Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает №9 Работа Сентябрь с контрагентами: 2021 изменения, Какие документы судебная практика запрашивать и реальные кейсы у контрагента, чтобы избежать претензий Спецвыпуск: налоговой все статьи 8 с возможностью потренироваться Как отслеживать исполнение договоров, чтобы не пришлось идти в суд 22 Что включить в претензию из-за новых правил ВС Сайт журнала: law.ru 44 Какой иск суд посчитает идеальным 78 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №9 1 СЛОВО РЕДАКТОРА Статьи, которые прокачают ваши навыки Этот номер необычный. Во-первых, весь выпуск — мини- курс по взаимодействию с контрагентами. Из-за новых требований ФНС и дополнительных критериев, которые уже ввели суды, работать с контрагентами надо по новым правилам. А последний Пленум В С по досудебному порядку меняет привычную претензионную и судебную работу. Во-вторых, в каждой статье — отработка навыков на кей- сах. Редакция подготовила их вместе с коллегами-инхауса- ми, которые уже столкнулись с новыми правилами работы с контрагентами. Мы выбрали ситуации, в которых может оказаться каждая компания. В-третьих, вы получите сертификат о повышении ква- лификации и отразите навыки в едином реестре юристов. Для этого мы направили вам на электронную почту код доступа к электронной версии журнала. Не забудьте про- верить почту. Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected]

2 Содержание 5 мини-курсов по прокачке практических навыков Получите Документы контрагента 8 сертификат 14 о повышении Какие документы запрашивать квалификации у контрагента, чтобы избежать 22 на e.law.ru претензий налоговой 28 34 Что проверить в доверенности контрагента 44 52 Исполнение договора 60 Как отслеживать исполнение договоров, чтобы не пришлось идти в суд Правила переписки от юротдела для менеджеров, которые общаются с контрагентами Как при просрочке контрагента избежать спора и при этом сохранить сделку и деньги компании Претензионная работа Претензия, которая сработает в суде: четыре правила от В С Когда не нужна претензия. Иск рассмотрят и без нее Что написать в ответе на претензию и при этом не признать долг

ЮК №9 3 Судебная практика 66 70 До какого момента начислять неустойку, и еще три вывода В С о работе 78 с контрагентами 84 90 Когда работы можно не оплачивать, 96 и еще пять выводов кассации по договорной работе Споры Как оформить иск, чтобы судья посчитал его эталоном Какие доказательства помогут взыскать задолженность с контрагента Шесть оснований снизить размер неустойки. Суды соглашаются и уменьшают сумму Юридический кроссворд Исковое заявление о взыскании основного долга и неустойки по договору поставки 80 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Работа с контрагентами: изменения, судебная практика и реальные кейсы МИНИ-КУРС Документы контрагента В этом мини-курсе попрактикуетесь запрашивать у контрагента документы перед тем, как заключить с ним договор. Из-за новых требований налоговой помимо стандартного запроса теперь надо проверять документы, которые подтверждают активы контраген- та, а также что он сможет исполнить договор. Не сделаете этого — компании доначислят налоги и откажут в вычетах. Кроме этого потренируетесь проверять доверенности, чтобы не пропустить не- дочеты, которые потом используют против компании 7 Редакция подготовила тренажеры, с помощью которых: запросите у контрагента документы, чтобы доказать должную осмотрительность; используете формулировки доверенностей, к которым не сможет придраться даже суд. МИНИ-КУРС Исполнение договора С помощью интерактивных заданий сможете выстроить работу в ходе исполнения договоров. Научите сотрудников взаимодей- ствовать с контрагентами так, чтобы не было разногласий и ком- пании не пришлось судиться 21 Потренируетесь: ставить на поток отслеживание исполнения договоров, чтобы не пришлось потом идти в суд; доводить до сотрудников правила переписки с контрагентами; выбирать подходящий вариант внесудебной защиты компании, если контрагент нарушил договор.

ЮК №9 5 МИНИ-КУРС Претензионная работа В этом мини-курсе поупражняетесь работать с претензия- ми. Из-за нового Пленума ВС в претензии недостаточно ука- зать, какое нарушение допустил контрагент, а надо включать новые данные и прикладывать дополнительные документы, иначе претензионный порядок будет не соблюден 43 Редакция подготовила тренажеры, с помощью которых: составите претензии по новым правилам от ВС; ответите на претензии так, чтобы их нельзя было использовать в споре; избежите необходимости отправки претензий. МИНИ-КУРС Судебная практика В этом мини-курсе потренируетесь предугадывать позиции судов в спорах, которые связаны с взаимодействием компании с контрагентами. Редакция собрала ключевые дела за этот год и подготовила задания, с помощью которых узнаете, какую позицию занимают суды по неоднозначным вопросам работы с контрагентами 65 МИНИ-КУРС Споры В материалах — интерактивные задания, с помощью которых подготовитесь к рассмотрению дела в суде, если разногласия с контрагентом дошли до судебного спора. Сможете отрабо- тать возражения оппонента и убедить суд встать на сторону компании 77 Потренируетесь: готовить процессуальные документы, которые не вызовут сомнений у суда; собирать доказательства в пользу компании; снижать неустойку, которую требует контрагент.



М И Н И-К У Р С Документы контрагента Как Доверенности Что проверить в доверенности Работа с контрагентом контрагента Какие документы запрашивать, чтобы не придралась налоговая 8 14

8 Документы контрагента Работа с контрагентом Какие документы запрашивать у контрагента, чтобы избежать претензий налоговой Поможет: запросить столько документов, чтобы хватило для налоговой, но при этом не испортились отношения с контрагентом. ФНС Письмо ФНС Теперь после письма ФНС по статье 54.1 НКФНС компании вынуж- от 10.03.2021 дены тщательнее проверять контрагентов, зато есть шанс полу- № БВ-4-7/3060@ чить максимальные вычеты по НДС и учесть расходы, даже если налоговая решит, что в сделке есть «техническая» компания. Глав- А63Постановление Шест- ное — доказать: компания не знала об однодневке и выбрала контр- надцатого ААС агента обоснованно — не для того, чтобы создать схему. Суды уже от 30.06.2021 по делу применяют новые позиции. Так, компании удалось отменить дона- № № А63-12075/2020 числения и пени на 74 млн руб. Суд учел, что у контрагента на скла- де были товарные остатки, которые и нужны были компании. Это конкурентное преимущество при выборе, у кого закупать товар.А63 Потренироваться запрашивать только нужные документы, чтобы потом не было претензий от налоговой, сможете в конце статьи. Устав и лицензии ВС 25 П. 22 постановления Хотя запрашивать устав перед заключением договора по обще- Пленума ВС от 23.06.2015 му правилу не нужно,ВС 25, А83 ФНС все же требует, чтобы компании № 25 проверяли корпоративные ограничения в учредительных доку- ментах контрагента.ФНС-1 Налоговой такая проверка докажет, что А83Постановление АС компания вела себя разумно и осмотрительно. Это позволит учесть Центрального окру- расходы и получить вычеты по НДС, даже если затем окажет- га от 21.06.2019 по делу ся, что контрагент искажал данные в отчетности. В уставе посмо- № А83-3167/2018 трите, какими видами деятельности может заниматься контрагент, и узнайте, для каких сделок необходимо одобрение. ФНС-1 П. 15 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@

ЮК №9 9 Если же предмет будущего договора связан с деятельностью, для которой нужны лицензия или членство в саморегулируе- мой организации, запросите у контрагента копию такой лицен- зии или выписку из реестра членов СРО. Например, членство СРО нужно для монтажа металлических конструкций. Проверить под- линность лицензии можно через госорган, который ее выдал, а членство в СРО — с помощью специальных реестров. Документы на директора и доверенность Налоговая настаивает, чтобы компании проверяли полномо- ФНС-2 Письма ФНС чия того, кто будет подписывать договор со стороны контрагента, от 05.06.2017 № ЕД-4- не только по выписке из ЕГРЮЛ. Если подписант — директор, ФНС 15/10588 и от 24.06.2016 рекомендует запросить копию протокола о его избрании или реше- № ЕД-19-15/104 ние о назначении. Сверьте Ф. И. О. директора с данными из ЕГРЮЛ. Налоговики рекомендуют просить у контрагента также копию А41Постановление АС паспорта директора: страниц с Ф. И. О. и регистрацией по месту Московского округа жительства.ФНС-2, А41 Чтобы исключить сомнения в подлинности от 02.03.2017 по делу подписи директора, можете попросить его представить еще копию № А41-105352/2015 карточки с образцом подписи, которую заверил нотариус или банк. ГД Законопроект №925860-7, Если договор будет подписывать не директор, контрагент дол- принят во втором чтении жен предъявить еще и доверенность на представителя. Нотариаль- ную доверенность сможете проверить на reestr-dover.ru. Из этого же реестра скоро будете узнавать, не отозвал ли контрагент про- стую доверенность.ГД Сейчас сообщения об отмене доверенности, которую оформлял не нотариус, нужно искать в базе данных газе- ты «Коммерсантъ» на kartoteka.ru. О том, что проверить в тексте доверенности на представителя, читайте в статье «Что проверить в доверенности контрагента». Финансовую отчетность контрагента Налоговики требуют проверять, что контрагент ведет реальную А50 Постановление АС Ураль- экономическую деятельность, несет расходы, стандартные для его ского округа от 11.01.2017 сферы, а не является «технической» компанией.А50 Для этого запро- по делу № А50-6251/2016 сите бухгалтерский баланс с пояснениями на последнюю отчетную дату, данные о финансовых результатах и движении денег. Финансовую отчетность контрагента передайте на анализ в бух- галтерию. Если в балансе бухгалтер обнаружит, что основные сред- ства и оборотные активы контрагента равны нулю, значит, у него нет активов. О том же скажут нулевые показатели по управленче- ским расходам и себестоимости продаж в отчете о финансовых

10 Документы контрагента результатах, а также нулевые поступления от продажи товаров, Работа с контрагентом выполнения работ, оказания услуг в отчете о движении средств. Нулевые показатели значат, что у контрагента нет персонала, он не реализовывал товары, не выполнял работы и не оказывал услуги.  Документы на сотрудников, помещения и транспорт А60 Постановление АС Ураль- Чтобы избежать претензий ИФНС, перед заключением догово- ского округа от 01.11.2018 ра оцените, есть ли у контрагента ресурсы, чтобы его исполнить.А60 по делу № А60-2033/2018 Финансовую стабильность поручите оценить бухгалтеру по отчет- ности контрагента. Еще попросите его прислать копии последних ФНС-3 П. 6 письма налоговых деклараций и справку об отсутствии налоговых долгов. ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ Какую информацию об активах контрагента запросить, зависит от договора. Например, если для производства нужны складские, А40 Постановление АС производственные помещения и оборудование, попросите прислать Московского окру- копии договора аренды или документов о праве собственности га от 16.07.2018 по делу на помещения, на оборудование. Это требование налоговой.ФНС-3 № А40-143412/2017 Узнайте, достаточно ли у контрагента сотрудников, чтобы испол- нить договор. Для этого запросите копию штатного расписания. Если же впоследствии окажется, что на самом деле у контраген- та не было сотрудников или он их официально не трудоустроил, ваша компания все равно будет считаться добросовестной. Суды считают, что в таком случае компания не может знать о налоговых, миграционных и трудовых нарушениях своего контрагента.А40 Благодарственные письма и рекомендации Кроме ресурсов контрагента ФНС требует, чтобы компании прове- ряли еще и репутацию. Для этого запросите у контрагента, напри- мер, благодарственные письма и рекомендации от партнеров. Кроме того, почитайте о контрагенте отзывы в интернете. После того как получите от контрагента сведения и документы, сформируйте на него досье и дополните данными из официальных источников. Проверьте на kad.arbitr.ru, участвовал ли контрагент в судебных спорах. Насторожить должно, если у него были разби- рательства, которые связаны с его банкротством или мошенниче- ством. Нелишним будет посмотреть, нет ли контрагента в реестре недобросовестных поставщиков — zakupki.gov.ru и в реестре долж- ников — fssp.gov.ru. С помощью сервиса ФНС на service.nalog.ru/ zd.do можно узнать, нет ли у контрагента задолженности по нало- гам или «долгов» по отчетности

ЮК №9 11 ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Компания планирует заключить договор подряда на строительство здания. Со стороны контрагента-подрядчика подписывать договор будет директор. Перед вами список документов, которые юрист хочет запро- сить у контрагента. Выберите из них шесть документов, которые помогут впоследствии убедить налоговую, что контрагент может выполнять строи- тельные работы, у него есть для этого ресурсы, а договор подписало уполно- моченное лицо. Запрос документов у контрагента 1. Выписка из ЕГРЮЛ с кодами ОКВЭД 2. Портфолио с выполненными работами 3. Лицензия на строительные работы 4. Выписка из реестра членов СРО 5. Справка из Ростехнадзора 6. Сертификат Минстроя 7. Трудовые договоры сотрудников контрагента 8. Свидетельство о праве собственности или договор аренды на строительную технику либо договор субподряда 9. Копия штатного расписания контрагента 10. Должностные инструкции сотрудников контрагента 11. Скриншот с сайта контрагента с фотографиями строительной техники 12. Копия всех страниц паспорта директора 13. Решение единственного учредителя о назначении директора 14. Скриншот с сайта контрагента с контактными данными директора 15. Копия карточки с образцом подписи директора 16. Приказ о назначении директора

Документы контрагента 12 Генеральному директору Работа с контрагентом ООО «Альфа» А.С. Глебовой Доверенность 137125, г. Москва, запросите, ес- Москва ул. Михалковская, д. 4 ли договор от ООО «Гермес» будет подпи- 104055, г. Москва, ул. Лесная, д. 69 сывать не ди- ректор. В ней 01.09.2021 проверьте рек- визиты, полно- Запрос документов для проявления мочия того, должной осмотрительности кто выдал до- веренность, ООО «Гермес» планирует заключить договор поставки с ООО «Альфа». и полномочия Для соблюдения должной осмотрительности в обществе утверждены пра- подписанта вила проверки контрагентов. В соответствии с ними до совершения сделки мы обязаны проверить Вашу организацию на добросовестность, платеже- Попросите способность, наличие опыта и признаки фирмы-однодневки. контрагента указать, с по- Чтобы исключить вопросы налоговых органов к расходам и вычетам, про- мощью каких сим Вас представить следующие документы о компании ООО «Альфа» ресурсов он (ОГРН 48599777319000): собирает- ся исполнить 1. Копия свидетельства о госрегистрации или листа записи по форме Р50007. сделку, и при- ложить под- 2. Копия свидетельства о постановке на налоговый учет. тверждающие документы. 3. Копия устава, удостоверенная руководителем. Если окажет- ся, что у контр- 4. Протокол или решение о назначении директора. агента нет ресурсов, на- 5. Доверенность и контактные данные представителя. логовая сочтет, что сделки 6. Заверение в письменном виде о наличии ресурсов для исполнения на самом деле обязательств. не было 7. Справка об отсутствии задолженности по налогам. Отчетность передайте 8. Копии страниц 2, 3 паспорта руководителя. в бухгалте- рию на анализ. 9. Копия лицензии для сделок в рамках лицензируемой деятельности. По ней уз- наете, ведет 10. Письменные рекомендации клиентов. ли контрагент реальную де- 11. Бухгалтерская отчетность за 2020 год. ятельность и есть ли у не- Сканированные копии документов просим направить на электронный адрес го финансовые [email protected], а также бумажные копии документов — Почтой России проблемы или курьерской службой на адрес: 104055, г. Москва, ул. Лесная, д. 69. Если Вы не можете представить документы, просим Вас письменно объяс- нить причину. Генеральный директор ООО «Гермес» /И.О. Львов

ЮК №9 13 Правильные ответы Ответы: Компания планиру- 1, 4, 8, 9, 13, 15 ет заключить договор подряда на строи- 1. Выписка из ЕГРЮЛ с кодами ОКВЭД. Перед заключением дого- тельство здания. Со вора налоговая требует проверять в ЕГРЮЛ, есть ли строитель- стороны контрагента ная деятельность в списке тех, которыми занимается контрагент. подписывать дого- вор будет директор. 4. Выписка из реестра членов СРО. Для строительства нежилого Перед вами список здания не нужна лицензия, однако необходимо членство в СРО. документов, которые юрист хочет запро- 8. Свидетельство о праве собственности или договор арен- сить у контрагента. ды на строительную технику, либо договор субподряда. Если Выберите из них шесть контрагент сам занимается строительством, должен с помо- документов, которые щью документов доказать, что у него есть для этого ресур- помогут впоследствии сы. Например, строительная техника и сотрудники. Техника убедить налоговую, не обязательно должна быть на праве собственности, для нало- что контрагент может говой достаточно и договора аренды. Если часть работ будет выполнять строитель- выполнять субподрядчик, запросите копию договора с ним. ные работы, у него есть для этого ресур- 9. Копия штатного расписания контрагента. На сотрудников сы, а договор подпи- контрагента достаточно запросить копию штатного распи- сало уполномоченное сания. Трудовые договоры и другие документы сотрудников лицо. запрашивать не стоит. Для налоговой эти документы лишние. 13. Решение единственного учредителя о назначении дирек- тора. Когда договор подписывает директор, налоговая тре- бует запрашивать у контрагента документы на него: решение единственного учредителя или протокол избрания. Приказ о назначении директора просить не нужно, поскольку этот внутренний документ не будет подтверждать его полномочия действовать от лица контрагента. Кроме того, попросите заве- ренную копию паспорта директора, чтобы сверить его данные с текстом доверенности и сведениями из ЕГРЮЛ: два первых разворота — с Ф. И. О. и данными о регистрации. 15. Копия карточки с образцом подписи директора. Чтобы исклю- чить сомнения налоговой инспекции в подлинности подпи- си директора, можете попросить его представить еще и копию карточки с образцом подписи.

14 Документы контрагента Доверенности Что проверить в доверенности контрагента Поможет: потренироваться находить недочеты в реквизитах доверенностей и описании полномочий. ВС А60 Определение ВС Контрагент с ошибкой написал в доверенности фамилию своего от 22.03.2018 по делу директора. «Такая опечатка не делает доверенность недействитель- № А60-1570/2017 ной» — решили три инстанции, в том числе и Верховный суд.ВСА60 Но чаще ошибаются в других реквизитах и в особенности — пол- номочиях. И уже в таких случаях суды признают, что полномочий не было. Из-за этого компания теряет деньги — не может получить оплату за выполненные работы или поставленный товар. Что про- верить в доверенности от контрагента — в статье. Узнать, на что сейчас обращают внимание суды, когда проверяют полномочия сторон в доверенностях, помогут кейсы из статьи. Реквизиты А19Постановление АС Вос- «<…> в лице директора, действующего на основании устава» — точно-Сибирского окру- такая формулировка в доверенности не обязывает проверять пол- га от 09.02.2021 по делу номочия директора контрагента.А19 И не означает, что вы знаете, № А19-27176/2018 что написано в уставе. Более того, проверять устав суды не тре- буютА40 — для них достаточно, что вы полагались на ЕГРЮЛ.ВС 25 А40 Постановление АС Не видели устав — не знали об ограничениях полномочий, зна- Московского округа чит, сделка действительна.ВС Вот подход судей. Однако есть одна от 07.08.2019 по делу ситуация, когда устав безопаснее запросить — читайте о ней в ста- № А40-131414/2018 тье «Какие документы запрашивать у контрагента, чтобы избежать претензий налоговой». ВС 25 П. 22 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 Некоторые суды сохраняют сделку, даже если компания вместе № 25 с доверенностью получила от контрагента устав, в котором были указаны ограничения. В таких случаях помогает переписка сто- ВС П. 6 Обзора судебной рон, из которой видно, что контрагент обещал исполнить сделку. практики по некоторым К примеру, направлял гарантийные письма, обсуждал регистрацию вопросам применения по сделке.А14 Однако это не единственное, на что смотрят суды, ког- законодательства о хо- да решают вопрос, были ли у стороны полномочия. В первую оче- зяйственных обществах, редь проверяют, есть ли обязательные реквизиты доверенности. утв. Президиумом ВС 25.12.2019 А14Постановление АС Центрального окру- га от 21.01.2020 по делу № А14-9135/2019

ЮК №9 15 ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Перед вами доверенность. Выберите только обязательные реквизиты — те, без которых подтвердить полномочия представителя не удастся. Подсказка: таких реквизитов три. ДОВЕРЕННОСТЬ А Б Москва Дата выдачи: второе августа две тысячи двадцать первого года В Общество с ограниченной ответственностью «Лютик» (далее — Общество, Г Доверитель), местонахождение: 100100, Москва, Павелецкая пл., 108/102, ИНН 7700000000; ОГРН 5060000000000 в лице генерального директора Дмитрия Д Михайловича Иванова, действующего на основании Устава Общества, упол- Е номочивает Алексея Ивановича Алексеева, паспорт гражданина России 4600 Ж 100000, выдан ТП № 1 в г. Сергиев Посад ОУФМС России по Московской обла- З сти в Сергиево-Посадском районе, дата выдачи: 11.01.2010, код подразделения 500-147, зарегистрированного по адресу: Московская область, Ярославское шос- се, дом 5/5, квартира 15, представлять интересы ООО «Лютик» по вопросам передачи материальных ценностей ООО «Ромашка» с правом: передавать материальные ценности для перевозки; подписывать от имени ООО «Лютик» транспортные накладные и иные необхо- димые документы; получать все документы, связанные с перевозкой грузов (в том числе транс- портные накладные, акты выполненных работ (оказанных услуг), счета, счета-фактуры); совершать иные действия, связанные с выполнением настоящего поручения. Доверенность выдана без права передоверия. Срок действия доверенности: по первое августа две тысячи двадцать второго года включительно. Генеральный директор _________________/Иванов Д.М./ ООО «Лютик» _________________/Алексеев А.И./ Представитель

16 Документы контрагента А40-1 Постановление ФАС Полномочия, чтобы исполнить договор поставки Доверенности Московского округа от 02.06.2011 по делу «<…> уполномочен на получение товарно-материальных цен- № А40-72109/2010 ностей» — такой формулировки в доверенности недостаточно, чтобы подтвердить, что представитель покупателя при приемке согласовал изменение цены. То есть когда цена в товарных наклад- ных отличается от той, которую согласовали в договоре, постав- щик рискует не получить всю сумму. Покупатель будет ссылаться, что подпись его представителя не говорит о согласии увеличить цену, поскольку его уполномочили только принять товар. К при- меру, поставщик по накладным передал товар, после чего через суд потребовал взыскать сумму, которую, по его мнению, покупатель обязан доплатить из-за изменения цены. Три инстанции отказали поставщику, поскольку у приемщика не было иных полномочий кроме как получить товар.А40-1 А. «получать товарно-ма- ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ териальные ценности Перед вами выдержка из доверенно- от поставщика в г. Москва сти, которую покупатель выдал сотруд- по договору поставки № 3 нику перевозчика, чтобы забрать товары со и осуществлять доставку склада поставщика. Выберите формулировку товара в адрес покупателя полномочий, которая позволит представителю в г. Краснодар.» при приемке ссылаться на недостатки товара. Б. «получать товарно-ма- «<…> представлять интересы ООО “Василек” по вопро- териальные ценности сам получения-передачи товарно-материальных ценно- от ООО “Одуванчик” (ИНН стей с правом: 7700000002) на условиях ин- струкций по приемке П-6, … П-7.» В рамках полномочий по доверенности представитель В. «подписывать товарные на- наделяется правом оформления, подписания от имени кладные по форме ТОРГ-12, ООО “Василек” накладных, актов и других документов, акты приема-передачи то- связанных с выполнением полномочий по доверенности, вара и иные первичные в частности, товарных накладных, транспортных наклад- документы.» ных, товарно-транспортных накладных, экспедитор- ских расписок и иных подобных первичных документов <…>».

ЮК №9 17 Полномочия, чтобы исполнить договор подряда «<…> уполномочен подписывать акты о приемке выполненных А62Постановление АС работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ Центрального окру- и затрат по форме КС-3» — с такой формулировкой в доверенно- га от 14.02.2018 по делу сти не получите оплату, если пришлось не только выполнить рабо- № А62-5859/2016 ты по договору, но и оказать заказчику сопутствующие услуги. К примеру, подрядчик дополнительно оказал услуги специализи- А04 Постановление АС рованной техники. По акту работ-услуг их принял представитель Дальневосточного окру- заказчика. Взыскать стоимость подрядчику не удалось. Суд указал: га от 14.07.2016 по делу согласно доверенности, представитель мог подписывать лишь акты № А04-1262/2015 приемки работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3.А62 Анало- гично по дополнительным работам — на них тоже нужно отдель- ное полномочие. Иначе, несмотря на подписанные акты, заказчик откажется платить, а суд его поддержит.А04 ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ А. «представлять перед подряд- Перед вами выдержка из доверенно- чиком и третьими лицами инте- сти. Ее выдал заказчик своему главному ресы предприятия по вопросам инженеру. После завершения работ на объекте исполнения договоров подря- главный инженер направил подрядчику письмо, да и субподряда, связанных со в котором просил продолжить работы по очист- строительством объекта;» ке, гарантировал заключение дополнительно- го соглашения и полную оплату. После очистки Б. «представлять интересы подписал без замечаний акты приемки. Какая по всем вопросам, связанным со формулировка в доверенности заказчика сво- строительством объекта по до- ему главному инженеру позволит подрядчику говору подряда №123, в том требовать оплату? числе вести переписку по тех- ническим вопросам и подписы- «<…>представлять интересы ООО “Березка” вать акты выполненных работ с правом: и справки о стоимости выпол- ненных работ (формы КС-2, … КС-3);» подписывать акты выполненных работ; В. «согласовывать изменения в объеме выполнения ра- заявлять ООО “Строймонтаж” (ИНН 7700000003) бот, поручать подрядчику – о недостатках, которые обнаружены при приемке, и ука- ООО “Строймонтаж” (ИНН зывать их в акте выполненных работ; 7700000003) либо третьим ли- цам проведение дополнитель- отказаться от приемки результата работ, если будут обна- ного объема работ;» ружены недостатки».

18 Документы контрагента Полномочия для любых ситуаций Доверенности А40-2 Решение АС Москвы «<…> уполномочен подписывать договор поставки с ООО от 05.05.2021 по делу “Ромашка” на сумму до 1 млн руб.» — даже если в доверенности ука- № А40-60452/21-48-506 заны конкретные полномочия, а не общие «на совершение любых сделок», это не гарантирует, что сотрудник вправе подписывать договор. Прежде советуем перечитать договор — посмотрите, кого указали подписантом. Так, если в преамбуле есть фраза, что контр- агент заключает договор в лице генерального директора, а подпись ставит заместитель, такой договор признают недействительным. К примеру, суд указал: доверенность наделяет заместителя полно- мочиями подписывать договоры от имени компании, а не дирек- тора. На первой странице договора от имени компании был указан директор, он же значился в разделе с местом для подписей. Значит, только он был вправе совершать сделку. Эту проблему можно было решить одним из двух способов. Во-первых, поправить текст дого- вора и указать подписантом заместителя директора. Во-вторых, как альтернатива — включить в доверенность полномочие подпи- сывать бумаги и от имени директораА40-2 А. «заказывать строи- ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ тельные материалы Перед вами выдержка из доверенности. на сумму Ее выдал директор контрагента своему до 8 млн руб.;» заместителю, чтобы тот мог заказать поставку стройматериалов на 8 млн руб. Какая формули- Б. «подписывать до- ровка подходит лучше всего? говоры поставки с ООО “Ветерок” «<…> представлять интересы ООО “Север” (ИНН 7700000004);» (далее — Общество) с правом: В. «заключать сделки … от имени Общества.» издавать приказы по общей деятельности Общества; подписывать финансовые документы; подписывать доверенности от имени Общества; подписывать расчетно-кассовые документы, платежные поручения».



Документы контрагента20 Доверенности Правильные ответы 1. Выберите толь- Ответы: А, В, Ж ко обязательные реквизиты дове- Обязательные реквизиты: дата, когда доверенность выда- ренности — те, ли, ИНН и ОГРН компании, фамилия директора, его подпись. без которых под- Остальные реквизиты указывать можно, но и без них доверен- твердить полномо- ность будет действовать — полномочия удастся подтвердить. чия представителя К примеру, если не написать срок, доверенность будет действо- не удастся. вать год с даты совершения. 2. Покупатель Ответ: Б выдал доверенность сотруднику перевоз- Когда покупатель забирает товар самовывозом с помо- чика. Выберите пол- щью перевозчика, не получится ссылаться на полномочия номочия, которые из обстановки. Нужна доверенность с правом участвовать позволят предста- в приемке товара по качеству. Без этого представитель вправе вителю при приемке лишь забрать товар. Заявить во время приемки о недостатках ссылаться на недо- товара не удастся.  статки товара. 3. Какая формули- Ответ: В ровка в доверен- ности заказчика Даже руководитель строительства не вправе без отдельно- своему главному го полномочия поручать подрядчику дополнительный объем инженеру позво- работ или заключать с ним соглашения. Акты по таким рабо- лит подрядчику там также будут считаться подписанными неуправомоченным требовать оплату лицом. допработ? 4. Директор контр- Ответ: Б агента выдал своему заместителю дове- Обширный перечень полномочий в доверенности в слу- ренность, чтобы тот чае спора суд не признает доказательством того, что дого- мог заказать постав- вор подписал уполномоченный сотрудник. Формулировка ку стройматериалов «заказывать стройматериалы» тоже не наделяет заместителя на 8 млн руб. Какая полномочиями ставить подпись в договоре поставки. К тому формулировка под- же у суда могут возникнуть сомнения в отношении фразы ходит лучше всего? «до 8 млн». Суд может решить, что предлог «до» предполага- ет использование в значении «не включая показатель, который следует после этого предлога».

М И Н И-К У Р С Исполнение договора Проверка исполнения Как отслеживать исполнение договоров, чтобы не пришлось идти в суд Вопросы юротделу Просрочка контрагента 22 Как при просрочке контрагента 34 Правила переписки избежать спора для менеджеров 28

22 Исполнение договора Проверка исполнения Как отслеживать исполнение договоров, чтобы не пришлось идти в суд Попрактикуетесь: выстраивать проверку контрагента в ходе исполнения договоров. Менеджеры после того, как подписали выгодный договор, счита- ют, что юрист больше не нужен. Возвращаются в юротдел, ког- да контрагент нарушил сроки, не выходит на связь, не платит по счетам. Взыскивать долги бывает уже поздно, если контрагент закрылся или же просто вывел активы. Чтобы избежать подобных ситуаций и обезопасить компанию, придется регулярно проверять контрагента после того, как уже начали исполнять договор. Если появится что-то подозрительное, к примеру, крупный проигран- ный спор с другим партнером, успеете подстраховаться и выбрать, как действовать дальше. С помощью тренировочных заданий смо- жете проверить, что отслеживать и как действовать, чтобы контр- агент не исчез с вашими деньгами. МФ Письмо Минфина Подпишитесь на рассылки от налоговой от 21.05.2019 № 03-03-06/2/36730 Чтобы контрагент не пропал, советуем отслеживать ежемесяч- но, не появились ли в ЕГРЮЛ отметки о недостоверности сведе- ний о нем, например, о юридическом адресе или директоре. Если увидели такую отметку, проверьте, как давно она появилась. Если сведения недостоверны более шести месяцев, налоговая может исключить контрагента из ЕГРЮЛ, и в таком случае не сможе- те не только взыскать долги, но и в течение трех лет учесть их в составе расходов.МФ Точного момента, когда налоговая должна исключить компанию с отметкой из ЕГРЮЛ, в законе нет, поэто- му необходимо проверять Вестник государственной регистрации.

ЮК №9 23 Решение о предстоящем исключении налоговая разместит в нем ФНС Форма в течение трех дней с момента, как примет. Одновременно опубли- № Р38001, утв. прика- кует сведения о том, куда направлять возражения против исключе- зом ФНС от 11.02.2016 ния. Всего у вашей компании будет три месяца с даты сообщения, № ММВ-7-14/72@ чтобы успеть возразить. Подавать возражения необходимо по спе- циальной форме, которую найдете на nalog.ru.ФНС Кроме того, ВС П. 24 Обзора судебной исключить из ЕГРЮЛ налоговая может и в том случае, если юри- практики ВС № 2 (2021), дическое лицо не сдавало отчетность 12 месяцев и не совершало утв. Президиумом ВС банковских операций. 30.06.2021 Чтобы автоматизировать проверку изменений в ЕГРЮЛ, подпи- шитесь на рассылку на service.nalog.ru/regmon и получайте на элек- тронную почту уведомления, если в реестре изменятся сведения о контрагенте. Сможете узнать не только о реорганизации или лик- видации, но и о смене адреса или директора. Даже если пропустили срок на возражения, сможете оспорить исключение контрагента из ЕГРЮЛ. Такой вывод сделал Вер- ховный суд.ВС Указал: компания может, в частности, сослаться на то, что поведение представителей контрагента давало все осно- вания полагать, что он продолжает действовать. Поэтому, как только узнали о предстоящем или уже совершенном исключении, рекомендуем связаться с контрагентом и получить информацию о том, как он планирует выполнять договоренности. Итоги обще- ния зафиксируйте письменно, чтобы затем представить в суд. Если пропустили исключение контрагента из ЕГРЮЛ, предъ- явите требования к руководству контрагента. Но в таком случае придется подтвердить, что компания приняла все меры, чтобы получить деньги от контрагента. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Контрагента больше нет в ЕГРЮЛ. Вы не успели возразить про- тив исключения и теперь готовитесь взыскать долг с бывшего директора, который одновременно был и единственным участником контрагента. Какой единственный довод оппонента поможет ему избе- жать субсидиарной ответственности? А. Ваша компания должна была прежде обжаловать исключение из ЕГРЮЛ. Б. Контрагент не получал претензий, когда еще действовал. В. Ваша компания должна была предъявить иск к контрагенту до исключения. Проверяйте счета контрагента на блокировку и его расчеты с бюджетом Чтобы не потерять предоплату или получить деньги, рекомен- дуем как минимум один раз в месяц проверять финансовые

24 Исполнение договора возможности контрагента продолжать исполнять договор. Проверка исполнения Для этого нужно следить, не заблокированы ли его банковские сче- та. О блокировке сможете узнать через сайт ФНС на service.nalog. ВС А42 Определение ВС ru/bi.do. Для этого потребуется ИНН контрагента и БИК его бан- от 14.05.2020 по делу ка. Рекомендуем проверять счета на блокировку каждый раз, ког- № А42-7695/2017 да ваша компания планирует предоставить контрагенту большую отсрочку платежа. Запросите у контрагента справку о расчетах с бюджетом и доку- менты, которые подтвердят, что у него есть ресурсы исполнять договор, например, специальное оборудование или необходимое число работников. Даже если уже получили такую информацию до заключения сделки, все равно по длительным договорам не реже одного раза в год запрашивайте у контрагента актуальные сведения. Это особенно важно, когда планируете получать значительные вычеты по НДС. В таких случаях налоговые инспекторы требуют от компаний повышенный уровень должной осмотрительности при выборе контрагента.ВС А42 Даже если у контрагента есть все необходимые ресурсы, рабо- таете с ним давно и без нареканий, все же рекомендуем проверять то, как он исполняет договор. Например, подписывает ли с опре- деленной периодичностью акты, передает ли сопроводительные документы. К примеру, если заключили договор подряда, следи- те, передает ли подрядчик всю исполнительскую документацию именно в том порядке, который требует договор. Сообщите сотрудникам: даже у одних и тех же представите- лей контрагента необходимо каждый раз заново проверять пол- номочия. Также предупредите, о какой просрочке сотрудники должны уведомлять юридический отдел. Например, о просрочке свыше 15 дней. Если такая просрочка возникла, необходимо про- верить контрагента на наличие дела о банкротстве, крупных судеб- ных споров и исполнительных производств, чтобы успеть принять меры. Об этом читайте далее. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Ваша компания заключила договор поставки. По его услови- ям вы получаете товар по стандартной спецификации, одна- ко согласовать точный ассортимент каждой партии вправе не позднее чем за неделю до даты поставки. Поставщик не нарушает сроки. Какое из обстоятельств не нужно проверять во время исполнения? А. Подписаны ли документы, которые требует договор, например, спецификации к каждой поставке. Б. Не являются ли поставки крупными сделками для контрагента, получено ли на них одобрение. В. Нет ли недопоставки.

ЮК №9 25 Отслеживайте крупные долги и банкротство Если вовремя не отследить, что у контрагента возник долг, кото- ВАС 63 Постановление Пле- рый превышает 300 тыс. руб., рискуете, что его признают банкро- нума ВАС от 23.07.2009 том. Проверять нужно не только судебные споры на kad.arbitr.ru, №63 «О текущих пла- но и уведомления других компаний о намерении признать вашего тежах по денежным контрагента банкротом на fedresurs.ru. Такое уведомление действу- обязательствам в деле ет всего 30 дней. Поэтому, если увидели его, рекомендуем не пере- о банкротстве» числять предоплату, не выполнять работы и услуги, не поставлять товар. Вернуть деньги или получить оплату в случае, если контр- агента признают банкротом, сможете лишь через включение в реестр требований кредиторов. В случае если поставите товар или выполните работы и услуги после того, как суд принял заявление о признании контрагента бан- кротом, получить оплату будет проще. Такие требования считают- ся текущими, даже если договор вы заключили до того, как было возбуждено дело о банкротстве. При этом, если до возбуждения дела о банкротстве перечислили предоплату, но затем расторгли договор, требование вернуть деньги не будет относиться к теку- щим платежам независимо от даты расторжения договора.ВАС 63 Если вы узнали о процедуре банкротства, проверьте, не относит- ся ли долг контрагента перед вашей компанией к текущим требова- ниям. Если нет, включайтесь в реестр кредиторов. Даже если пропустили срок на включение, пока шла процедура наблюдения, сможете сделать это уже после открытия конкурсно- го производства. У вас будет всего два месяца с даты публика- ции о признании контрагента несостоятельным в «Коммерсанте». Составить заявление для включения в реестр поможет образец на следующей странице. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Контрагент получил от вас предоплату, но не поставил товар. Вы получили судебное решение и исполнительный лист. После возбуждения производства оказалось, что денег на счетах нет, при- ставы начали розыск имущества. Через полгода вы узнали, что контр- агента уже признали банкротом по упрощенной процедуре. Какой аргумент сработает, чтобы суд восстановил срок на включение в реестр кредиторов? А. Для кредиторов с просуженным требованием действуют специальные правила в банкротстве. Б. Арбитражный управляющий обязан был уведомить вашу компанию о банкрот- стве, но не сделал этого. В. Вы единственный юрист в компании и были сначала в отпуске, а затем на боль- ничном в течение двух месяцев с открытия реестра

Исполнение договора 26 В Арбитражный суд г. Москвы Проверка исполнения 115225, г. Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 Рассматривать Кредитор: ООО «Компания» дело будет ОГРН_____ ИНН_____ КПП_____ суд по место- Юридический адрес __________________ нахождению должника Должник ООО «Банкрот» ОГРН /ИНН/ КПП Найти ин- Юридический адрес __________________ формацию Конкурсный управляющий Иванов А.Е. (ИНН__) об управляю- СРО _________________ щем сможете г. Москва, ул. Мясницкая, д. 3 в судебном ак- Дело № А40-315375/2020 те о признании Судья Петрова Т.Н. банкротом Заявление Направлять ко- о включении в реестр требований кредиторов пию заявления управляющему 1 сентября 2021 г. Арбитражным судом г. Москвы было принято решение по делу обязательно № А40-315375/2020 о признании ООО «Банкрот» (ОГРН ___, ИНН____; далее — Должник) несостоятельным (банкротом); в отношении Должника Снизить не- открыта процедура банкротства — конкурсное производство. Полномочия руко- устойку суд водителя должника прекращены, конкурсным управляющим утвержден Ива- не сможет, нов А.Е. (ИНН ___г. Москва, ул. Мясницкая, д. 3). Дата публикации о признании если ее раз- Должника банкротом в издании «Коммерсант» — 4 сентября 2021 г. мер подтверж- ден судебным ООО «Компания» (далее — Кредитор, Поставщик) поставило в адрес Долж- решением ника товар в соответствии с товарной накладной №123456 от 16 июня 2020 г. в соответствии с условиями договора поставки №111 от 1 февраля 2020 г. Указать пла- Помимо указанной накладной поставка подтверждается гарантийным письмом тежные рек- ответчика от 25 июня 2020 г., а также подписанным им актом сверки. визиты требует Закон В связи с неоплатой товара Кредитор обратился в АС Московской области. о банкротстве Согласно решению по делу № А41-123456/2020, в пользу Кредитора взыска- на сумма задолженности в размере 1 000 000,00 руб., а также неустойка в раз- Приложить мере 300 000,00 руб. Решение вступило в законную силу. Согласно ст. 16 Закона нужно все под- «О несостоятельности (банкротстве)», разногласия по требованиям креди- тверждающие торов, которые подтверждены вступившим в законную силу решением суда долг докумен- в части их состава и размера, не подлежат рассмотрению арбитражным судом. ты, даже если у вас есть ре- На основании ст. 126 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»прошу шение суда включить в реестр требований кредиторов ООО «Банкрот» требование ООО «Компания» в размере 1 300 000,00 руб. Указать в до- веренности Реквизиты Кредитора: ______________________ нужно спе- циальные Приложение: полномочия 1. Доказательства направления заявления управляющему. на представи- 2. Доверенность представителя. тельство в деле 3. Копия договора поставки №111 от 01.02.2020. о банкротстве 4. Копия товарной накладной №123456 от 16.06.2020. 5. Акт сверки взаимных расчетов. 6. Решение по делу № А41-123456/2020 с отметкой о вступлении в силу. 7. Копия исполнительного листа по делу № А41-123456/2020.

ЮК №9 27 Правильные ответы Ответ: А. Ваша компания должна была прежде обжаловать Контрагента боль- ше нет в ЕГРЮЛ. Вы исключение из ЕГРЮЛ не успели возразить против исключе- Хотя закон не обязывает обжаловать исключение из ЕГРЮЛ, ния и теперь гото- суды отказываются взыскивать долги с директора или учре- витесь взыскать дителя со ссылкой на неактивную позицию истца. Указыва- долг с бывшего ют: сначала нужно было обжаловать исключение из ЕГРЮЛ директора, кото- и только потом подавать иск к бенефициарам. Если взыска- рый одновременно ли долг и решение успели получить, но затем контрагента был и единствен- исключили из ЕГРЮЛ, суды оценят, не бездействовали ли вы. ным участником Например, получили исполнительный лист, но не предъявили контрагента. Какой к взысканию, хотя контрагент еще действовал. единственный довод оппонента Источники: постановления АС Московского округа от 24.04.2019 по делу № А40- поможет ему избе- 204199/2018, Северо-Западного округа от 27.05.2020 по делу № А56-51635/2019 жать субсидиарной ответственности? Ответ: Б. Не являются ли поставки крупными сделками Ваша компания заключила договор для контрагента, получено ли на них одобрение поставки. Постав- щик не наруша- Проверять внутренние корпоративные ограничения контр- ет сроки. Какое агента ваша компания не обязана. Даже если сделка крупная, из обстоятельств сможете доказать, что действовали добросовестно: не знали не нужно про- и не должны были знать о крупной сделке. верять во время исполнения? Источники: постановления АС Уральского округа от 18.06.2020 по делу № А76- 31238/2020, Центрального округа от 21.01.2020 по делу № А14-9135/2019 Ответ: Б. Арбитражный управляющий обязан был уведомить Вы получили судебное реше- вашу компанию о банкротстве, но не сделал этого ние и исполнитель- ный лист, который Закон о банкротстве не позволяет восстанавливать срок отнесли в ФССП. на включение в реестр, если не успели подать заявление, пока Через полгода узна- реестр был открыт. Но есть исключение для тех кредиторов, ли, что контрагента которые успели получить исполнительный лист и подать его признали банкро- в ФССП. После открытия конкурса приставы передают все том по упрощенной исполнительные документы управляющему, который обязан процедуре. Какой разослать уведомления взыскателям. Срок на предъявление аргумент сработает, требований начнется для взыскателей не ранее даты направле- чтобы суд восстано- ния такого уведомления. вил срок на включе- ние в реестр? Источник: постановление Пленума ВАС от 23.07.2009 №59

28 Исполнение договора Вопросы юротделу Правила переписки от юротдела для менеджеров, которые общаются с контрагентами Попрактикуетесь: на примере реальной переписки в мессенджере подбирать ответы для общения с контрагентом, которые он не сможет использовать против вашей компании. Сотрудники из отдела закупок или продаж общаются с контр- агентами о заключении и исполнении договоров, а юристам потом приходится разбираться с проблемами, которые возника- ют из-за неосторожных фраз коллег в мессенджерах или электрон- ной почте. Например, доказывать, что компания не продолжала исполнять сделку после того, как направила контрагенту уведом- ление о расторжении договора, или не признавала изменение цены. Советуем провести обучение сотрудников и объяснить им, как общаться с контрагентом, чтобы тот подтверждал важные факты в электронной переписке, а сотрудники случайно не причинили вашей компании вред. В конце статьи — выдержка из переписки менеджера с предста- вителем контрагента. Сможете потренироваться выбирать фор- мулировку удачного ответа, который контрагент не сможет использовать против вас. «Добавляйте в переписку реквизиты договора» Проинструктируйте сотрудников: когда переписываются с пред- ставителем контрагента, нужно каждый раз указывать реквизиты договора, дополнительного соглашения, спецификации или точ- ные сведения о товарах, работах или услугах. Это поможет дока- зать, о какой именно сделке шла речь в электронных сообщениях. К примеру, из сообщения «по товару выявили недостачу, требуем

ЮК №9 29 допоставить красные кирпичи» не будет ясно, о какой именно А56Постановление АС Се- поставке идет речь и в каком объеме была недостача товара. Даже веро-Западного окру- если контрагент на такое сообщение ответит согласием, не сможете га от 05.10.2020 по делу затем в случае спора использовать переписку в суде. № А56-123352/2019 Напомните сотрудникам, что вести переписку с контраген- том следует только с того адреса электронной почты или аккаун- та в мессенджере, который прямо согласовали в договоре. Если напишут с личной почты, не сможете затем воспользоваться этой перепиской в суде. К примеру, суд посчитал, что подрядчик не уве- домил заказчика о завершении работ. Электронные письма в каче- стве доказательства не принял, поскольку переписку подрядчик вел с личного адреса сотрудника, а не с того, который стороны пропи- сали в договоре.А56 Если в договоре нет условия о конкретном адресе, в любом слу- чае рекомендуем использовать электронную почту или аккаунты, отношение которых к вашей компании сможете подтвердить. «Просите подтвердить изменения, А45Постановление АС За- если пересмотрели условия договора» падно-Сибирского окру- га от 27.11.2020 по делу Если условия исполнения изменились, требуйте от сотрудников № А45-37098/2019 получать подтверждения таких изменений в переписке с контр- агентом. К примеру, заказчик отказался оплачивать графические А40 Постановление АС проекты исполнителя, ссылался, что они не соответствуют дого- Московского окру- вору. Исполнитель взыскал оплату с помощью переписки в мессен- га от 21.05.2018 по делу джере: из нее следовало, что заказчик одобрял изменения в эскизах № А40-85119/2017 в ходе работы над проектами.А45 Научите сотрудников Если в переписке ваша компания согласовывает дополнительные в переписке фиксиро- расходы, необходимо написать их полную сумму, в связи с каким вать процесс исполне- договором и на каком основании расходы возникают. К приме- ния договора. Например, ру, из-за неверной информации о дате погрузки компания понес- писать, что приехал ла расходы. В WhatsApp контрагент согласовал их размер и обещал представитель контр- компенсировать. Суд принял переписку как доказательство и взы- агента, товар ему переда- скал убытки с контрагента.А40 ли, спрашивать, получил ли контрагент товар «Сообщайте о недостатках в первичке» и когда будет оплата. Та- кая переписка докажет, Недостатки в первичных документах сотрудники могут заметить что ваша компания от- уже после того, как товар или результат работ передали контр- грузила товар контраген- агенту. Например, в товарной накладной ошибочно указали цену ту, а не третьим лицам. ниже, чем в договоре. В этом случае недостаточно будет напи- сать контрагенту «в накладной ошибка, мы пришлем вам новую». Постановления АС Се- веро-Кавказского окру- га от 27.06.2017 по делу № А32-7123/2016, Девятого ААС от 26.10.2018 по делу № А40-118425/2018

30 Исполнение договора А41Постановление АС Из сообщений должно быть очевидно, о какой поставке и сум- Вопросы юротделу Московского округа ме долга идет речь, особенно если товар отправляете контраген- от 04.06.2020 по делу ту регулярно разными партиями. Кроме того, необходимо прямо № А41-56464/2019 написать, что просите оплатить товар по условиям, которые согла- совали в договоре. Иначе контрагент заплатит по ошибочным дан- ным из товарной накладной и сошлется, что изменили условие о цене. Часть судов с таким аргументом согласится, особенно если накладную подписывали лица, у которых в доверенности есть пол- номочия определять условия договора.А41 Аналогично советуем действовать и в том случае, если ваша ком- пания закупала товар и обнаружила, что поставщик завысил цены в накладных. Предупредите сотрудников: нельзя в переписке под- тверждать, что «по поставке все ок». Они должны написать контр- агенту, что, несмотря на то что товар вы приняли и накладные подписали, платить будете по условиям договора. Если сотрудник контрагента в переписке согласится с ошибкой, сможете использо- вать его ответ в суде.  «Не признавайте долг» С помощью электронной переписки контрагент может доказать, что ваша компания признала долг, согласилась дать скидку, рас- срочку или отсрочку оплаты, приняла товар, результат работ или услуг. Чтобы этого избежать, запретите сотрудникам из отде- ла закупок или продаж в переписке с контрагентом, перед кото- рым у компании есть долг, упоминать о такой задолженности. Пусть также не пишут в ответ на вопросы контрагента, какую сум- му должна компания и в какой срок ее выплатит. Иначе контрагент сможет использовать переписку, чтобы подтвердить: ваша компа- ния признала задолженность. Таким сообщением еще и прервете срок исковой давности. Кроме того, предупредите сотрудников: перед тем как отвечать на сообщения контрагента о товаре, услуге или результате работ, сначала необходимо проверить, нет ли у вашей компании претен- зий к исполнению договора. Например, соответствует ли фактиче- ское количество поставленного товара тому, что контрагент указал в накладной. В противном случае, если на вопрос, получила ли компания товар, сотрудник даст положительный ответ, контрагент с помощью такого сообщения докажет в суде, что исполнил договор без наре- каний с вашей стороны, и потребует полную оплату. Добиться решения в свою пользу в суде у него получится, даже если у товара на самом деле были недостатки. 

ЮК №9 31 ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Поставщик отгрузил товар в количестве меньшем, чем указал в товарной накладной. Помогите менеджеру отдела закупок правильно ответить на сообщения контрагента. Галина менеджер ООО «Лотос» 15 сентября 2021 Здравствуйте, вы получили товар? Когда ожидать оплату? Добрый день, есть проблема. Во время приемки оказалось, что количество товара не сходится с накладной. Странно. Мы высылали, как договорились. Давайте так. Примите то, что привезли. Завтра разберемся и довезем недостающие товары, если что. Только накладную подпишите и отправьте с водителем, ладно? А. Хорошо, договорились. Ваш ответ: Б. Хорошо, товар примем. Недостающую часть ждем не позднее понедельника. С водителем пришлем акт несоответствия. В. Нет, мы товар принимать не будем. Все вернем с вашим водителем. До понедельника ждем новую поставку уже с необходимым количеством. Договорились. А что с оплатой? Когда ожидать 1,3 млн? А почему такая большая сумма? Это общий долг по сегодняшней поставке и по поставке от 02.08.21. Когда ждать деньги? Ваш ответ: А. Наш директор в отпуске, жду от него подтверждение на полную оплату. Б. Наши покупатели задерживают оплату. Выплатим, как только получим от них деньги. В. По электронной почте направлю вам акт сверки. Часть товара из прошлой партии вернули из-за плохого качества, нужно уточнить окончательную сумму. Все-таки подскажите, какую часть сможете погасить в ближайшие дни? Уточню в бухгалтерии и напишу вам завтра. Хорошо. Ждем оплату, спасибо.

Исполнение договора32 Вопросы юротделу Договор продолжит действовать, если после отказа обсуждали исполнение «Не обсуждайте действия по договору после того, как его расторгли» А40-1, А59 Постановле- Если ваша компания отказалась от договора с контрагентом, ния Девятого ААС предупредите менеджеров, что в переписке нельзя соглашать- от 02.08.2013 по делу ся на новые условия, устанавливать какие-либо сроки без одо- № А40-123987/12, АС брения от юридического отдела и вообще обсуждать отношения Дальневосточного окру- так, будто договор все еще действует. Иначе контрагент докажет, га от 06.11.2020 по делу что, несмотря на ваше уведомление об отказе, договор не расторг- № А59-7449/2019 ли. В суде контрагент предъявит переписку как доказательство того, что на самом деле ваша компания предпринимала действия по исполнению договора, обсуждала и подтверждала условия про- должения работы. Такие действия суд посчитает конклюдентны- ми. Укажет, что уведомление о расторжении договора не повлекло правовых последствий. Чтобы договор не признали действующим, сообщите менедже- ру, что уже направили односторонний отказ, и предупредите, что в сообщениях необходимо прямо об этом писать. Если контр- агент предлагает обсудить условия, при которых вы отзовете отказ, нельзя отвечать, что вашу компанию они устраивают, даже если менеджеру кажется очень выгодным предложение контрагента. К примеру, суд признал договор нерасторгнутым, так как из дело- вой переписки следовало, что стороны продолжали правоотноше- ния и после направления отказа от договора.А40-1, А59 ВС КГ Определение «Не пишите самозанятым и ИП, как им работать, ВС от 16.12.2019 и не устанавливайте для них графики» № 44-КГ19-27 Если привлекаете к выполнению услуг либо работ для вашей ком- пании индивидуальных предпринимателей и самозанятых, про- инструктируйте сотрудников: такие люди работают с вами не по трудовому договору, им нельзя давать четкую должност- ную инструкцию, обязывать соблюдать определенный распорядок, регулярно отчитываться и давать указания по работе. Есть риск, что при подобном отношении контрагенты потребуют признать, что работали по трудовому договоруВС КГ

ЮК №9 33 Правильные ответы Поставщик отгрузил товар в количестве меньшем, чем указал в товарной накладной. Помогите менеджеру отдела закупок правиль- но ответить на сообщения контрагента. Б. Хорошо, товар примем. Недостающую часть ждем не позднее понедельника. С водителем пришлем акт несоответствия. Если поставщик привез товар в меньшем количестве, чем договори- лись, у покупателя есть три варианта, как поступить. Первый вари- ант: потребовать передать недостающий товар. Второй вариант: полностью отказаться от товара и его оплаты. Третий вариант: отка- заться от недопоставленного товара и его оплаты. Возможности отказаться от всего товара и потребовать новую поставку у поку- пателя по закону нет. Подобную возможность можно прописать в договоре, но в данном примере о таком условии стороны не дого- варивались. Кроме того, в этом примере покупателю не стоит поло- жительно и без уточнений отвечать на сообщение контрагента, поскольку тот нарушение не признал. Если покупатель без замеча- ний подпишет накладную, в случае спора не сможет доказать, что была недопоставка товара. В. По электронной почте направлю вам акт сверки. Часть товара из прошлой партии вернули из-за плохого качества, нужно уточнить окончательную сумму. Если компания не согласна с размером долга, о котором гово- рит контрагент, не стоит положительно отвечать на сообщения без уточнений суммы. Иначе контрагент воспользуется оговоркой сотрудника, чтобы доказать: ваша компания признала задолжен- ность именно в том размере, который заявлял контрагент. Лучше всего прямо написать, почему вы не согласны с суммой, о которой идет речь. Если таких оснований сотрудник привести не может, все равно пусть избегает формулировок, в которых обещает запла- тить, даже если в них нет точного срока. По этой же причине необ- ходимо избегать согласия на отсрочку или рассрочку без одобрения от директора или юротдела. Такое согласие тоже будет означать признание долга.

34 Исполнение договора Просрочка контрагента Как при просрочке контрагента избежать спора и при этом сохранить сделку и деньги компании Потренируетесь: подбирать решения для ситуации, когда контрагент срывает договоренности. Если контрагент допустил просрочку или иное нарушение, про- верьте, какие варианты можете ему предложить, чтобы продол- жить взаимодействие и сохранить сделку. Если обратитесь сразу в суд, компания потеряет время и деньги на разбирательство. Четы- ре варианта, которые помогут выстроить отношения с контр- агентом, даже если он нарушил договор, — в статье. Подобрать выгодные формулировки для соглашений с контрагентом помогут задания из этой статьи. Предложите изменить сумму долга или условия исполнения Если видите риск, что весь долг получить будет невозможно, пред- ложите руководству вашей компании отказаться взыскивать его через суд. Что предпринять, зависит от обстоятельств конкрет- ной сделки. К примеру, если проверили сведения о контраген- те и выяснили, что другие компании взыскивают с него крупные суммы, высок риск того, что ко времени, когда получите испол- нительный лист, у контрагента не останется средств рассчитаться с вами. Поэтому предложите погасить задолженность добровольно, но частично. В оставшейся части — простить долг. Если согласит- ся — получите не всю сумму, на которую рассчитывали до сделки, зато сразу и гарантированно, а также сэкономите на госпошлине. Чтобы оформить уменьшение долга, заключите с контраген- том письменное соглашение. Чтобы затем зачесть списанные

ЮК №9 35 суммы во внереализационных расходах и не получить претензии ВС 6 П. 31 постановления Пле- от налоговой, пропишите, в чем имущественная выгода компании. нума ВС от 11.06.2020 Например, при прощении части долга контрагент в тот же день №6 «О некоторых во- погашает оставшуюся сумму. Если не подтвердить коммерческий просах применения по- интерес, ИФНС посчитает, что компания получила необоснован- ложений Гражданского ную налоговую выгоду. Кроме того, если имущественный инте- кодекса Российской Фе- рес не очевиден, такое соглашение могут признать дарением между дерации о прекращении юридическими лицами, а значит, недействительной сделкой.ВС 6 обязательств» Если контрагент с опозданием перечислил оплату, но готов А40 Постановление АС и дальше закупать крупные партии, предложите дополнить дого- Московского округа вор условиями, из-за которых ему будет невыгодно впадать в про- от 20.01.2021 по делу срочку. Например, включите отсрочку на условиях коммерческого № А40-301036/2019 кредита: если не заплатит вовремя, цена увеличится. Такое усло- вие будет экономическим стимулом соблюдать договоренности, а не мерой ответственности за нарушение.А40 Чтобы контрагент согласился, гарантируйте, что не будете взыскивать неустойку. Если контрагент должен не заплатить, а выполнить какое-либо действие, например поставить товар, выполнить работы, оцени- те, насколько существенно для вас нарушение. Если убытки от него превышают выгоду от работы с контрагентом, целесообразнее прекратить отношения и взыскать расходы. Но если готовы подо- ждать и получить исполнение позже, предложите контрагенту письменно согласовать новый срок в дополнительном соглашении. Учтите, что в этом случае не сможете отказаться от исполнения, пока не истечет новый срок. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Как продолжить условие, чтобы оно было наиболее выгодно для покупателя? «Покупатель производит оплату Товара в раз- мере 100% стоимости Товара не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней до даты поставки Товара. В случае нарушения Поставщиком сроков поставки Товара более чем на 3 (три) рабочих дня ________________ А. сумма внесенной Покупателем предоплаты предоставляется на условиях ком- мерческого кредита». Б. договор считается расторгнутым Покупателем в одностороннем порядке». В. поставщик несет ответственность согласно условиям Договора о неустойке». Попросите отступное вместо первоначального исполнения Если контрагент не может заплатить, но готов рассчитаться цен- ным имуществом, рекомендуем заключить соглашение об отступ- ном. Сработает отступное и в обратной ситуации: если контрагент

36 Исполнение договора не может выполнить работы или передать товар и хочет вместо Просрочка контрагента этого заплатить. Отступное сможете получить, даже если про- срочка еще не наступила, но и вы, и контрагент понимаете, что она ГК Ст. 308.1, 308.2 ГК неизбежна. Чем раньше договоритесь о замене исполнения, тем А56Постановление АС Се- меньше убытков понесете. Когда договариваетесь об отступном, советуем учитывать следующее. веро-Западного окру- га от 21.05.2021 по делу Пропишите выбор модели обязательства — альтернативное № А56-94683/2019 или факультативное, если отступное получите не в момент заклю- ВС 6-1 Постановление Пле- чения соглашения, а в будущем. По общему правилу возникнет нума ВС от 11.06.2020 факультативное обязательство, то есть контрагент сам выберет: №6 «О некоторых во- исполнить изначальную договоренность или дать отступное. Поэ- просах применения по- тому рекомендуем в соглашении указать, что именно вашей компа- ложений Гражданского нии принадлежит право выбора: требовать первоначального либо кодекса Российской Фе- иного предоставления. В этом случае применимы правила об аль- дерации о прекращении тернативных обязательствах, где выбор делает кредитор.ГК, А56 Если обязательств» не указать прямо, какую модель выбрали, суд истолкует в пользу факультативного обязательства. В этом случае при новой просроч- А40-1 Постановление АС ке контрагента вы сможете потребовать лишь исполнить первона- Московского округа чальную обязанность, но не отступное.ВС 6-1 от 21.10.2020 по делу № А40-187994/2019 Укажите, что отступное прекращает обязанность контрагента только в части, чтобы оставить за собой возможность взыскать неу- стойку. Если прямо не прописать такое условие, все дополнитель- ные требования к контрагенту прекратятся вместе с основным.А40-1 Учитывайте это, поскольку отступное прекратит обязанность пол- ностью вне зависимости от соотношения стоимости отступно- го с размером долга. Если окажется, что ценность полученного имущества ниже, чем вы ожидали, не сможете довзыскать раз- ницу с контрагента, поэтому рекомендуем сразу указать, какую часть долга прекратит отступное. Чтобы составить соглашение об отступном, воспользуйтесь образцом из этой статьи. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Контрагент, который должен вашей компании по договору зай- ма 5 млн руб., предлагает в качестве отступного оборудование стоимостью 7 млн руб. Что из формулировок ниже не стоит добавлять в соглашение об отступном? «С момента передачи Отступного обяза- тельство ООО “Должник” перед ООО “Кредитор”, возникшее на осно- вании Договора займа, прекращается. _________________________ А. Согласно отчету об оценке (приложение №1) цена переданного имущества составляет 7 000 000,00 (семь миллионов) руб.». Б. Разница между стоимостью Отступного и размером долга составляет 2 000 000,00 (два миллиона) руб.». В. Возврат Должнику разницы между стоимостью Отступного и размером долга осуществляется на основании актов сверки взаимных расчетов».

ЮК №9 37 СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОТСТУПНОМ г. Москва 01 сентября 2021 г. ООО «Поставщик», именуемое в дальнейшем «Кредитор», в лице Укажите, в счет ________________, с одной стороны и ООО «Покупатель», именуемое чего получаете в дальнейшем «Должник», в лице _____________________, с другой отступное стороны, именуемые вместе «Стороны», заключили настоящее соглаше- ние (далее — Соглашение) о нижеследующем. Опишите ха- рактеристики Должник в счет исполнения обязательства по оплате товара, поставлен- отступного. На- ного по товарной накладной №01072021 от 01.07.2021 в соответствии пример, если с условиями договора поставки №1 от 01.09.2020 (далее — Первона- это автомобиль, чальная обязанность), предоставляет Кредитору отступное в порядке то добавьте его и на условиях, определенных Соглашением. идентификаци- онные данные В качестве отступного предоставляется ________________________ (далее — Отступное). Внесите пункт о том, что вы Стоимость Отступного определена сторонами в размере вправе потре- ____________________ руб. бовать имен- но отступное, Должник передает Кредитору Отступное в срок до 31.12.2021 включи- а не предмет тельно по акту приемки-передачи в месте нахождения Кредитора. первоначального долга В случае если Должник не передаст Кредитору Отступное в указанный срок, Кредитор вправе по своему усмотрению потребовать исполнения Определи- Первоначальной обязанности либо предоставления Отступного в соот- те, прекраща- ветствии с нормами статьи 308.1, статьи 320 Гражданского кодекса РФ. ете отступным обязательства Первоначальная обязанность Должника прекращается в момент переда- полностью или чи отступного. Передача отступного прекращает обязательства сторон в части. Если из Договора поставки №1 от 01.09.2020 в полном объеме, включая обяза- не укаже- тельства по оплате процентов по коммерческому кредиту и неустойки. те, по умолча- нию прекратите Кредитор: Должник: полностью Адрес: Адрес: ОГРН ОГРН ИНН ИНН КПП КПП Р/с Р/с __________________подпись _______________________подпись

38 Исполнение договора Новируйте обязательство Просрочка контрагента А45Постановление АС За- Еще один способ получить вместо первоначального иное испол- падно-Сибирского окру- нение — заключить соглашение о новации. Новация с момента га от 23.04.2021 по делу заключения такого соглашения полностью прекращает прежнее № А45-20815/2020 обязательство, вместо него возникает новое с условием об ином предмете или способе исполнения. О новации нужно написать пря- мо, иначе суд истолкует, что вы договорились об отступном. Если уточнили размер долга или срок исполнения, но не меняли пред- мет и основание возникновения обязательства, новацией такое соглашение не будет. К примеру, суд указал, что дополнительное соглашение к договору поставки нельзя считать новацией, посколь- ку в нем стороны согласовали поставку товара с улучшенными характеристиками по сравнению с первоначальными.А45 Кроме того, соглашением о новации сможете обезопасить вашу компанию от того, что контрагент сошлется на ошибки в прежнем обязательстве, например, заявит, что нет акта выполненных работ или в первичных документах ошибки. Также сможете избежать снижения неустойки по статье 333 ГК, если включите ее полностью в сумму нового обязательства. Еще одним преимуществом новации для вашей компании будет новый срок исковой давности. Гарантийное письмо ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ не заменит первичные Вы готовите соглашение о новации обязательства из догово- документы. Им не по- ра поставки в заем. Чтобы обеспечить поставку, учредитель лучится подтвердить, контрагента ранее выдал поручительство. Какой формулировкой например, передачу то- продолжите условие: «Поручительство, выданное ООО “Поручитель” вара, если нет других для обеспечения Первоначального обязательства, _________________ доказательств. ____________________________________________________________ А. распространяется на новое обязательство». Постановление АС Б. прекращается». Поволжского округа В. сохраняется при условии предоставления Кредитору письменного согласия от 12.04.2016 по делу ООО “Поручитель” на обеспечение Нового обязательства в течение 10 календар- № А55-10939/2015 ных дней с даты заключения Соглашения». Потребуйте гарантийное письмо или обеспечение Если контрагент задерживает оплату, лучшая страховка для вас — получить обеспечение. Но редко кто согласится выдавать пору- чительство, залог или независимую гарантию в такой ситуации. Проще добиться, чтобы контрагент направил вам гарантийное письмо, в котором указал бы сумму долга и график погашения. Если дело все же дойдет до суда, такое письмо сможете представить

ЮК №9 39 в ходе разбирательства не только как признание долга, но еще А32Постановление АС Севе- и обеспечение, если правильно его оформить. Кроме того, даже ро-Кавказского окру- при сумме долга свыше 800 тыс. руб. сможете взыскать ее в упро- га от 14.02.2018 по делу щенном производстве за два месяца. Поэтому рекомендуем соста- № А32-7201/2017 вить собственную форму гарантийного письма и направить ее контрагенту для подписания. Образец смотрите ниже. А63Постановление АС Севе- ро-Кавказского окру- Чтобы гарантийное письмо послужило доказательством призна- га от 22.01.2021 по делу ния долга, контрагент должен указать в нем само обязательство, № А63-22624/2018 реквизиты договора, размер задолженности, сроки погашения долга либо просьбу дать отсрочку или рассрочку. Гарантийное письмо с признанием задолженности прервет течение срока иско- вой давности.А32 Но важно, чтобы у подписанта были полномочия. Если подписал не директор, то попросите контрагента приложить к гарантийному письму доверенность. Если гарантийное письмо выдал не контрагент, а, например, его аффилированное лицо, сможете квалифицировать такое пись- мо как поручительство.А63 Для этого из формулировок письма В адрес ООО «Кредитор» (ОГРН __ ) от ООО «Должник» (ОГРН_______ ) Исх. № ________________________ 01.09.2021 ГАРАНТИЙНОЕ ПИСЬМО Признание об оплате задолженности по договору №3 от 01.07.2021 долга ООО «Должник» имеет задолженность перед ООО «Кредитор» по оплате Суть товара, поставленного 15.08.2021, на основании Договора поставки №3 обязательства от 01.07.2021. Размер задолженности составляет 6 000 000,00 (шесть миллио- нов) руб. Настоящим письмом ООО «Должник» обязуется погашать задол- Реквизиты женность равными частями по следующему графику: договора в срок до 01.10.2021 — 2 000 000,00 (два миллиона) руб.; Размер задол- женности Срок погашения в срок до 01.11.2021 — 2 000 000,00 (два миллиона) руб.; в срок до 01.12.2021 — 2 000 000,00 (два миллиона) руб. Приложение. Акт сверки взаимных расчетов за период с 01.07.2021 по 01.09.2021, подписанный со стороны ООО «Должник». Генеральный директор ООО «Должник» _________ / ____________

40 Исполнение договора А60 Постановление АС Ураль- должно следовать, что лицо, которое его выдало, гарантирует, что Просрочка контрагента ского округа от 23.04.2019 вы получите оплату долга контрагента. Должно быть очевидно, № Ф09-1426/19 по делу о каком именно договоре и долге идет речь. Кроме того, попроси- № А60-36068/2018 те направить вам два экземпляра письма. Когда получите, совету- ем сделать на одном из них отметку о принятии поручительства, ГК-1Ст. 360 ГК направить поручителю и сохранить доказательства такой отправ- ки. При малейших сомнениях суды толкуют гарантийные пись- А59Постановление Пятого ма не в пользу поручительства. В том числе указывают: договор ААС от 09.10.2019 по делу поручительства требует строго письменной формы. К такой фор- № А59-2593/2019 ме можно приравнять отметку об акцепте на гарантийном письме, но важно, чтобы ее получил поручитель. Так, суд отказался ква- А32-1Постановление АС Се- лифицировать гарантийное письмо как договор поручительства, веро-Кавказского окру- хотя компания сделала на нем отметку о принятии. Указал: в деле га от 25.12.2018 по делу нет доказательств, что письмо с этой отметкой получило выдавшее № А32-42090/2017 гарантию лицо.А60 Если контрагент не выдал ни обеспечения, ни гарантийного пись- ма, прежде чем взыскивать с него долг, проверьте, нет ли в вашем распоряжении его имущества. Если есть, сможете это имущество удержать, а затем получить оплату по правилам о залоге.ГК-1 Для это- го не потребуется проводить переговоры или подписывать допол- нительные соглашения. Так, если ваша компания выступала подрядчиком, сможете удержать, к примеру, результат работ, обо- рудование заказчика. Однако не получится удержать незавершенные работы, доку- ментацию по объекту или аванс, поскольку это не индивидуаль- но определенные вещи.А59 Кроме того, если стоимость имущества значительно превышает задолженность, суд признает удержа- ние ненадлежащим способом защиты. Укажет на несоразмерность и неразумность. Поэтому, прежде чем удерживать имущество, убе- дитесь, что его стоимость сопоставима с размером долга контр- агента.А32-1 Подтвердить соразмерность можно с помощью независимой оценки стоимости вещи. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Ваша компания сдает в аренду несколько помещений контр- агенту, который допустил просрочку оплаты одного из них. Какое продолжение формулировки гарантийного письма удачное? «ООО “Арендатор” гарантирует_____________________________ А. исполнение обязательства по внесению арендной платы, а также признает долг перед ООО “Арендодатель” на дату составления письма в размере 100 тыс. руб.». Б. погашение задолженности перед ООО “Арендодатель” по договору аренды № 3/А». В. внесение арендной платы в срок до 31.12.2021, а также уплату штрафных санк- ций за просрочку внесения арендной платы»



Исполнение договора 42 Просрочка контрагента Правильные ответы Как продолжить Ответ: А. «сумма внесенной Покупателем предоплаты предо- условие, что- бы оно было наи- ставляется на условиях коммерческого кредита». более выгодно для покупателя? Покупателю невыгодно расторгать договор с поставщиком «В случае наруше- из-за однократной просрочки. Лучше получить проценты ния Поставщиком за пользование кредитом. При повторной просрочке покупа- сроков поставки тель в любом случае может отказаться от договора. Дублиро- Товара более чем вать положения об ответственности также не имеет смысла. на 3 (три) рабочих дня __________ Что не стоит добав- Ответ: В. «Возврат Должнику разницы между стоимостью лять в соглаше- ние об отступном? Отступного и размером долга осуществляется на основании «С момента пере- дачи Отступного актов сверки взаимных расчетов». обязательство ООО “Должник”, возник- Отношения с контрагентом прекратятся с момента переда- шее на основании чи имущества. Он сможет потребовать разницу, только если Договора займа, какое-либо условие соглашения даст повод думать, что вы прекращается. такой возврат согласовали. Чтобы этого избежать, не добав- ____________ ляйте формулировки о дополнительных расчетах. Какой формули- Ответ: В. «сохраняется при условии предоставления Креди- ровкой продолжите условие в согла- тору письменного согласия ООО “Поручитель” на обеспечение шении о новации: «Поручитель- Нового обязательства в течение 10 календарных дней с даты заклю- ство, выданное ООО “Поручитель” чения соглашения». для обеспечения первоначально- В результате новации обеспечения первоначального обязатель- го обязательства, ства прекратятся. Сохранить их получится только в том слу- __________ чае, если поручитель или залогодатель прямо выразят согласие. Поэтому писать о том, что поручительство будет действовать либо прекратится, не имеет смысла. Какое продолже- Ответ. Б. «погашение задолженности перед ООО “Арендода- ние формулировки гарантийного пись- тель” по договору аренды № 3/А». ма удачное? «ООО “Арендатор” гаран- Если у вашей компании несколько однотипных договоров тирует __________ с контрагентом, из гарантийного письма должно быть оче- видно, о какой именно сделке идет речь. Иначе суд не учтет такое письмо, даже если у контрагента есть долги по каждому из договоров аренды или, к примеру, поставки.

М И Н И-К У Р С Претензионная работа Пленум В С Претензия, которая сработает в суде Досудебный порядок Переписка с контрагентом 44 Что написать в ответе 60 Когда не нужна претензия. на претензию Иск рассмотрят и без нее 52

44 Претензионная работа Пленум ВС Претензия, которая  сработает в суде: четыре правила от ВС Потренируетесь: соблюдать досудебный порядок с учетом новых позиций Пленума. Верховный суд обновил правила досудебного урегулирования спора. В статье собрали те выводы, без которых выполнить пре- тензионный порядок компаниям больше не удастся. Узнаете, что включить в претензию и как ее направить с учетом выводов Плену- ма Верховного суда, чтобы позже вам не вернули иск, не оставили его без движения или рассмотрения. Чтобы вы могли проверить, как суды применяют правила пре- тензионного порядка, редакция выбрала четыре реальных случая из практики. Сможете попрактиковаться и применить к ним пра- вила Пленума ВС, чтобы определить, чью сторону занял суд. Про- верить, что сказали суды и как теперь действовать вам в подобных обстоятельствах, сможете на стр. 50. В претензии недостаточно указать, какое нарушение допустил контрагент А40 Определение АС Москвы Хотя в законе и нет требований к форме и содержанию претензии, от 24.09.2020 по делу их выработала судебная практика. Неважно, как вы назовете доку- № А40-69090/2020 мент: претензия, уведомление, письмо. Главное, чтобы из его тек- ста контрагенту было очевидно, что именно ваша компания хочет ВС 18 П. 14 постановления получить и на каком правовом основании. Суды считают: нуж- Пленума ВС от 22.06.2021 но письменно сформулировать материально-правовое требова- № 18 ние, указать обстоятельства, на которых оно основано, со ссылками на нормы права, при необходимости обосновать расчетом, а также предложить добровольно урегулировать спор.А40 Вывод о том, что самое важное для претензии — отразить мате- риально-правовое требование, закрепил и Пленум Верховно- го суда.ВС 18 Если суммы основного долга, неустойки или иных

ЮК №9 45 процентов в претензии и иске отличаются, суд все равно должен А40-1 Постановление АС разрешить спор. Если опечатки и описки в претензии не повлияли Московского окру- на суть материально-правового требования, которое вы предложи- га от 13.01.2017 по делу ли урегулировать добровольно, суд не позволит контрагенту при- № А40-166470/2016 драться к таким ошибкам. Раньше у судов не было единой позиции в том случае, когда суммы в претензии и иске различались. Часть А51 Постановление АС Даль- судов считала досудебный порядок несоблюденным.А40-1 Другим невосточного округа же достаточно было указания в тексте претензии на конкретное от 10.04.2020 по делу требование к контрагенту.А51 № А51-18212/2019 Для взыскания процентов действует общее правило о том, А32Постановление АС Севе- что если претензионный порядок соблюден в отношении сум- ро-Кавказского окру- мы основного долга, то он соблюден и в отношении процентов. га от 03.06.2021 по делу Поэтому необязательно рассчитывать сумму неустойки для пре- № А32-16626/2020 тензии или указывать на ее будущее взыскание через суд. Однако компании не учитывают, что правило о соблюдении претензионного порядка в отношении неустойки действует толь- ко в том случае, если проценты вы взыскиваете в иске одновре- менно с основным долгом.А32 Если же, к примеру, контрагент уже выплатил задолженность, но вы хотите получить еще и проценты, направлять отдельную претензию по ним придется. Иначе суд иск вернет либо оставит без рассмотрения. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Фабула дела Компания Контрагент Просила в письме, а затем Ссылался, что у письма Компания направи- в иске вернуть неотработанный уведомительный характер, ла извещение с тре- аванс. ведь компания не написала, бованием вернуть что обратится в суд, если аванс. Контрагент не исполнить требования. не ответил. Компания подала иск. Первая Как думаете, что решил суд округа в этой ситуации? инстанция оставила А. Согласился с первой инстанцией: она верно оставила иск без рас- его без рассмотрения: в письме компания смотрения. Если не указали последствия неисполнения требова- не указала, что об- ний в претензии, значит, она не выполняет функции досудебного ратится в суд. Апел- урегулирования. ляция определение Б. Поддержал апелляцию: она правильно вернула дело на рассмотре- отменила и направила ние. В претензии достаточно указать суть спора и требования. дело на новое рассмо- В. Согласился с первой инстанцией: она верно оставила иск без рассмо- трение. Контрагент трения. Документ, который представила компания, — не претензия, подал жалобу. ведь у него другое название — «извещение».

46 Претензионная работа Приложения к претензии не нужны, если они есть Пленум ВС у ответчика или и без них понятны требования ВС 18-1 П. 20 постановления Если в договоре или законе есть перечень документов, которые Пленума ВС от 22.06.2021 нужно направить вместе с претензией, без них досудебный поря- №18 «О некоторых во- док будет не соблюден. Если не можете представить все приложе- просах досудебного уре- ния, проверьте, очевидна ли суть требований из тех документов, гулирования споров, рас- что у вас есть, а также должны ли быть недостающие документы сматриваемых в порядке у контрагента. Если на любой из этих вопросов ответ «да», направ- гражданского и арбитраж- ляйте претензию с документами, которые есть у вас фактически. ного судопроизводства» Проверьте, нет ли в договоре с контрагентом условия об иных способах досудебного урегулирования, например, путем медиа- ции. Если есть, придется представить суду документы, которые доказывают, что выполнили такой порядок. Даже если такого условия в договоре изначально не было, переговоры смогут заме- нить направление претензии, если обе стороны согласны.ВС 18-1 Поэтому, если у вас на руках есть, к примеру, протокол перегово- ров, из которого следует, что контрагент ознакомлен с требова- ниями, но не готов их добровольно удовлетворить, приложите протокол вместо претензии. Сошлитесь на Пленум, а также на цели досудебного порядка. Но рекомендуем делать это только в случае, если времени ждать окончания срока ответа на претензию у вас нет, к примеру, если знаете, что контрагент выводит имущество. ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Фабула дела Компания Контрагент Взыскивала убытки. Предвари- Ссылался, что договор Договор содержал тельно направила претензию, предусматривает особый условие о том, что где указала основание возник- досудебный порядок — «до обращения в суд новения и сумму убытков. переговоры. Поэтому стороны обязаны раз- иск нужно оставить решать споры путем без рассмотрения. переговоров». Ком- пания не направляла Как думаете, что решил суд округа в этой ситуации? контрагенту предло- А. Оставил иск без рассмотрения, поскольку компания должна была жение о проведении переговоров. предложить провести переговоры. Б. Оставил иск без движения, так как претензию истец направил по e-mail, а закон это не разрешает. В. Рассмотрел иск по той причине, что в спорном условии договора нет порядка проведения переговоров и требований к ним.

ЮК №9 47 Претензию можно направить электронно, если так уже переписывались ранее Хотя Пленум и подтвердил, что направлять претензию можно ВС 18-2П. 13 постановления электронно, рекомендуем включать такой порядок в договоры, Пленума ВС от 22.06.2021 пока практика окончательно не воспримет новую позицию ВС.ВС 18-2 №18 «О некоторых во- Иначе придется доказывать, что такой порядок — обычная практи- просах досудебного уре- ка в отношениях с контрагентом. Потребуется подтвердить: ранее гулирования споров, рас- вы уже обменивались корреспонденцией тем же способом, кото- сматриваемых в порядке рым направили претензию. Поэтому в дополнение к электронной гражданского и арбитраж- претензии рекомендуем все же направить ее почтой или курьером. ного судопроизводства» Претензию можно направить без описи вложения. Такой вывод ВС П. 9 Обзора практики, делал ВС в прошлом году.ВС Но убедитесь, что в договоре нет осо- утв. Президиумом ВС бых требований к отправке претензий.А53 Кроме того, теперь 22.07.2020 Пленум указал: заказного письма достаточно, если из деловой практики сторон не следует другой порядок. Если всю корреспон- А53Постановление АС Севе- денцию ранее направляли с описью и только претензию отправили ро-Кавказского окру- без нее, контрагент обратит на это внимание суда. га от 25.08.2020 по делу № А53-46601/2019 Если контрагент будет ссылаться, что в почтовом чеке нет информации о содержании письма, укажите, что именно полу- ВС 18-3П. 12 постановления чатель должен доказывать, что в конверте не было претензии.ВС 18-3 Пленума ВС от 22.06.2021 Для этого он должен был вскрыть конверт в присутствии сотруд- № 18 ника почты и потребовать составить акт.А40-2 А40-2 Постановление АС Московского округа от 22.04.2020 по делу № А40-214458/2019 ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Фабула дела Компания Контрагент Взыскивала задолженность Ссылался на несоблюдение Начальник отде- по договору. досудебного порядка: ла продаж направил претензию подписало контрагенту претен- неуполномоченное лицо. зию. Доверенность на подписание пре- Как думаете, что решил суд округа в этой ситуации? тензии не приложи- А. Рассмотрел дело по существу. С иском обратился директор, а значит, ли ни к ней, ни затем к иску, который позже компания одобрила действия сотрудника. подал директор. Б. Оставил иск без рассмотрения. У контрагента не было оснований принимать претензию во внимание, поскольку он не получил подтверждений полномочий подписанта. В. Оставил иск без рассмотрения. Претензию в любом случае должен подписать генеральный директор.

48 Претензионная работа Срок ответа на претензию должен истечь Пленум ВС до момента, как направите иск А06, А03 Постановления Компании торопятся подать иск до того, как пройдет время АС Поволжского окру- для ответа на претензию, если срок исковой давности на исхо- га от 23.01.2019 по делу де. Это ошибка: исковая давность приостанавливается на пери- № А06-1803/2018, За- од ожидания ответа, а вот если не соблюсти этот срок, суд вернет падно-Сибирского окру- иск. В этом случае действительно рискуете пропустить срок иско- га от 26.05.2020 по делу вой давности. Ранее суды делали исключение: считали досудебный № А03-14511/2019 порядок соблюденным, если срок ответа на претензию истекал к моменту принятия иска к производству.А06, А03 Теперь Пленум ВС 18-4 П. 22 постановления прямо указал: важно, чтобы срок ответа на досудебное письмо Пленума ВС от 22.06.2021 истек к моменту обращения в суд — подаче документов на почту, №18 «О некоторых во- в канцелярию суда или систему «Мой арбитр».ВС 18-4 просах досудебного уре- гулирования споров, рас- Если суд все же примет такой иск и назначит заседание, удачным сматриваемых в порядке для вашей компании исходом будет, когда на первом заседании гражданского и арбитраж- контрагент не заявит об оставлении иска без рассмотрения. Если ного судопроизводства» начнет представлять позицию по существу, затем не сможет ссы- латься, что вы нарушили претензионный порядок. Об этом сказал ВС 18-5 П. 28 постановления Пленум.ВС 18-5 Суды уже придерживаются такой позиции и подоб- Пленума ВС от 22.06.2021 ное поведение ответчиков считают злоупотреблением правом №18 «О некоторых во- просах досудебного уре- гулирования споров, рас- сматриваемых в порядке гражданского и арбитраж- ного судопроизводства» ПРОВЕРЬТЕ СЕБЯ Фабула дела Компания Контрагент Указывала, что контрагент знает Ссылался, что претен- Компания не напра- о требованиях из направленно- зионный порядок опять вила претензию и по- го ранее иска, но не предпринял не соблюден, а значит, дала иск о взыскании действий по добровольному иск снова нужно оставить оплаты. Иск остави- урегулированию. без рассмотрения ли без рассмотрения. Компания подала иск Как думаете, что решил суд округа в этой ситуации? повторно, посчита- А. Рассмотрел дело. Контрагент злоупотребляет правом, поскольку ла, что направленного ранее искового за- не пытался добровольно разрешить спор, когда ему предъявили пер- явления достаточно, вый иск. чтобы признать пре- Б. Оставил иск без рассмотрения. Предыдущий иск суд не рассматривал, тензионный порядок в материалах дела нет позиции контрагента в отношении спора. Зна- соблюденным. чит, неочевидно, что спор не получится урегулировать добровольно. В. Рассмотрел дело. Первый иск по тому же предмету и основанию спо- ра можно расценить как претензию. Повторное направление доку- мента с названием «претензия» носило бы формальный характер.