещающая сделка. Валютные сделки Ответственность Как взыскать убытки компании. топ-менеджеров по договору Как исключить компании. уголовные риски Как защитить Основные темы: что входит в пред- руководство мет доказывания по спорам о взы- Основные темы: какие сделки под- скании убытков из-за замещающей падают под прицел правоохрани- Основные темы: какие могут быть сделки. Сопоставимость условий тельных органов. На что обратить убытки от действий директора. основной и замещающей сделки. внимание при составлении доку- В чем стандарт добросовестного Замещающие сделки как разновид- ментов контрактов и при их ис- и разумного поведения директо- ность митигации убытков. Обзор полнении. Какие бизнес-процессы ра. Что такое предприниматель- текущей судебной практики по взы- помогут минимизировать риски ский риск. Как защитить директора сканию убытков по замещающей менеджеров. Как выстроить работу от иска об убытках. Как привлечь сделке. Как подготовиться к судеб- и снизить уголовные риски к ответственности при банкротстве. ному спору по взысканию убытков. Организатор: журнал «Корпора- Организатор: журнал «Трудовые Организатор: журнал «Арбитраж- тивный юрист» споры» ная практика для юристов» event.law.ru event.law.ru event.law.ru



18 Что нового Книги ОТВ. РЕД. А.В. МОЛЧАНОВ, О.А. МОСКВИТИН, С.А. ПУЗЫРЕВСКИЙ Когда допустимо включать оценочные критерии в закупках по Закону № 223-ФЗ Что в книге: анализ антимонопольных споров, а также комментарии к ним независимых экспертов, сотрудников центрального аппарата ФАС и ее территориальных органов Если компания проводит закупки из дел, которое было проанализировано по Закону № 223-ФЗ и включает в кон- в книге «Ведомственная апелляция ФАС курсную документацию оценочные России. Ключевые решения. Книга 2». критерии, например «опыт участника», В другом деле УФАС пришло к выводу, «финансовое состояние участника», что, если в закупочной документации «квалификация участника», то дан- нет сведений о том, какие документы ные критерии допустимы при опре- должен представить участник закупок деленных условиях. Во-первых, они по каждому критерию, а также исхо- должны носить измеряемый характер. дя из каких параметров закупки оце- Во-вторых, должна быть возможность ниваются заявки, это нарушает Закон объективно установить соответствие о защите конкуренции. Ключевые дела участника закупки данным критери- прокомментировали эксперты по анти- ям. Само по себе предъявление таких монопольному праву, а также сотрудни- требований, как «профессионализм» ки ФАС и ее территориальных органов, и «положительная деловая репутация» которые рассматривали дела не приводит к необоснованному огра- ничению участников закупки. Это одно РГ-Пресс, 2022

Договоры «Возможность взыскать неустойку за период с 1 апреля до 1 октября зависит от подхода судьи» Ирина Савина, старший юрист Фонда президентских грантов 20 Неустойка Неустойка в период моратория на банкротства. Как разделились мнения судов Полномочия Недействительность сделок 20 44 Полномочия без доверенности: Покупателям стало проще как это подтвердить сохранить сделку 28

20 Договоры Неустойка Неустойка в период моратория на банкротство. Как разделились мнения судов Ирина Савина Старший юрист правового департамента Фонда президентских грантов В статье: четыре позиции судов о том, как взыскивать с контрагента неустойку за период моратория на банкротство. Удастся ли взыскать неустойку за период с 1 апреля и до 1 октября, теперь зависит от подхода судьи, к которому попадет дело. Мнения по этому вопросу сильно отличаются, причем даже у судей одного региона. Какие сейчас есть подходы к неустойке и иным санкциям в период моратория на банкротство, узнаете из статьи. 127ФЗ Подп. 2 п. 3 ст. 9.1 Отказывают в неустойке за период моратория Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ Мнения судов, как взыскивать санкции за период моратория, раз- «О несостоятельности делились. Несмотря на то что Верховный суд давал разъяснения (банкротстве)» по «коронавирусному» мораторию, единого подхода в прак- тике все равно нет. Правила моратория закрепили в статье 9.1 Закона о банкротстве, которую включили в него во время пан- демии. Эта норма, в частности, указывает на то, что, пока дей- ствует мораторий, не начисляются неустойки и иные санкции по денежным обязательствам.127ФЗ Верховный суд дополнитель- но разъяснил: в период действия моратория проценты по ста- тье 395 ГК, неустойка и иные финансовые санкции не начисляют

ЮК №9 21 на требования, которые возникли до начала моратория. Это каса- ВС44 П. 7 постановления ется должников, которые подпадают под его действие.ВС44 Пленума ВС от 24.12.2020 №44 «О некоторых В результате часть судов стала толковать правила о неустойке вопросах применения по- так: в период моратория на любые требования, которые возник- ложений статьи 9.1 Феде- ли до 1 апреля 2022 года, штрафные санкции начислять нельзя. Это рального закона от 26 ок- касается всех граждан и компаний кроме тех, кого прямо указало тября 2002 года №127-ФЗ Правительство. Например, застройщиков, чьи постройки вклю- “О несостоятельности чили в реестр проблемных объектов. В этом отличие нынешне- (банкротстве)”» го моратория от «коронавирусного» — теперь у него всеобщий характер. В 2020 году работал обратный принцип: мораторий дей- А41, А56 Решения АС Мо- ствовал только для пострадавших отраслей бизнеса, которые пере- сковской области числило Правительство, поэтому вопросов по неустойке в период от 26.05.2022 по де- пандемии было гораздо меньше. лу № А41-25885/2022, АС г. Санкт-Петербурга Теперь некоторые суды говорят о полном запрете начислять и Ленинградской обла- любые санкции за период с 1 апреля до 1 октября. Поэтому отка- сти от 26.05.2022 по делу зывают в таких требованиях и отмечают: взыскатели смогут полу- № А56-3937/2022 чить неустойку за дни просрочки, которые наступят после отмены моратория.А41, А56 К примеру, в одном из дел истец просил вернуть А40 Решение АС г. Москвы основной долг, а также проценты по статье 395 ГК за период с дека- от 26.05.2022 по делу бря 2021 года по дату, когда ответчик заплатит. Суд указал: полгода № А40-65158/2022 моратория нельзя включать в расчет. Он удовлетворил требование о процентах по дату фактической оплаты, но указал, что за период А41-1 Решение АС Мо- моратория проценты начислять не будут.А40 сковской области от 26.05.2022 по делу Однако другие суды, хотя и не взыскивают неустойку за вре- № А41-93250/2021 мя моратория, указывают: право предъявить требования за этот период возникнет у кредитора после отмены моратория. Так, суд А56-1 Решение АС разъяснил, что отказывает в части иска о процентах за период г. Санкт-Петербурга после 1 апреля, поскольку такое требование подали преждевремен- и Ленинградской обла- но. При этом прямо указал: право истца потребовать неустойку сти от 20.07.2022 по делу за период с 1 апреля 2022 года по день фактической уплаты долга № А56-38484/2022 возникнет, когда закончится мораторий.А41-1 В другом деле суд аналогично разъяснил, что истец вправе обра- титься с иском о процентах за период после 1 апреля, когда истечет срок моратория.А56-1 Апелляций по таким решениям еще не было. Есть высокая вероятность, что вторая инстанция уточнит: речь о возможности предъявить требования по дату фактической упла- ты долга за дни просрочки, которые наступят после 1 октября. Взыскивают проценты, если не доказали, что пострадали от причин, по которым ввели мораторий Некоторые суды взыскивают неустойку и за период действия моратория. Ссылаются на позицию Верховного суда: если

22 Договоры ВС44-1 Абз.2 п. 7 поста- должник на самом деле не пострадал от обстоятельств, из-за Неустойка новления Пленума ВС которых ввели мораторий, то нет оснований отказать кредито- от 24.12.2020 №44 «О не- ру в неустойке.ВС44-1 То есть, если должник недобросовестно ссы- которых вопросах при- лается на мораторий, чтобы избежать ответственности, суд может менения положений отклонить такой довод и взыскать неустойку за период с 1 апреля статьи 9.1 Федерально- до 1 октября. го закона от 26 октя- бря 2002 года №127-ФЗ При этом у судов нет единого мнения, как распределять бре- “О несостоятельности мя доказывания, когда выясняют, пострадал ли должник от при- (банкротстве)”» чин моратория. Сейчас есть две противоположные позиции на этот счет. Одни суды считают: если нет доказательств, что долж- А40-1 Решение АС г. Москвы ник пострадал от финансового кризиса, его нельзя освобождать от 24.05.2022 по делу от ответственности. То есть именно должнику следует подтвер- № А40-283824/2021 дить, что мораторий защищает его, когда возражает на иск со ссыл- кой на статью 9.1 Закона о банкротстве. Такая позиция наиболее выгодна кредитору. К примеру, суд указал: поскольку ответчик не доказал, что пострадал от обстоятельств, из-за которых ввели мораторий, то нет и оснований отказать в иске. В результате взыскал проценты по статье 395 ГК с 1 апреля по дату фактической уплаты долга.А40-1 В другом споре суд и вовсе назвал довод ответчика о моратории немотивированным. Суд отметил: необходимо установить, что ответчик действительно пострадал от обстоятельств, которые послужили основанием ввести мораторий. Но таких доказательств он не представил. Кроме того, в этом деле суд сослался и на единообразный под- ход, который уже был выработан в московском судебном округе. Четыре позиции судов о том, как взыскивать неустойку за период моратория 2022 года Что сказали суды Где посмотреть Отказать в иске: действует пол- Решения АС г. Москвы от 26.05.2022 по делу № А40-65158/2022, АС Московской ный запрет на любые санкции области от 26.05.2022 по делу № А41-25885/2022, АС г. Санкт-Петербурга во время моратория и Ленинградской области от 26.05.2022 по делу № А56-3937/2022 Отказать в иске, поскольку он Решения АС Московской области от 26.05.2022 по делу № А41-93250/2021, подан преждевременно АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.07.2022 по делу № А56-38484/2022 Взыскать неустойку, если ответчик не доказал, что Решения АС Московской области от 24.05.2022 по делу № А41-24181/2022, пострадал от причин введения от 03.06.2022 по делу № А41-11133/2022, от 27.05.2022 по делу № А41-2058/2022 моратория Решения АС Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 25.05.2022 Взыскать неустойку, если по делу № А75-19307/2021, АС Ивановской области от 18.05.2022 по делу истец доказал, что ответчик № А17-7279/2021 не пострадал от причин введения моратория

ЮК №9 23 Право потребовать неустойку за период с 1 апреля возникнет, когда закончится мораторий Он указал, что принятие решения по делу без учета правопримени- А41-2 Решение АС Мо- тельной практики судов приведет к нарушению единообразного сковской области подхода при рассмотрении дел, в которых есть схожие фактиче- от 24.05.2022 по делу ские обстоятельства.А41-2 № А41-24181/2022 Взыскивают неустойку, если кредитор доказал, что должник злоупотребляет правом Часть судов полагает: действует презумпция освобождения ВС44-2 Абз. 2 п. 7 поста- должника от ответственности в период моратория. Поэтому новления Пленума ВС опровергать ее следует кредитору, если считает должника недо- от 24.12.2020 №44 «О не- бросовестным. Сам же должник не обязан доказывать свое тяже- которых вопросах при- лое материальное положение. То есть именно кредитору придется менения положений подтвердить, что должник на самом деле не пострадал от обстоя- статьи 9.1 Федерально- тельств, из-за которых ввели мораторий. го закона от 26 октя- бря 2002 года №127-ФЗ Суды ссылаются на формулировку, которую ранее использовал “О несостоятельности Пленум ВС: «если будет доказано, что ответчик не пострадал».ВС44-2 (банкротстве)”» По мнению судов, это значит, что кредитору придется убедить суд в недобросовестности должника, который лишь формально при- А75Решение АС Ханты- крывается ссылкой на мораторий на банкротство, чтобы на самом Мансийского автоном- деле избежать санкций. ного округа — Югры от 25.05.2022 по делу К примеру, суд указал: каких-либо доказательств того, что ответ- № А75-19307/2021 чик не пострадал от причин моратория, в дело не представили. Кредитор не опроверг презумпцию, а значит, период моратория А17 Решение АС Ивановской надо исключить из расчета неустойки.А75 В другом деле суд также области от 18.05.2022 отметил: кредитор не доказал, что должник не пострадал и с оче- по делу № А17-7279/2021 видностью не пострадает от причин моратория, а также не доказал, что должник ведет себя недобросовестно.А17 Подтвердить, что должник не пострадал, помогут доводы и доказательства того, что он не сократил объем производства или поставок, получил новые рынки сбыта продукции, запустил дополнительные производственные мощности. Еще вариант: раз- мер прибыли должника не снизился по сравнению с предыдущим аналогичным периодом

24 Договоры Расторжение договора Контрагент отказывается от договора. Условия, которые помогут не остаться в минусе Анатолий Романов Менеджер ПАО «НК “Роснефть”» Узнаете: какие условия в договорах подряда и оказания услуг защитят компанию от финансовых потерь, если контрагент решит выйти из сделки. А40 Постановление АС В договоре подряда указали, что отказаться от исполнения можно Московского округа по соглашению сторон. Заказчик отказался от договора и потре- от 13.07.2020 по делу бовал от подрядчика неотработанный аванс. Суды удовлетвори- № А40-140954/2019 ли требования заказчика. Сослались на формулировку, которую стороны включили в договор: «досрочное расторжение возмож- но по взаимному согласию». В этом условии нет слова «толь- ко», значит, читать его нужно так: отказаться от договора можно и по взаимному согласию, и в одностороннем порядке.А40 Как фор- мулировать условия договора подряда и оказания услуг на слу- чай отказа от исполнения со стороны контрагента, чтобы избежать убытков, узнаете из статьи. Сторона не вправе отказываться от договора Условия, которые запрещают стороне отказываться от исполнения по мотивированным причинам — из-за нарушений контрагента, не сработают. Это применимо и в подряде, и при оказании услуг.

ЮК №9 25 Суды указывают: ограничить договором право на отказ от испол- А59 Постановления АС Даль- нения в связи с нарушениями контрагента нельзя. Такое право невосточного округа не зависит от формулировок, которыми стороны урегулировали от 09.02.2022 по делу порядок прекращения правоотношений.А59 Однако стороны вправе № А59-5230/2020, АС запретить отказываться от договора немотивированно. Как это сде- Московского окру- лать, читайте далее. га от 11.03.2021 по делу № А40-39712/2020 В договоре подряда. Стороны вправе предусмотреть запрет на односторонний немотивированный отказ от исполнения как ГК Ст. 717, 719 ГК для заказчика, так и для подрядчика.ГК, А56 При этом для подряд- А56 Решение АС чика запрет на немотивированный отказ от договора действу- ет по умолчанию, не обязательно дублировать данное условие г. Санкт-Петербурга в договоре. и Ленинградской обла- сти от 29.05.2017 по делу Запрет на односторонний немотивированный отказ от испол- № А56-4770/2017 нения суды видят и в условии о том, что «расторжение возмож- но только по взаимному согласию сторон или решению суда».А56-1 А56-1 Постановление АС Се- Если же включить аналогичную формулировку без слова «толь- веро-Западного окру- ко», такое условие уже не помешает отказаться от договора в одно- га от 14.10.2015 по делу стороннем порядке. Пример условия, чтобы запретить заказчику № А56-57201/2014 немотивированно отказываться от договора, читайте далее. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ ВС А40 Определение ВС «Стороны согласовали исключение возможности применения Заказчи- от 20.08.2021 по делу ком его права, предусмотренного статьей 717 ГК РФ, то есть Заказчик № А40-328885/2019 не вправе немотивированно отказаться от исполнения Договора». А40-1 Постановление АС В договоре оказания услуг. Условие о запрете на отказ от испол- Московского округа нения будет ничтожным для обеих сторон. Исполнитель не впра- от 09.06.2021 по делу ве препятствовать заказчику в отказе от договора. ВС указывал, № А40-150511/2020 что заказчика нельзя лишить права на немотивированный отказ от договора, а понудить вопреки его воле получать услуги запре- Подрядчик по умолча- щено.ВС А40 Например, стороны прописали запрет на отказ от испол- нию вправе отказать- нения, сослались на то, что действовали в рамках свободы ся от исполнения, если договора. Но суд признал условие о запрете незаконным, посколь- нарушения заказчика ку статья 782 ГК императивна.А40-1 мешают исполнять до- говор. В частности, За отказ от договора сторона обязана заплатить при непредоставлении материала, оборудова- Стороны договора подряда и оказания услуг вправе включить ния, технической до- условия, что компания заплатит контрагенту компенсацию, если кументации. При этом немотивированно откажется от договора. Размер такой платы, как такое право можно ис- правило, — фиксированная сумма либо процент от цены договора. ключить договором. При этом установить плату за отказ, который вызван нарушениями Однако у подрядчика контрагента, стороны не вправе. Такое условие будет ничтожным, в любом случае остают- ся правомочия из пунк- та 1 статьи 719 Г К: не приступать к рабо- те, а начатую работу приостановить

26 Договоры ВС54 П. 15 постановления так как оно противоречит существу законодательного регулирова- Расторжение договора Пленума ВС от 22.11.2016 ния данного вида обязательства.ВС54 № 54 Размер компенсации удастся снизить или вовсе ее исключить, А40-2 Постановле- если выяснится, что сторона действовала неразумно и недобросо- ние Девятого ААС вестно, когда требовала от контрагента плату за отказ от догово- от 06.03.2020 по делу ра.А40-2 Например, в одном деле Верховный суд решил, что условие № А40-167912/2019 о выплате компенсации за отказ от исполнения договора подря- да является неразумным, так как для должника нет экономической ВС А71 Определение ВС целесообразности в таком условии. Компании находились в нерав- от 13.01.2020 по делу ном финансовом положении, поэтому условие о плате за отказ № А71-5294/2017 заказчика от договора — элемент недобросовестного поведения и направлено на причинение ущерба должнику и его кредиторам. А60 Постановление АС Ураль- Поэтому такое условие недействительно.ВС А71 ского округа от 02.11.2018 по делу № А60-1830/2018 В договоре подряда. Стороны вправе установить компенсацию за односторонний отказ контрагента от исполнения в виде про- цента от цены договора или фиксированной суммы. В случае спора такое условие сработает. Право на компенсацию суды обосновы- вают ссылками на пункт 3 статьи 310, статьи 450 и 450.1 ГК. При- мер: компания потребовала взыскать с подрядчика компенсацию за отказ от договора — 10 процентов от цены. Данная компенсация была предусмотрена в договоре на случай одностороннего отка- за. Суды требования удовлетворили со ссылкой, что компенсацию стороны прямо предусмотрели в договореА. 60 Пример условия, что- бы закрепить плату за немотивированный отказ заказчика от дого- вора, читайте далее. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Если Заказчик немотивированно откажется от исполнения Договора в соответствии со статьей 717 ГК РФ, он обязан в течение пяти рабо- чих дней с момента направления такого отказа в адрес Подрядчика уплатить последнему компенсацию за немотивированный отказ в раз- мере _________ (___________) руб. по реквизитам Подрядчика, ука- занным в Договоре». Плата за отказ от договора — фиксированная либо процент от цены договора

ЮК №9 27 Пример Исполнитель Заказчик из практики Взыскивал ежемесячные плате- Возражал, что не должен Заказчик отка- жи за период после отказа за- возмещать расходы в ви- зался от дого- казчика от договора. Считал эту де ежемесячных платежей вора оказания сумму своими расходами. за период после того, как услуг связи. отказался от договора. Исполнитель потребовал ПОБЕДА взыскать пла- тежи за остав- Суды шиеся периоды. Суды решали, Первая инстанция отказала в иске. Апелляция и кассация решили иначе. должен ли за- казчик оплачи- Указали: стороны согласовали минимальный срок договора — 36 меся- вать время, когда услугами цев. Если заказчик отказывается от договора до истечения этого срока, не пользовался он обязан выплатить сумму за все оставшиеся месяцы минимального срока. При этом в договоре прописали, что «это не санкция за отказ, а стоимость расходов на организацию оказания услуг». На основании этих условий суды удовлетворили требования исполнителя и взыскали с заказчика 343,2 тыс. руб. за 26 месяцев, когда заказчик услугами уже не пользовался. Источник: постановление АС Северо-Западного округа от 07.10.2021 по делу № А56-106258/2020 В договоре оказания услуг. Рекомендуем предусмотреть фикси- А40-3 Постановле- рованную компенсацию за односторонний отказ от исполнения ние Девятого ААС договора контрагентом, чтобы не доказывать свои имуществен- от 21.07.2020 по делу ные потери в суде.А40-3 Этим она отличается от неустойки, кото- № А40-14301/2020 рую удается уменьшить по статье 333 ГК. Например, компания не выплатила компенсацию 8,9 млн руб., которую установили сто- А50 Постановление АС Ураль- роны в договоре за отказ от него. Ответчик просил снизить раз- ского округа от 29.10.2021 мер суммы, поскольку считал данную компенсацию неустойкой. по делу № А50-2001/2021 Суд первой инстанции согласился с ответчиком и снизил размер требований почти в три раза. Суды апелляционной и кассационной Исполнитель публич- инстанций отменили решение и удовлетворили требования ком- ного договора оказа- пании в полном объеме, поскольку компенсация не является неу- ния услуг не вправе стойкой и взыскивается в том размере, который указали в договоре. отказываться от него Плата за отказ от договора — не мера ответственности, поскольку в одностороннем по- односторонний отказ, который предусмотрен законом или дого- рядке. Постановле- вором, — правомерное действие, за которое нельзя привлекать ние Президиума ВАС к ответственности.А50 от 24.11.2009 по делу № А73-7174/2008 ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Если Сторона отказывается от исполнения Договора в соответ- ствии со статьей 782 ГК РФ, она обязана в течение пяти рабочих дней с момента направления такого отказа в адрес другой Стороны уплатить последней компенсацию за отказ в размере ______ (____) руб. по рек- визитам, указанным в Договоре»

28 Договоры Полномочия Полномочия возникли без доверенности: чем это подтвердить и как отклонить возражения контрагента Евгений Четырус Заместитель главного редактора, к. ю. н. Узнаете: как доказать, что документ подписало уполномоченное лицо, если контрагент утверждает обратное. В статье — доводы, чтобы подтвердить: полномочия возникли без доверенности. Практика поменялась. Например, теперь слож- нее доказать, что полномочия были, если подписант — главбух, а спорный документ — акт сверки. Как в этой и других ситуаци- ях суды реагируют на ссылку, что полномочия следовали из обста- новки, узнаете из статьи. В каких округах суды видят полномочия без доверенности, а где — нет, смотрите на карте. На документе — оттиск печати АС Постановления АС Даль- Подтвердить полномочия без доверенности удается с помощью невосточного окру- оттиска печати, если его проставили на накладных, универсаль- га от 12.04.2022 по делу ных передаточных документах, актах приема-передачи.АС В двух № А73-1612/2021, АС ситуациях оттиск печати полномочия из обстановки не подтвер- Волго-Вятского окру- дит. Первая ситуация: документы составили формально, чтобы га от 02.06.2022 по делу создать видимость отношений, и нет иных доказательств реально- № А39-5953/2021, АС Се- го исполнения договоров.А51 Вторая: спорный документ — акт свер- веро-Западного окру- ки расчетов и его подписал без доверенности главбух. Хотя есть га от 09.03.2022 по делу № А56-55971/2020 А51 Постановление АС Даль- невосточного округа от 28.09.2021 по делу № А51-3164/2020

ЮК №9 29 дела, в которых удается подтвердить полномочия главного бухгал- Должнику выгодно, ес- тера с помощью ссылки на оттиск печати, в большинстве споров ли акт сверки подпишет суды теперь такой довод не принимают. Чем обосновывают свою главбух без доверенно- позицию и когда все же удастся убедить суд, что полномочия при- сти. Есть основание со- знавать долг у главбуха были, значит, срок исковой давности пре- слаться, что полномочий рывался, — далее в статье. признавать долг не было, значит, и срок исковой «Печать компании не придает легитимности действиям давности не прерывался сотрудника».А60 Так отвечает 85 процентов судов на довод сторо- ны, что оттиск печати на акте сверки взаимных расчетов подтверж- А60 Постановления АС дает полномочия главбуха признавать долг. Суды обосновывают Уральского округа так: печать выдают бухгалтеру, чтобы он составлял отчетные от 30.09.2021 по де- документы, но это не означает, что вместе с печатью переходят лу № А60-63152/2020, полномочия признавать задолженность.А40 Так, 1 млн руб. дол- от 12.07.2021 по делу га не удалось взыскать компании, поскольку обратилась в суд, ког- № А60-3534/2016 да трехлетний срок исковой давности уже прошел. Ссылку, что он перезапустился, когда стороны подписали акт сверки, суды откло- А40 Постановление АС нили. Доверенности нет, оттиск печати не означает, что полномо- Московского округа чия следовали из обстановки, резюмировали суды.А29 от 03.03.2021 по делу № А40-102875/2020 «Если у сотрудника есть печать, к которой нет свободно- го доступа, значит, есть и полномочия».А73 Этим доводом суды А29 Постановление АС обосновывают свои решения, когда принимают позицию стороны, Волго-Вятского окру- что оттиск печати подтверждает полномочия главбуха признавать га от 29.05.2020 по делу долг.А43 Суды поясняют: право распоряжаться печатью есть лишь № А29-9102/2019 у узкого круга сотрудников, значит, если сотрудник проставил оттиск, у него были полномочия.А27 Правда, таких решений мень- А73 Постановление АС Даль- шинство: чаще так считают суды в делах, когда ответчик-должник невосточного окру- пытается доказать отсутствие полномочий у своего же главбуха.А51-1 га от 24.12.2021 по делу «Никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросо- № А73-1611/2021 вестного поведения», поясняют судьи.А11 А43 Постановление АС Волго-Вятского окру- га от 24.01.2020 по делу № А43-583/2019 А27 Постановление АС За- падно-Сибирского окру- га от 15.05.2020 по делу № А27-11862/2019 А51-1 Постановление АС Дальневосточного окру- га от 19.03.2019 по делу № А51-13183/2018 А11 Постановление АС Волго-Вятского окру- га от 27.01.2020 по делу № А11-3961/2019 Полномочия сотрудника следовали из его А65 Постановление Один- трудовой функции надцатого ААС от 15.03.2022 по делу Доказать, что полномочия следовали из трудовой функции № А65-14620/2021 сотрудника, удается с помощью трудового договора и должност- ной инструкции. Но даже если подписанного договора нет, это А07 Постановление АС Ураль- не лишает компанию возможности ссылаться, что трудовые отно- ского округа от 14.08.2020 шения существовали.А65, А07 Иногда суды даже не запрашивают по делу № А07-5967/2019 документальное подтверждение трудовых отношений. Руковод- ствуются лишь тем фактом, что у сотрудника была печать, о поте- ре которой сторона не заявляла. Сработает ли довод, что полномочия следовали из трудо- вой функции, зависит от того, какие именно полномочия нужно

30 Договоры А75Постановление АС За- подтвердить. Суды видят полномочия сотрудников принимать Полномочия падно-Сибирского окру- товары и результаты работ, проверять качество. Например, суды га от 30.03.2022 по делу установили, что документы о получении топлива подписали води- № А75-17658/2020 тели, что соответствует их трудовой функции.А75 В другом деле суд увидел у начальника отдела, который руководил всем процес- ВС А40 Определение ВС сом строительства и постоянно находился на объекте, полномо- от 10.06.2021 по делу чия подписывать акт о дефектах.ВС А40 Если же сторона ссылается № А40-110034/2017 на полномочия без доверенности признавать долг, есть риск, что суд такую ссылку не примет. Две позиции судов смотрите далее. А40-1 Постановления АС Московского окру- «Нужно отличать полномочия подписывать акт сверки га от 04.05.2021 по де- от полномочий признавать долг таким актом».А40-1 Эту позицию лу № А40-14913/2020, высказывают суды в делах, когда сторона ссылается на право глав- от 08.05.2019 по делу буха подписывать акт сверки в силу должностных обязанностей. № А40-254275/2017 Суды первой кассации поясняют: если бухгалтер без доверенно- сти подписал акт сверки, такой документ отражает лишь наличие 402ФЗ Ст. 9 Федерального за- и правильность учета дебиторской и корреспондирующей ей кре- кона от 06.12.2011 №402- диторской задолженности. Такой акт не будет ни первичкой,402ФЗ ФЗ «О бухгалтерском ни документом о признании долга.А41 В подобных случаях суды учете» ссылаются на позицию Верховного суда.ВС А56 А41 Постановление АС «Если сотрудник в силу трудовой функции проверяет рас- Московского округа четы компании, значит, вправе признавать задолженность». от 17.02.2020 по делу Есть суды, которые не делают различий между правом подписы- № А41-13351/2019 вать акт сверки взаимных расчетов как бухгалтерский документ и полномочием признавать долги.А49 Поясняют: если главный бух- ВС А56 Определение ВС галтер в силу должностных полномочий обязан проверять расче- от 21.02.2019 по делу ты с контрагентом, он действует как представитель организации, № А56-92283/2016 чьи полномочия явствуют из обстановки.А65-1 Обязанности глав- буха смотрят, к примеру, в трудовом договоре или должностной А49 Постановление АС инструкции.А55 В подобных делах судьи также ссылаются на вывод Поволжского окру- Верховного суда, но более ранний — за 2016 год.ВС А60 Однако таких га от 27.01.2022 по делу решений теперь все меньше. № А49-6892/2020 А65-1 Постановление АС Поволжского округа от 20.09.2021 по делу № А65-35389/2019 А55 Постановление АС Поволжского округа от 30.06.2020 по делу № А55-30242/2019 ВС А60 Определение ВС от 20.04.2016 по делу № А60-13967/2015 А60-1 Постановление Между сторонами сложились отношения, когда АС Уральского окру- документы подписывают одни и те же сотрудники га от 29.04.2022 по делу № А60-12629/2020 Подтвердить полномочия со ссылкой на сложившуюся практи- ку удается, если есть документы, которые те же сотрудники ранее А43-1 Постановление АС подписывали, а стороны не оспаривали.А60-1 Дополнительный Волго-Вятского окру- довод: исполнение по таким документам произвели. Помогает га от 16.06.2022 по делу ссылка на правило venire contra factum proprium — никто не может № А43-13901/2021 противоречить собственному предыдущему поведению.А43-1 Если сторона не представит доказательства сложившейся прак- тики подписания документов и не будет иных оснований признать

ЮК №9 31 полномочия из обстановки, к примеру, оттиска печати или ссыл- А32Постановление АС Севе- ки на трудовую функцию сотрудника, суд посчитает его неупол- ро-Кавказского окру- номоченным лицом.А32 Аналогичные выводы суды делают в спорах га от 12.01.2022 по делу о полномочиях на признание долга. При этом в таких случаях № А32-5397/2021 довод о сложившихся отношениях уже может сработать против стороны, которая ссылается на полномочия из обстановки. Две А43-2 Постановление АС позиции судов в этих делах смотрите далее. Волго-Вятского окру- га от 08.06.2020 по делу «Стороны выработали правило, по которому акты свер- № А43-25415/2018 ки подписывают руководители, а не другие сотрудники».А43-2 Этот довод позволяет подтвердить, что полномочия признавать А43-3 Постановление АС долг директор не делегировал. Суды смотрят: подписывал ли ранее Волго-Вятского окру- главный бухгалтер акты сверки взаимных расчетов или же это еди- га от 25.02.2020 по делу ничный случай. Например, в суде выяснили, что главбух подписал № А43-23435/2016 акт сверки всего лишь раз: во всех других случаях акт подписывал директор компании. Суд отклонил ссылку на то, что долг призна- А59 Постановление АС Даль- ли, а срок исковой давности прервался.А43-3 невосточного окру- га от 17.01.2022 по делу «Компания впоследствии одобрила действия своего сотруд- № А59-2739/2020 ника». Признать, что срок исковой давности перезапустился, удается, когда директор впоследствии одобрил действия главно- А73-1 Постановление АС го бухгалтера, который без доверенности подписал акт сверки.А59 Дальневосточного окру- К примеру, направил контрагенту письмо с просьбой погасить долг га от 15.06.2020 по делу и ссылкой на акт сверки взаимных расчетовА73-1 № А73-12802/2019

32 Договоры Какие суды не видят Полномочия полномочия из обстановки Главбух подписал акт сверки Санкт-Петербург без доверенности. У судей нет единого мнения, есть ли в такой ситуации Калуга Москва полномочия признавать долг. В каких Нижний Новгород округах первая кассация видит полномочия из обстановки, а где — Казань нет, смотрите в пояснениях к карте. Екатеринбург Московский округ Тюмень Единой позиции нет. В одних делах судьи указывают: акт сверки, который Краснодар главбух подписал без доверенности, отражает лишь учет долга, но не его при- Западно-Сибирский округ знание. В других считают: специальные Судьи признают полномочия главбуха полномочия не нужны, срок исковой из обстановки, особенно когда на акте давности прервется и без доверенности. сверки есть оттиск печати. Поясняют, что вместе с печатью организация пере- Примеры: постановления АС Московского дает сотруднику необходимые полномо- округа от 04.05.2021 по делу № А40-14913/2020, чия действовать от ее имени, в том числе от 16.07.2020 по делу № А40-85127/2019 признавать долг, тем самым прерывать течение срока исковой давности. Уральский округ Судьи указывают: главбух к органам Примеры: постановления АС Западно- управления не относится. Даже если Сибирского округа от 20.12.2021 по делу на акте есть оттиск печати, суды счита- № А75-4068/2020, от 29.10.2021 по делу ют, что полномочий признавать долг № А45-29494/2020, от 15.05.2020 по делу и перезапускать исковую давность нет. № А27-11862/2019 Примеры: постановления АС Уральского окру- Дальневосточный округ га от 12.07.2021 по делу № А60-3534/2016, Судьи указывают: проверка расчетов от 30.09.2021 по делу № А60-63152/2020 входит в обязанности главбуха в силу должностных полномочий. Волго-Вятский округ Единой позиции нет. Судьи смотрят Примеры: постановления АС Дальневосточного на практику сторон: подписывал главбух округа от 17.01.2022 по делу № А59-2739/2020, ранее акты или это единичный случай. от 19.03.2019 по делу № А51-13183/2018 Примеры: постановления АС Волго-Вятского округа от 30.03.2022 по делу № А17-1754/2021, от 25.02.2020 по делу № А43-23435/2016, от 08.06.2020 по делу № А43-25415/2018, от 24.01.2020 по делу № А43-583/2019

ЮК №9 33 Чаще не видят полномочия главбуха признавать долг Одинаково часто принимают и отклоняют довод о полномочиях главбуха признавать долг В большинстве споров видят полномочия главбуха признавать долг Хабаровск Иркутск Центральный округ Поволжский округ Судьи разделяют полномочия проверять Единой позиции нет. Полномочия чаще расчеты и взаимодействовать с контр- видят, если есть оттиск печати. агентами. На довод об оттиске печати отвечают, что она нужна для составле- Примеры: постановления АС Поволжского ния отчетных документов, но не влечет округа от 05.07.2021 по делу № А57-29161/2019, за собой признание долга. от 28.02.2019 по делу № А72-12653/2016 Примеры: постановления АС Центрального Восточно-Сибирский округ округа от 12.02.2020 по делу № А08-10536/2018, Единой позиции нет. Признают полно- от 30.07.2020 по делу № А23-3763/2018 мочия, если на акте есть оттиск печати. Северо-Западный округ Примеры: постановления АС Восточно- Единой позиции нет. Полномочия судьи Сибирского округа от 10.06.2022 по делу видят, если есть оттиск печати, а в акте — № А69-1614/2021, от 27.01.2022 по делу реквизиты договоров и платежных доку- № А78-11043/2020 ментов. Когда такой совокупности нет, ссылаются, что акт подписан неуполно- Северо-Кавказский округ моченным лицом. Судьи указывают: без доверенности под- пись главбуха на акте сверки не означает Примеры: постановления АС Северо-Западного признание долга. округа от 20.10.2020 по делу № А42-8135/2019, от 05.07.2021 по делу № А56-81287/2020 Примеры: постановления АС Северо- Кавказского округа от 17.09.2021 по делу № А32-26501/2020, от 31.10.2020 по делу № А32-10081/2019

34 Договоры Работа с документами Когда стороны теряют деньги из-за ошибок в формулировках договоров и актов. Как исправить условия Александра Маркина Юрист компании СберРешения В статье: четыре ситуации, когда из-за незначительных промахов в формулировках договоров и актов компании не удалось получить то, на что рассчитывала, и подсказки, как избежать таких ошибок. А58 Постановление АС Вос- В 136 раз суд уменьшил неустойку из-за условия договора, в кото- точно-Сибирского окру- ром стороны забыли написать «за каждый день просрочки». Суд га от 12.10.2021 по делу посчитал: из буквального значения положений договора следует, № А58-4295/2020 что стороны согласовали разовую неустойку. Истец же изначально произвел расчет за каждый день просрочки.А58 Какие еще ошибки в условиях допускают стороны в договоре и актах, из-за чего несут миллионные убытки и как избежать этих ситуаций — в статье. Установили штраф, но не уточнили, что понимать под нарушением Стороны заключили договор подряда, в котором предусмотре- ли штраф за «непредставление исполнительной документации» — 100 тыс. руб. Когда подрядчик не представил 193 документа, заказчик решил взыскать штраф за каждый отдельный доку- мент — всего 19,3 млн руб. Подрядчик с такой суммой не согла- сился и сослался, что штраф нужно начислять за все нарушение

ЮК №9 35 целиком, то есть не отдельно за каждый документ, а сразу за все 193. ВС Определение ВС Деление обязательства на отдельные пункты противоречит усло- от 24.02.2022 по делу виям договора. Апелляция не поддержала подрядчика и взыска- № А40-94872/2020 ла с него 19,3 млн руб. Первая кассация с этим согласилась. Однако Верховный суд указал, что толкование договора не должно приво- дить к пониманию его условий, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду, и отправил дело на новое рассмотрение.ВС Как исправить формулировки. Советуем уточнять в догово- ре, за какие именно нарушения компания должна уплатить штраф. Рекомендуем не использовать общую формулировку «ненадлежа- щее исполнение обязательств». К примеру, если планируете штра- фовать за то, что контрагент не представит документы, напишите, что понимаете под нарушением. Скажем, отдельный штраф за каж- дый документ, за каждый случай непредставления документов вне зависимости от их количества или же однократную выплату санк- ции вне зависимости от числа документов и нарушений. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «В случае нарушения Подрядчиком требований пунктов ___ Договора, касающихся представления исполнительной документации, Заказчик вправе взыскать с Подрядчика штраф в размере __ (__) руб. единовре- менно вне зависимости от числа документов, которые не представил или представил с нарушением сроков Подрядчик». Не разъяснили, что означает «штрафная неустойка» В договоре поставки написали, что покупатель при просрочке пла- А60 Постановление АС тит и проценты по статье 395 ГК, и штрафную неустойку. И хотя Уральского округа такие условия позволяют покупателю взыскивать одновременно от 28.12.2017 по делу обе суммы, суды отказали. Причина: ошибка в формулировке — № А60-19676/2017 слова «штрафная» суду оказалось недостаточно. Нужно допол- нительно указывать, что сверх неустойки можно взыскать убытки А70 Постановление Восьмого в полной сумме. Без такого условия покупателю удалось взыскать ААС от 02.09.2021 по делу лишь проценты по статье 395 ГК. В неустойке суд отказал.А60 № А70-21950/2020 Как исправить формулировки. Указывайте в договоре, что убытки взыскивают в полной сумме сверх неустойки, если хоти- те определить штрафной характер неустойки. Если напишете, что при просрочке контрагента компания вправе требовать и неустой- ку, и проценты по статье 395 ГК, сможете получить сразу обе сум- мы: это не будет двойной ответственностью.А70 Например, это вправе сделать поставщик при просрочке оплаты со стороны поку- пателя, то есть при нарушении денежного обязательства.

36 Договоры ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ Работа с документами «При несвоевременной оплате Товара со стороны Покупателя Постав- щик вправе потребовать одновременно неустойку в размере __ (__) % от стоимости поставленного Товара за каждый день просрочки вместе с процентами по статье 395 ГК РФ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки. Стороны согласовали штрафную неустойку: Сторона вправе требовать от нарушившей Стороны возмещение убыт- ков в полной сумме сверх неустойки». Включили условия о коммерческом кредите в раздел об ответственности А60-1 Постановление Стороны в договоре поставки указали, что при просрочке поку- АС Уральского окру- патель платит и неустойку, и проценты по коммерческому кре- га от 20.12.2019 по делу диту. Но суды отказались взыскивать обе суммы, поскольку эти № А60-8613/2019 условия включили в один раздел об ответственности и использо- вали слово «просрочка». На этом основании суды увидели в усло- А51 Постановление АС Даль- вии о процентах по коммерческому кредиту вид ответственности, невосточного округа а применение двойной меры ответственности за одно нарушение от 07.10.2020 по делу не допускается.А60-1 № А51-9897/2016 Как исправить формулировки. Советуем включать в разные А56 Постановление АС Се- разделы договора финансовые обязательства и ответственность, веро-Западного окру- поскольку суды читают положения договора буквально. Так, что- га от 26.03.2021 по делу бы при просрочке контрагента начислять одновременно и неу- № А56-43525/2020 стойку, и проценты по коммерческому кредиту, условия о таких процентах рекомендуем включать в раздел про порядок оплаты.А51 К примеру, установить такие условия в поставке стороны вправе для двух ситуаций: покупатель перечисляет аванс или же, наобо- рот, поставщик предоставляет отсрочку оплаты.А56 Если в договоре числа ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ и их расшифровка про- «4. Порядок оплаты писью различаются, су- <…> ды отдают приоритет 4.3. В случае несвоевременной оплаты Товара Покупатель также обязу- значению, которое указа- ется уплатить Продавцу проценты за пользование коммерческим кре- ли прописью. дитом в размере ___ (__) процентов от стоимости Товара ежедневно до даты фактической оплаты товара. Постановление АС Се- <…> веро-Западного окру- 8. Ответственность Сторон га от 13.10.2021 по делу 8.1. В случае нарушения обязанности, указанной в п. __ Договора, Про- № А26-10554/2020 давец вправе потребовать от Покупателя выплаты неустойки в разме- ре ___ (__) процентов от стоимости неоплаченного Товара за каждый день просрочки».

ЮК №9 37 Пример Покупатель Поставщик из практики Требовал с поставщика неустой- Ссылался, что в договоре В договоре ку за нарушение срока поставки закрепили только срок из- установили изготовленного товара. готовления товара, а не его срок изготовле- поставки. ния, но не по- ставки. Суды ПОБЕДА решали, можно ли взыскать не- Суды устойку за про- срочку поставки Удовлетворили требования покупателя. Указали, что после анализа до- говора, очевидно, что стороны согласовали изготовление и поставку товара. Покупатель не может быть заинтересован только в изготовле- нии товара. Суды признали, что срок изготовления товара совпадает со сроком его поставки. Источник: постановление АС Северо-Западного округа от 02.03.2022 по делу № А56-18985/2021 Не конкретизировали работу или услугу Компания обратилась в суд с заявлением, в котором потребовала А51-1 Постановление АС включить в реестр требований кредиторов сумму долга в разме- Дальневосточного окру- ре 18,4 млн руб. по договору оказания услуг. В обоснование тре- га от 27.05.2022 по делу бований компания приложила подписанные сторонами акты. Суд № А51-23149/2019 отказал компании в требованиях, поскольку в приложенных актах «нет информации о конкретном виде оказанной услуги, перечне или виде ремонтных работ».А51-1 Как исправить формулировки. Рекомендуем прописывать в актах к договору конкретные работы или услуги, которые явля- лись предметом отношений с контрагентом. Размытые форму- лировки в актах без уточнений контрагенты могут использовать против вашей компании. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Общество с ограниченной ответственностью “_____”, именуемое в дальнейшем “Заказчик”, в лице генерального директора ____, дей- ствующего на основании Устава, с одной стороны и Общество с огра- ниченной ответственностью “_____”, именуемое в дальнейшем “Исполнитель”, в лице генерального директора_____, действующе- го на основании Устава, с другой стороны составили настоящий акт о нижеследующем: Исполнителем по Договору об оказании услуг от “____” ____ 202__ г. № __ оказаны Заказчику следующие услуги: <…> Всего оказано услуг на сумму: ___ руб. ____ коп., в том числе НДС — ___ руб.»

38 Договоры Поставка Когда неустойку заплатит поставщик, хотя договор нарушил покупатель Наталия Куприна Юрисконсульт ООО «СФТ Пакеджинг» Суть: даже если покупатель не внес предоплату или сделал это с просрочкой, поставщик рискует, что неустойку взыщут с него, а не с контрагента. В статье — два условия, которые помогут поставщику не остаться должником в ситуации, когда сам не получил предоплату. Первое условие защитит от неустойки и позволит приостановить исполне- ние, если покупатель не заплатил. Второе мотивирует контрагента вовремя перечислять предоплату и поможет привлечь его к ответ- ственности, если он допустит просрочку. ГК П. 2 ст. 487 ГК Не привязывают поставку к внесению предоплаты, а поставщик молчит, что остановил исполнение Суды обычно подтверж- дают, что поставщик Хотя ГК по умолчанию позволяет приостановить встречное испол- вправе приостановить нение — не поставлять товар, если покупатель не перечислил исполнение из-за нео- предоплату,ГК из-за двух ошибок поставщикам приходится самим платы вне зависимости, платить неустойку контрагенту. То есть суды привлекают к ответ- предусмотрели в дого- ственности поставщика за просрочку поставки, притом что тот воре такое право или нет. не получил авансовый платеж. Главное — уведомить по- купателя, что приостано- Первая ошибка — стороны устанавливают в договоре срок вили поставку или вовсе поставки независимо от того, внесет покупатель авансовый пла- отказались от нее теж или нет, и при отсутствии предоплаты компания просто не поставляет товар. К примеру, в договоре пишут дату, не позднее

ЮК №9 39 которой поставщик обязан передать товар, или отсчитывают срок для поставки с момента, когда подписали договор. Если поставщик не уведомит покупателя, что приостановил встречное предоставле- ние, рискует, что придется оплачивать неустойку. Например, в договоре согласовали срок поставки: 30 дней с даты, А56 Постановление АС Се- когда подпишут спецификацию. Поставщик этот срок нарушил, веро-Западного окру- объяснил тем, что не получил вовремя предоплату. Суды не увиде- га от 29.11.2019 по делу № А56-109176/2018 ли в этом причину не поставлять товар. К тому же три инстанции обратили внимание, что поставщик не уведомил контрагента о том, что приостановил исполнение.А56 Вторая ошибка — поставщик не сообщает, что приостановил А46 Постановление АС За- поставку на основании пункта 2 статьи 487 ГК. Например, стороны падно-Сибирского окру- га от 22.06.2020 по делу согласовали срок поставки — 1 месяц от даты подписания договора. № А46-9797/2019 Предусмотрели поэтапную предоплату. Суд взыскал с поставщи- ка неустойку за нарушение сроков поставки. Указал: тот факт, что покупатель не перечислил предварительную оплату в полном объ- еме, не освобождает поставщика от обязательства поставить товар, так как последний не уведомил о приостановлении поставки.А46 Как перенести риски на контрагента. Чтобы поставщи- ку не оказаться в ситуации, когда с него покупатель, который сам не внес предоплату, взыщет неустойку, советуем не только пись- менно уведомлять о приостановлении встречного предоставле- ния, но и заранее в договоре срок поставки поставить в зависимость от внесения всей суммы предоплаты. Такое условие договора в слу- чае спора будет дополнительным доводом, что поставщик впра- ве был приостановить исполнение или даже полностью отказаться от поставки товара на основании статьи 328 и пункта 2 статьи 487 ГК. К тому же это условие мотивирует покупателя перечислять предоплату вовремя. КАКОЕ УСЛОВИЕ ПОМОЖЕТ ПОСТАВЩИКУ ИЗБЕЖАТЬ ОТВЕТСТВЕННОСТИ, ЕСЛИ ПРИОСТАНОВИТ ИСПОЛНЕНИЕ Что не так Как надо «Поставщик обязан поставить товары «Срок поставки товаров — в течение ______ в течение ______ (__________________) (__________________) календарных дней с момента календарных дней с момента заключения поступления полной суммы предоплаты на расчетный Договора». счет Поставщика». Это условие позволит покупателю привлечь к от- Такая формулировка защитит поставщика, который ветственности поставщика, который приостано- не получил предоплату или получил лишь часть, и позволит вил исполнение на основании пункта 2 статьи 487 приостановить исполнение. Хотя и при таком условии ГК, но не уведомил об этом контрагента советуем уведомлять покупателя о приостановлении

40 Договоры Включают только общее условие о неустойке Поставка за просрочку оплаты А40 Постановление АС Взыскать неустойку с покупателя, который с опозданием внес аван- Московского округа совый платеж, поставщикам не удается, когда в договоре пишут от 03.03.2022 по делу общую фразу о возможности начислить пени за просрочку оплаты.А40 № А40-44092/2021 Если в разделе договора об ответственности прямо не написать, что на сумму предоплаты начисляют неустойку, суд ее не взыщет. А40-1 Постановление АС Например, суды отказали поставщику, поскольку из договора явно Московского округа не следовало, что покупателя можно привлечь к ответственности от 24.02.2021 по делу за просрочку внесения предоплаты. В договоре было лишь условие № А40-49700/2020 о неустойке за просрочку оплаты поставленного товара.А40-1 А56-1 Постановление АС Се- Как перенести риски на контрагента. Чтобы начислять неу- веро-Западного окру- стойку на предоплату, прямо согласуйте такую возможность га от 10.11.2021 по делу в договоре, а также срок, когда покупатель должен заплатить. Суды № А56-69026/2020 обосновывают это так: компания, когда вносит авансовые плате- жи, при отсутствии встречного предоставления по сути кредитует ВС А62 Определение ВС контрагента.А56-1 И даже если вносит суммы предоплаты с опозда- от 19.01.2018 по делу нием, основание начислить неустойку не возникает. Чтобы изме- № А62-434/2016 нить это правило, стороны должны прямо предусмотреть иной порядок в договоре: закрепить неустойку за просрочку предопла- А40-2 Постановление АС ты. Подобную позицию высказывал Верховный суд,ВС А62 и ниже- Московского округа стоящие инстанции ее используют.А40-2 При этом правило работает от 03.09.2018 по делу не только в поставке, но и в подряде. № А40-254905/2017 Так, стороны включили в договор подряда условие о нескольких А39 Постановление АС авансовых платежах. Установили разную ответственность за внесе- Волго-Вятского окру- ние таких платежей и окончательный расчет. Суды взыскали неу- га от 15.07.2019 по делу стойку и указали: право начислить пени на авансовые платежи явно № А39-8515/2018 выражено в договоре и исключает двусмысленное толкованиеА39 КАК В ДОГОВОРЕ ПОСТАВКИ СФОРМУЛИРОВАТЬ УСЛОВИЕ О НЕУСТОЙКЕ, ЧТОБЫ НАЧИСЛЯТЬ ЕЕ НА ПРЕДОПЛАТУ Что не так Как надо «За нарушение сроков оплаты поставленного «За нарушение срока оплаты авансового платежа товара Поставщик вправе требовать (внесения предоплаты), предусмотренного п. ____ с Покупателя уплаты неустойки (пеней) Договора, Поставщик вправе требовать с Покупателя в размере _____ (_______________) уплаты неустойки (пеней) в размере _____ процентов от неуплаченной суммы за каждый (_________) процентов от неуплаченной суммы день просрочки». за каждый день просрочки до даты полной оплаты стоимости товаров (включительно)». Эта формулировка позволяет начислить неу- Право поставщика начислить неустойку, если покупатель стойку только на оплату поставленного товара, не внес вовремя предоплату, необходимо прямо указать но не на предоплату в договоре



42 Договоры Эскроу На какие условия обратить внимание депоненту в договоре эскроу Мария Комарова Ведущий эксперт Системы Юрист Договор эскроу гарантирует контрагенту, что компания Укажите основание для пере- исполнит обязательство. Нотариус удостоверяет договор дачи денег или имущества во всех случаях, кроме депонирования безналичных денег бенефициару или бездокументарных ценных бумаг.ГК Рекомендуем депо- ненту обратить внимание на ключевые условия. Опишите имущество, которое депонент передает эскроу-аген- Срок действия. Срок действия не должен быть боль- ту. Если это деньги — сумму, ше пяти лет. Если не оговорите этот пункт, срок составит если имущество — идентифика- пять лет. Также определите, когда договор прекратится ционные признаки досрочно. Поскольку договор эскроу связан с основным обязательством, стоит включить отменительное условие. Можете при необходимости Закон называет несколько оснований, когда договор мож- дать право использовать депо- но прекратить досрочно. Например, смерть или ликвида- нированное имущество депо- ция эскроу-агента.ГК-1 ненту или эскроу-агенту Статус депонированного имущества. Решите, какой Сошлитесь на тарифы эскроу- статус будет у депонированного имущества. Депонент агента или отдельно пропишите может сохранить право пользоваться и распоряжаться условия об оплате в договоре имуществом в период договора. Такое право можно пре- доставить эскроу-агенту. Пропишите ответственность эскроу-агента Оплата услуг эскроу-агента. Договор эскроу — воз- мездный. Если не включите условие об оплате, суд посчи- тает цену исходя из стоимости аналогичных услуг.ГК-2 Расходы на услуги агента ГК распределяет пополам между депонентом и бенефициаром. Проверьте, насколько такое условие вам выгодно. Выдача имущества. Проверьте, чтобы в договоре был максимально точный порядок проверки оснований для передачи имущества бенефициару: перечень доку- ментов и действий. Например, можно добавить условие, что эскроу-агент смотрит не только на внешние призна- ки документов, но еще проводит их полную, в том числе юридическую, проверку. Включите ответственность аген- та за выдачу имущества без достаточных оснований ГК Ст. 926.1 ГК ГК-1 Ст. 926.8 ГК ГК-2 Ст. 424 ГК

ЮК №9 43 Договор эскроу <...> 1. Предмет Договора 1.1. В соответствии с Договором Банк обязуется открыть специальный счет эскроу №198-12-А для учета и блокирования денежных средств, полученных им от Депонен- та в целях их передачи Бенефициару при возникновении оснований, предусмотренных Договором №34 от 1 мая 2022 года (далее по тексту – Договор-1), заключенным меж- ду Сторонами настоящего Договора. 1.2. Депонент перечисляет на указанный в п. 1.1 настоящего Договора счет эскроу денежную сумму в размере 500 000 (пятисот тысяч) рублей. 1.3. Зачисление на счет эскроу иных денежных средств, помимо тех, которые указаны в п. 1.2 настоящего Договора, не допускается. 1.4. Ни Депонент, ни Бенефициар не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете эскроу. 1.5. Банковское обслуживание Бенефициара осуществляется на платной основе соглас- но тарифам на банковские услуги, утвержденным Правлением Банка. 2. Права и обязанности Сторон 2.1. Банк обязуется: 2.1.1. Открыть Депоненту счет эскроу в установленном порядке на основании заявле- ния Бенефициара в течение 3 (трех) рабочих дней со дня представления в Банк необхо- димых для этого документов. 2.1.2. Зачислить на счет эскроу поступающие от Депонента денежные средства. <…> 3. Ответственность Сторон  3.1. За несвоевременное зачисление или неправомерное списание Банком денег со сче- та эскроу, а также ненадлежащее выполнение или невыполнение указаний Бенефи- циара о перечислении денег со счета эскроу либо об их выдаче со счета эскроу Банк несет ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. 3.2. В случае если неправомерными действиями или бездействием Банка причинен материальный или иной имущественный ущерб Бенефициару, Банк обязан возместить Бенефициару все прямые и косвенные имущественные убытки, включая упущенную выгоду. <…>

44 Договоры Недействительность сделок Покупателям стало проще сохранить сделку, когда ее заключили без согласия супруга Суть: оспаривать продажу совместного имущества супруг должен по правилам ГК о сделках без согласия. Андрей Громов необходимо удостоверять у нотариуса согласие супруга на сделку.СК Доцент РШЧП, к. ю. н. Ранее закон не уточнял, в каком поряд- С 1 сентября покупателям долей и недви- ке супруг должен оспаривать сделку. жимости проще сохранить сделку, если В результате суды сформировали под- не знали о том, что супруг продавца ход: супругу удастся оспорить договор, не давал на нее согласия. Такому супру- если докажет только одно обстоятель- гу придется доказывать: стороны знали, ство — он не давал согласия, которо- что согласия нет. Поправки в Семей- го требует закон. Возражения третьих ный кодекс должны исправить практи- лиц о том, что они не знали и не долж- ку и защитить добросовестную сторону ны были знать о браке стороны сдел- договора от претензий супругов их ки, и о том, что на самом деле супруг контрагентов. По каким правилам теперь не давал согласия, суды игнорировали. будут оспаривать сделки без согласия супруга, узнаете из статьи. Так, заемщик заключил договор ипоте- ки участка и дома, которые находились Супруг должен доказать, в собственности супругов. Перед сдел- что контрагент по сделке знал кой представил банку нотариальное об отсутствии согласия согласие супруги на договор. Позже Теперь супруг, который не давал согла- супруга потребовала признать сделку сия на сделку с общим имуществом, недействительной. Она утверждала: ее вправе оспорить ее по правилам ста- согласие подделали. Экспертиза подтвер- тьи 173.1 ГК. Это касается ситуаций, ког- дила этот факт. В возражениях на иск да сделку или имущество, которое по ней банк указывал на свою добросовест- передают, необходимо регистрировать, ность. Апелляция и кассация согласи- а также сделок с обязательной нотари- лись с этим, однако ВС их акты отменил. альной формой. Во всех этих случаях Отметил: СК не требует доказывать, что сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии согласия супруга.ВС КГ В другом деле спор возник из-за прода- жи доли в обществе. Значимым обстоя- тельством стало то, что у продавца было СК П. 3 ст. 35 СК ВС КГ Определение ВС от 25.05.2021 №20-КГ21-4-К5

ЮК №9 45 двойное гражданство: в России и Азер- Если имущество продали после байджане. Он состоял в браке с росси- развода, действуют нормы ГК, янкой с мая 2000-го по март 2003-го. а не СК При этом в Азербайджане в августе Новелла СК предлагает сбалансирован- 2000 года зарегистрировали другой брак. ное решение для случаев, когда сделку заключают в период брака. Но поправ- В 2007 году гражданин приобрел долю ка не затрагивает случаи, когда брак в российском обществе, а в 2015 году уже расторгли, но режим совмест- продал ее. При этом нотариусу пред- ной собственности еще действует. ставил заявление о том, что нет режима При этом практика по сделкам с таким совместной собственности в отноше- супружеским имуществом вызывает нии доли, а также о том, что в момент возражения. и покупки, и продажи доли не состоял в браке. Дополнительно это обстоятель- ВС отмечал: если брак расторгли ство он подтвердил копиями страниц и сохранили режим совместной соб- российского паспорта без отметок о бра- ственности, то сделки с таким имуще- ке. Позднее азербайджанская супруга ством регулирует уже не СК, а нормы продавца потребовала признать куплю- ГК о совместной собственности.ГК продажу доли недействительной. Сделку можно оспорить по требова- нию участников совместной собствен- Три инстанции отказали в иске супру- ности. Мотив: у участника — стороны ге продавца: она не доказала, что поку- сделки отсутствовали полномочия. патель знал о режиме совместной Но суды требуют обосновать осведом- собственности супругов в отношении ленность другой стороны сделки о том, доли и о том, что она не давала согласия что у продавца не было полномочий на сделку. Однако ВС встал на сторону на нее. супруги. Указал: статья 35 СК не пред- полагает проверку осведомленности То есть нужно доказать: контрагент покупателя о браке продавца и согласии знал о том, что другой участник совмест- супруга на сделку.ВС А40 ной собственности был против продажи имущества. Сделать это крайне затруд- Возможность супруга оспорить сдел- нительно.ВС КГ-1 Если бы закон к таким ки с долями или недвижимостью про- ситуациям тоже указал применять ста- сто по факту того, что не давал согласия, тью 173.1 ГК, необходимо было бы дока- создавало риски для оборота. В боль- зать, что есть другой участник, который шинстве случаев крайне сложно прове- не давал согласия на сделку. рить, состоит продавец в браке или нет. Чтобы минимизировать риски недей- ВС указывал: если бывший супруг ствительности сделок, новелла преду- не согласен с продажей участка, необхо- сматривает: супруг должен не просто димо проверить, знал ли об этом приоб- указать на отсутствие согласия с его сто- ретатель.ВС КГ-2 Такой подход приводит роны. Теперь закон прямо возлагает к необходимости максимально сокра- на него обязанность доказать, что контр- щать промежуток времени, когда супру- агент по сделке знал или должен был ги уже развелись, но по-прежнему имеют знать об отсутствии такого согласия. общую совместную собственность ВС А40 Определение ВС от 17.05.2018 ГК Ст. 253 ГК ВС КГ-1 Определение ВС ВС КГ-2 Определения ВС от 25.07.2017 по делу № А40-167485/2015 от 10.12.2019 №31-КГ19-8 №18-КГ17-105, от 25.04.2017 №16-КГ17-4

46 Договоры Предварительный договор ВС разъяснил, когда супруг, который дал согласие на сделку, не вправе его отозвать Узнаете: когда обяжут заключить основной договор, даже если супруг стороны сделки отозвал согласие. Юлия Самарина и семейного законодательства не исклю- чают возможность отозвать согласие Ведущий редактор-эксперт супруга на сделку с общим имуществом. Сторона не вправе уклониться от подпи- Суды также уточнили, что несогласие сания основного договора, если супруг супруги на продажу доли создает пред- отозвал свое согласие на предваритель- посылки для оспаривания этой сдел- ный. Позиции судов о том, что третье ки в будущем. Следовательно, понудить лицо вправе отозвать согласие до сдел- продавца заключить основной договор ки, нельзя применить к такой ситуации. против воли супруги нельзя. Как Верховный суд исправил ошибки трех инстанций и признал обязанность Что сказал Верховный суд. Направил стороны предварительного договора дело на новое рассмотрение.ВС А26 Объ- заключить основной, несмотря на отзыв яснил: нельзя признать правомерным согласия супруга, читайте далее. отказ супруги от сделки уже после того, как истек срок на заключение основ- В чем суть спора. Покупатель потре- ного договора. Ее согласие на сделку бовал от продавца заключить основной уже реализовано, отозвать его постфак- договор купли-продажи доли в компа- тум невозможно. Поскольку об отзыве нии. Однако продавец заявил о кабаль- согласия супруга заявила только в ходе ности и несправедливости условий судебного разбирательства, ее поведе- предварительного договора. Кроме того, ние недобросовестно и противоречи- уже после начала судебного разбира- во. Значит, можно применить эстоппель. тельства супруга продавца отозвала свое Недопустимо позволять супруге сторо- нотариальное согласие на заключение ны договора в любой момент отозвать предварительного, а затем и основно- согласие на сделку, поскольку это при- го договоров купли-продажи спорной чиняет ущерб контрагенту. Покупатель доли. Покупатель возражал: нельзя ото- добросовестно полагался на прежнее звать согласие на сделку после того, как поведение и волю продавца и его супру- ее уже заключили. ги. Отзыв согласия возможен до того, как стороны на основании согласия тре- Как решили три инстанции. Отка- тьего лица вступили в договор. Обяза- зали покупателю в иске. Ссыла- тельства, которыми они связали себя, лись на то, что нормы гражданского когда подписали предварительный дого- вор, необходимо исполнять ВС А26 Определение ВС от 02.08.2022 по делу № А26-7222/2020

Компания «Теперь асфальтовые покрытия, замощение земельного участка – не объекты недвижимости» Андрей Громов, доцент РШЧП, к. ю. н. 48 Как Недвижимость Две новые главы Г К о недвижимости. Что изменится в работе юриста 48 Персональные данные Субсидиарная ответственность FAQ по поправкам Из-за чего юристов обвиняют в Закон о персональных данных. в банкротстве компании. 10 ответов на вопросы компаний Как избежать субсидиарки 56 66

48 Компания Недвижимость Две новые главы ГК о недвижимости. Как они меняют отношения с контрагентами и госорганами Андрей Громов Доцент РШЧП, к. ю. н. В статье: в каких случаях новые правила ГК о недвижимости сработают в пользу компании. В статье — как новые главы ГК меняют правила использования помещений, зданий и других объектов недвижимости. К приме- ру, теперь закон прямо запрещает признавать право собственно- сти на квартиры и помещения в недострое, а также устанавливает, что асфальтовые покрытия, ямы, замощение земельного участка — не отдельные объекты недвижимости. Росреестр и судьи проком- ментировали, как толковать недосказанности в законе и применять новые правила. Новые признаки недвижимости: как они помогут в спорах ГК расширяет перечень признаков, которые позволят опреде- лить, какие объекты относить к недвижимым вещам. Это зна- чит, что компаниям будет проще доказать в спорах с госорганами статус своего имущества. К примеру, убедить суд, что спорный объект — это часть земельного участка и, следовательно, за него не нужно платить отдельный налог на имущество организаций.