arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 51 К непоименованным договорам при отсутствии в них призна- 1 п. 5 постановления Пленума ков смешанного договора правила об отдельных видах договоров ВАС от 14.03.2014 № 16 не применяются1. Но такие нормы можно применить по аналогии «О свободе договора и ее закона в случае сходства отношений и отсутствия их прямого уре- пределах» гулирования соглашением сторон2. 2 п. 1 ст. 6 ГК; Таким образом, для определения того, является ли договор не- п. 5 постановления Пленума поименованным, необходимо использовать правила толкования ВАС от 14.03.2014 № 16 договоров. При этом суды ориентируются на сложившуюся су- дебную практику3. 3 постановление 19ААС от 26.02.2021 по делу При анализе положений спорного договора необходимо опре- № А48-14176/2019 делить, присутствуют ли у него признаки смешанного договора. В этом случае к нему применяются правила об отдельных видах договоров. В противном случае к такому договору не применяются правила об отдельных видах договоров. Затем необходимо проанализировать сходство отношений из не- поименованного договора с отношениями из договоров, предусмо- тренных законами и иными правовыми актами, и применить ука- занные нормы по аналогии закона. Примеры из практики. 4 постановление АС Северо- 1. Суд пришел к выводу, что договор на проведение фестиваля Кавказского округа не является поименованным и в нем отсутствуют признаки сме- от 23.05.2016 по делу шанного договора (п. 3 ст. 431 ГК). Из текста договора следовало, № А32-23990/2014 что предприятие обязуется предоставить право пользования по- мещениями концертного зала, организовать проведение фести- валя и возместить расходы на его проведение из валового сбора от реализации билетов или из средств исполнителя. Поэтому пра- вила об отдельных видах договоров к нему неприменимы. Следо- вательно, при рассмотрении спора следует исходить из условий, оговоренных в самом договоре4. 2. Стороны поименовали договор договором поставки. Но ди- зельный двигатель, подлежащий поставке, не принадлежал истцу. Следовательно, тот не мог передать его в качестве предмета про- дажи. Кроме того, истец фактически осуществил ремонт спорного Закон закрепил некоторые виды непоименованных договоров Возможность заключения непоименованных дого- законодательному закреплению. Так, в редакции ГК, воров является не только составляющей принципа вступившей в силу 1 июня 2015 года, появились свободы договора, но и индикатором изобретатель- такие виды ранее не поименованных договоров, ности участников гражданского оборота. Поэтому как опцион на заключение договора, соглашение распространенность определенных непоимено- о переговорах, межкредиторское соглашение, ванных договоров приводит к их последующему эскроу-счета и др.
52 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 5 постановление АС Северо- двигателя и передал результат работ ответчику. Тем не менее апел- Западного округа ляция ошибочно применила положения ст. 506, 516 ГК, регули- от 03.03.2017 по делу рующих договор поставки. Суд округа, сославшись на аналогию № А56-74446/2015 закона, указал, что фактические отношения сторон охватываются положениями гл. 37 ГК о договоре подряда5. 6 постановление АС Поволжского округа 3. Суд установил, что стороны заключили договор на возме- от 23.12.2016 по делу щение затрат по обслуживанию кредита, оплате коммунальных № А49-88/2016 и иных услуг, который по своей правовой природе является не- поименованным6. Применение императивных норм по аналогии закона 7 п. 5 постановления Пленума В исключительных случаях к непоименованным договорам ВАС от 14.03.2014 № 16 по аналогии закона применяются императивные нормы об от- дельных поименованных видах договоров. Это возможно, если из целей законодательного регулирования ограничение свободы договора необходимо для защиты охраняемых законом интере- сов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов или недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон. При этом суд должен указать, какие интересы защищаются при- менением императивной нормы по аналогии закона7. Это поло- жение обеспечивает дополнительные гарантии слабой стороне на случай искусственного выведения отношений в непоимено- ванную сферу. 8 решение АС Свердловской Примеры из практики. области от 01.04.2015 1. Суд отметил, что ни ГК, ни Федеральный закон от 14.11.2002 по делу № А60-8312/2015 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» не предусматривают договорную схему регули- 9 решение АС Ростовской рования передачи имущества собственником создаваемому области от 27.02.2020 им унитарному предприятию, равно как и определение на ос- по делу № А53-44305/2019 новании договора их прав и обязанностей в отношении такого имущества8. 2. Суд пришел к выводу, что применение аналогии закона не привело к ограничению доступа хозяйствующих субъектов на соответствующий рынок пассажирских перевозок. Эти субъ- екты имели возможность реализовать право на участие в конкурсе, так же как и заявитель. Применение аналогии закона в данной си- туации способствует реализации программ по обеспечению насе- ления транспортным сообщением, что направлено на соблюдение интересов третьих лиц, а также публичных интересов9. 3. Суд указал, что в отношениях по передаче права на реги- страцию товарного знака обстоятельства, требующие защиты
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 53 ВС признал договор технологического присоединения договором оказания услуг охраняемых законом интересов слабой стороны договора, треть- 10 решение АС Ирку тской их лиц, публичных интересов или недопущения грубого наруше- области от 19.03.2021 ния баланса интересов сторон, не установлены. Соответственно, по делу № А19-14772/2020 к оспариваемым договорам применяются только общие правила о договорах10. Соотношение смешанного и непоименованного договоров Стороны вправе заключить смешанный договор, который содер- 11 п. 3 ст. 421 ГК жит элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон применя- ются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа договора11. Для квалификации договора в качестве непоименованного необходимо отсутствие существенных условий того или иного вида договоров, предусмотренного ГК. Пример из практики. Суд квалифицировал договор на содер- 12 постановление жание и обслуживание объектов водоснабжения в качестве не- АС Поволжского округа поименованного. При этом суд указал, что договор не относится от 29.04.2021 по делу к договору подряда, поскольку подрядчик не выполняет опреде- № А65-12738/2020 ленные работы по заданию заказчика. В данном случае заказчик передает имущественный комплекс в безвозмездное пользование 13 постановления подрядчика с условием поддержания его технического состояния12. АС Волго-Вятского округа от 29.11.2018 по делу Некоторые суды игнорируют ссылку в п. 2 ст. 421 ГК на возмож- № А17-10437/2017, ность поименования договора в ином правовом акте, например федеральном законе или постановлении Правительства. АС Центрального округа от 01.12.2020 по делу Суды признают непоименованными договорами: № А09-13746/2019 — договор о техническом обслуживании и ремонте внутри- 14 постановления домового газового оборудования13; АС Западно-Сибирского — договор на установку и эксплуатацию рекламной кон- округа от 13.12.2019 по делу № А45-8561/2019, струкции14; — договор на размещение нестационарного торгового объ- от 13.06.2019 по делу № А75-11609/2018, екта и др.15 При квалификации указанных договоров в качестве непоиме- 12ААС от 09.04.2021 нованных суды исходили не из анализа существенных условий по делу № А57-8793/2020, 15ААС от 09.08.2019 по делу № А53-41030/2018 15 постановления 13ААС от 20.10.2020 по делу № А56-19704/2020, 4ААС от 05.09.2019 по делу № А19-13095/2019
54 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 16 постановление Прези- договоров, предусмотренных ГК, а из того, указан этот договор диума ВАС от 10.07.2012 в разделе IV ГК или нет. по делу № А56-66569/2010 Ранее такого же подхода, порожденного практикой Президиу- 17 определения ВС ма ВАС16, суды придерживались и при квалификации догово- от 24.03.2017 по делу ров технологического присоединения (газо-, водо-, тепло- и др.). № А45-12261/2015, Суды признавали договор непоименованным, поскольку нормы, от 25.12.2017 по делу регулирующие договорные отношения, не предусмотрены раз- № А40-205546/2016; делом IV ГК. п. 23 Обзора судебной практики ВС № 1 (2018), В настоящее время Верховный суд признает договор техноло- утв. Президиумом ВС гического присоединения договором оказания услуг17. Такой под- 28.03.2018 ход строится на анализе предмета договора, соотношения прав и обязанностей сторон. 18 постановления АС Западно- Сибирского округа Также необходимо разграничивать смешанные и непоимено- от 19.12.2016 по делу ванные договоры по их существенным условиям. Существенные № А81-369/2015, условия смешанного договора предусмотрены в нормах ГК, регу- АС Дальневосточного лирующих каждый из видов смешанных договорных конструкций. округа от 08.02.2017 по делу № А59-1090/2016, Существенные условия непоименованного договора суды по- 8ААС от 17.10.2018 по делу нимают как условия, которые необходимы и достаточны для его № А75-4730/2018, исполнения сторонами18. 11ААС от 04.12.2018 по делу № А55-13165/2018 От квалификации договора в качестве смешанного или непо- именованного зависит применение норм об одностороннем от- 19 постановление АС Северо- казе от договора. Западного округа от 18.11.2020 по делу Примеры из практики. № А26-9975/2019 1. Суды ошибочно посчитали, что заказчик не вправе отка- заться от исполнения договора, поскольку это противоречит 20 постановление АС Северо- существу законодательного регулирования договора о техни- Кавказского округа ческом обслуживании и ремонте внутридомового газового обо- от 07.03.2018 по делу рудования. Суд округа указал, что спорный договор является № А63-9639/2017 смешанным и содержит в себе элементы договора подряда и до- говора возмездного оказания услуг. Соответственно, заказчик имеет право на односторонний отказ от договора в соответствии со ст. 717 и 782 ГК19. 2. Апелляция применила к договору нормы гл. 39 ГК о воз- мездном оказании услуг. Суд округа не согласился с этим выводом и отметил, что по своей правовой природе договор на право вы- полнения регулярных перевозок пассажиров и багажа не является договором оказания услуг, а представляет собой непоименован- ный договор (ст. 421 ГК)20
56 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А Субсидиарная ответственность юриста. За что его могут привлечь Кредиторы пытаются привлекать юридических консультантов должников к субсидиарной ответственности как контролирующих лиц. Какие действия повлекут риски для юриста — в статье. Арина Щелокова, В судебной практике пока нет однозначной позиции по вопро- частнопрактикующий су о том, можно ли привлекать юристов должников к суб- юрист сидиарной ответственности. Но опасные прецеденты уже есть — например, громкое дело Татьяны Вотиновой. Если юрист выступает агентом компании, разрабатывает схемы ее деятель- ности, оптимизации налогов и вывода активов, то риски предъ- явления требований кредиторов увеличиваются. Рассмотрим, как юристу обезопасить себя от таких требований. Извлечение выгоды из противоправных действий руководства должника Юридический консультант понесет субсидиарную ответствен- ность при доказанности наличия у него статуса контролирующе- го должника лица либо извлечения выгоды из противоправного поведения руководства должника. Примеры из практики. 1. Ответчица непосредственно участвовала в деятельности трех организаций, использованных должником для получения необос- нованной налоговой выгоды: осуществляла полномочия едино- личного исполнительного органа общества «ЕВС», консультиро- вала директора общества «СМУ-2» по вопросам налогообложения и бухгалтерского учета, работала в обществе «СтройВест» в долж- ности бухгалтера, а также состояла в браке с контролирующим должника лицом. Верховный суд пришел к выводу, что обособлен- но все факты о деятельности ответчицы не констатируют нали- чие оснований для привлечения ее к ответственности. Но опре-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 57 23,8 млн рублей кредиторы требовали взыскать с юриста Татьяны Вотиновой деляющим фактором для привлечения к ответственности стало 1 определение ВС ее знание о противоправных действиях в отношении должника от 23.12.2019 по делу и извлечение выгоды из таких противоправных действий соглас- № А40-131425/2016 но подп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве1. 2 постановление 2. Суд рассматривал вопрос привлечения к субсидиарной от- АС Московского округа ветственности юриста-консультанта, заключившего сомнительную от 02.12.2020 по делу сделку от имени должника. Полномочие на заключение спорной № А41-21198/2015 сделки отражалось в доверенности. Апелляция отменила судеб- ный акт первой инстанции, указав на невозможность привлече- ния консультанта к ответственности в связи с отсутствием у него признаков контролирующего лица, имеющего возможность при- нимать и реализовывать самостоятельные решения2. Таким образом, юристу важно предварительно оценивать рис- ки заключения конкретных договоров, правовые последствия реа- лизации каждого из условий, в частности надлежащий характер закрепления предмета договора и его цены, на предмет соответ- ствия обычной хозяйственной деятельности должника. Осуществление контроля над должником Арбитражные суды неохотно привлекают внештатных юристов к субсидиарной ответственности, критически оценивая доводы о возможности независимого консультанта контролировать дея- тельность должника. Примеры из практики. 3 постановление 1. Суд исследовал вопрос о правомерности привлечения неза- АС Волго-Вятского округа висимого юридического консультанта к субсидиарной ответствен- от 12.04.2019 по делу ности за судебное представительство. Юрист признал требования № А39-366/2013 аффилированных с должником юридических лиц на основании полномочий, закрепленных в доверенности. Суд счел немотивиро- Опасный прецедент: ванными и необоснованными доводы о том, что юрист тем самым внештатного юриста реализовал свои правовые возможности осуществлять контроль привлекают к субсидиарке над должником. В итоге суд отклонил жалобу, так как предпринима- на 23 миллиона емые юристом действия лежали в плоскости интересов доверителя3. 2. Юрист Татьяна Вотинова представляла интересы должника АП. 2020. № 8 и нескольких участников кооператива — пайщиков, то есть заин-
58 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А 4 определение тересованных по отношению к должнику лиц. Соответственно, АС Челябинской области в пользу ИП Вотиновой Т.Ю. перечислялись денежные средства от 16.12.2020 по делу за оказание юридических услуг. Суд отказался привлекать юри- № А76-22330/2018 дического консультанта к ответственности со ссылкой на отсут- ствие фактического контроля над должником и недоказанность наличия фактической возможности давать должнику обязатель- ные для исполнения указания в соответствии с п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве4. Это судебное решение содержит следующие важные выводы: — оказание лицом профессиональной юридической помощи само по себе не свидетельствует о наличии фактическо- го контроля над должником для квалификации данного лица в качестве контролирующего должника лица; — факт денежных перечислений не подтверждает в качестве следствия наступление объективного банкротства долж- ника, в связи с чем данная причинно-следственная связь нуждается в доказывании. Участие в выводе активов должника В судебной практике встречаются попытки привлечь к субсиди- арной ответственности не только отдельных лиц, но и целую юри- дическую компанию, представлявшую интересы должника в су- дебном процессе. 5 определение АС Московской Пример из практики. В рамках дела о банкротстве общества области от 21.10.2020 конкурсный управляющий оспорил ряд сделок с участием юриди- по делу № А41-78395/2016 ческой компании и аффилированных с ней организаций. Управ- ляющий утверждал, что оспариваемые подозрительные платежи нанесли существенный вред кредиторам должника, поскольку были направлены на осуществление плана по выводу активов должника через группу подконтрольных юридической компании организаций. Но затем суд прекратил производство по привле- чению юридической компании к субсидиарной ответственности в связи с утверждением мирового соглашения5. Перспективы привлечения юридической компании к субсиди- арной ответственности в данном деле определялись не участием в предоставлении правовых консультаций и анализе правовых рисков, а в недобросовестном поведении с причинением вреда не- зависимым кредиторам. В этом случае заявитель может ссылать- ся на то, что контролирующим должника является третье лицо, которое получило существенный актив должника, выбывший
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 59 Суды руководствуются не должностью ответчика, а наличием возможности контролировать должника из владения последнего по сделке, совершенной руководителем 6 п. 7 постановления должника в ущерб интересам возглавляемой организации и ее Пленума ВС кредиторов. Например, на заведомо невыгодных для должника от 21.12.2017 № 53 условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом6. При этом заявитель должен доказать, что данная компа- ния причастна к созданию схем, направленных на вывод активов из конкурсной массы. А кроме того, что она непосредственно уча- ствовала в осуществлении неправомерных действий и извлекала из этого выгоду. В совокупности это указывает на наличие умыс- ла и фактическое причинение существенного вреда кредиторам должника. Таким образом, сам факт оказания юридических услуг не под- 7 постановление тверждает статус контролирующего должника лица для привле- АС Поволжского округа чения юриста к субсидиарной ответственности7. Но это не пре- от 02.09.2020 по делу пятствует возложению на таких лиц ответственности за убытки, № А57-5347/2019 причиненные их противоправными действиями. Складывается двойственная ситуация, когда применение суб- сидиарной ответственности к юридическим консультантам пред- ставляется лишенным здравого смысла и не соответствующим са- мой сущности такого рода ответственности, но в то же время закон и судебная практика прямо не исключают такую возможность. Банкротным юристам следует действовать осторожнее, посколь- ку суды отходят от формального подхода и руководствуются не должностью привлекаемого к ответственности лица, а выяв- ленными механизмами контролирования должника и извлечения выгоды из недобросовестных действий руководства. При этом получение оплаты в счет оказанных юридических, консалтинговых или посреднических услуг не должно классифи- цироваться как извлечение выгоды, за исключением случаев не- соразмерности стоимости и объема оказанных услуг, необосно- ванной чрезмерности требований юристов. Независимые юридические консультанты и адвокаты лишь опосредованно оказывают влияние на решения представителей должника, не воздействуют на его обычную хозяйственную дея- тельность, но в исключительных случаях могут злоупотреблять своим статусом для получения экономической выгоды. В связи с этим представляется целесообразным применять к ним повы- шенные стандарты доказывания добросовестности.
60 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А Рекомендации по безопасному выстраиванию отношений с доверителем 1. Риск привлечения к ответственности повышается при нали- чии широкой трактовки полномочий представителя. Целесооб- разно сократить перечень услуг представителя по доверенности до разумных пределов по согласованию с клиентом. Рекомендуем исключить полномочия с абстрактным и максимально неопреде- ленным содержанием, а также полномочия, косвенно предостав- ляющие возможность распоряжаться активами общества и ока- зывать влияние на его основную деятельность. 2. Непоследовательное поведение доверителя в правоотно- шениях с иными участниками дела может свидетельствовать о его противоправных мотивах и рисках причинения существен- ного вреда кредиторам. В таких обстоятельствах юристам сле- дует остерегаться выхода за пределы полномочий. При этом же- лательно принимать превентивные меры по сбору и фиксации доказательств, подтверждающих, что правовая позиция по делу была предложена и продиктована доверителем. Например, ве- рифицировать волю доверителя в письме или неформальной переписке. 3. Необходимо соблюдать правила делооборота, чтобы исклю- чить потенциальную возможность привлечения к субсидиарной ответственности на основании подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банк- ротстве, выполнять надлежащим образом требования арбитраж- ного управляющего по передаче документации должника в уста- новленный законом срок. 4. Юристу следует остерегаться обстоятельств, при которых не- обходимо выйти за пределы полномочий в любой форме: от осу- ществления фактических действий до выполнения личных поруче- ний по консультированию. Любая профессиональная активность должна быть зафиксирована документально, чтобы подтвердить реальность ее осуществления. Например, включена в дополнитель- ные соглашения к основному договору. Важно отметить, что пре- цедентов по привлечению юриста к субсидиарной ответственности за дачу консультаций по реализации противоправных действий (например, по выводу активов из конкурсной массы) на данный момент нет, но исключать такую возможность нельзя. 5. При определении стоимости юридических услуг необходи- мо не только отталкиваться от разумных пределов, варьирующих- ся в рамках соответствующего рынка услуг, но и учитывать фи- нансовое положение клиента и экономическую целесообразность заключаемого соглашения. Это характеризует привлеченного специалиста как добросовестного участника делового оборота
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 61 Обратите внимание на полномочия юриста Андрей Набережный, главный редактор журнала «Арбитражная практика для юристов» Для представления интересов юрист полу- к оплате платежные поручения; полу- чает доверенность. Этот документ может чать выписки по счетам; сдавать в банк привлечь внимание к юристу, если у него наличные денежные средства; получать будут широкие полномочия. При подготов- документы, связанные с безналичными ке доверенности не используйте стандарт- расчетами. ные формы. Укажите полномочия, которые Если юрист осуществляет судебную ра- вам точно нужны. боту, то нужно скорректировать соответ- ствующую часть доверенности. Лучше Права, которые не нужны юристу: исключить из нее право на отказ от иска, — получать причитающееся доверителю уменьшение заявленных требований и за- ключение мирового соглашения. Оставь- имущество; те данные полномочия руководителю — заключать договоры от имени общества, компании. Наличие доверенности еще не означает дополнительные соглашения к догово- автоматическое наличие у юриста стату- рам, а также подписывать любые до- са контролирующего лица. Конкурсному кументы во исполнение заключенных управляющему еще предстоит доказать, сделок, включая, но не ограничиваясь что юрист имел право давать обязатель- этим, акты выполненных работ и услуг, ные для исполнения должником указания товарные накладные, счета-фактуры, или возможность иным образом опреде- счета на оплату, заявки на приобрете- лять действия должника, в том числе по со- ние товаров и т. д.; вершению сделок и определению их усло- — осуществлять непосредственное руко- вий (п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). водство подразделениями общества и ре- Однако сам факт наличия у юриста по- шать все вопросы, связанные с производ- добных полномочий станет основанием ственной и финансово-хозяйственной для включения его в список потенциаль- деятельностью; ных ответчиков, особенно если он дей- — представлять интересы общества на де- ствительно совершал подобные действия ловых переговорах; на практике, например подписывал дого- — подписывать бухгалтерскую и налого- воры или предоставлял в банк платеж- вую отчетность общества; ные поручения. — представлять интересы общества в бан- ках и иных кредитных учреждениях со следующими правами: предъявлять
62 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Зачет встречных требований. Как спасти сделку через сальдирование Перед банкротством или во время него нельзя оформлять зачет, а сальдирование — можно. В чем суды видят разницу между ними и в каких договорах можно сальдировать требования — в статье. Арина Лямкина, Суды признают недействительными сделки по зачету встреч- юрист юридической ных однородных требований, если в результате таких сделок компании «Хренов оказывается предпочтение одному из кредиторов (ст. 63, 61.2, и партнеры» 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоя- тельности (банкротстве)»; далее — Закон о банкротстве). Стало появляться большое количество решений, в которых суды рас- сматривают зачет требований при банкротстве как правомер- ный и называют такую сделку сальдированием. Разберемся, чем сальдирование отличается от обыкновенного зачета и требования из каких договоров можно сальдировать. Три условия для признания зачета сальдированием Условие 1: у сторон есть единое обязательственное отношение. Главный критерий, по которому суды определяют, является опе- рация зачетом или сальдированием, — основание встречных тре- бований. Если основание общее, то есть это один или несколько взаимосвязанных договоров, то операция может быть сальдиро- ванием, если основания разные — нет. Суд применяет сальдирование к договорам, подразумевающим встречное исполнение. В этом случае исполнение по договору суды рассматривают не как независимое исполнение, оторванное от ис- полнения контрагента, а как единый процесс. Именно поэтому в практике судов чаще всего встречается сальдирование в рамках
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 63 Если у сторон есть один или несколько связанных договоров, зачет может быть сальдированием одного договора (одного обязательственного отношения). Верхов- 1 определение ВС ный суд отметил, что «прекращение договора подряда порожда- от 29.01.2018 по делу ет необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон № А46-6454/2015 по этому договору и определения завершающей обязанности од- ной стороны в отношении другой»1. В дальнейшем судебная прак- 2 определения ВС тика также делала акцент на единстве договора2. от 10.12.2019 № 36-КГ19-9, 2-817/18, На практике часто стороны в рамках единых договорных от- от 09.02.2021 по делу ношений, например подрядных, помимо основного договора за- № А40-223693/2019 ключают дополнительные (подчиненные) договоры как условия к основному. Суды допускают применение сальдирования в таких 3 постановление случаях. Нужно, чтобы стороны, не заключившие единый договор, АС Уральского округа а определившие эти обязательства по разным договорам, желали от 10.12.2020 по делу увязать все обязательства в единое обязательственное отношение3. № А76-25957/2016 Суды не рассматривают наличие единого договора как условие для применения сальдирования, а учитывают фактический ха- рактер сложившихся между контрагентами отношений. В заяв- лении о сальдировании по разным договорам важно доказать их связанность между собой. Пример из практики. Суд установил, что контрагенты произ- 4 постановление вели зачет по разным, не связанным между собой договорам — АС Волго-Вятского округа договору поставки и договору подряда. Стороны не доказали, что от 16.06.2020 по делу хотели увязать все обязательства в единое отношение по договору № А79-4063/2018 подряда. Суд признал сделку зачетом взаимных требований4. Наличие единого обязательственного отношения суды уста- навливают и между договорами подряда и долевого участия в строительстве. Пример из практики. Стороны заключили несколько догово- ров подряда и участия в долевом строительстве. Потом стороны подписали акты взаиморасчетов и погасили встречные обязатель- ства по оплате договоров. Кредитор обязался передать квартиры должнику, должник — оплатить их. Квартиры находились в до- мах, которые строил должник. По условиям договора подряда за- стройщик должен был передать подрядчику права на часть квар- тир в жилом доме. В договорах участия в долевом строительстве было указание на то, что уплата участником строительства цены договора возможна путем заявления встречных однородных тре-
64 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 5 определение ВС бований по каждому акту приемки выполненных работ. Суд ре- от 28.10.2019 по делу шил, что воля сторон при заключении договора была направлена № А41-47794/2015 на установление между ними единой договорной связи с двумя встречными магистральными обязанностями осуществить ха- рактерное исполнение: 1) со стороны должника — строительство домов; 2) со стороны общества — передачу части квартир (прав на квартиры). При этом обязанность по расчету за характерное исполнение являлась для каждого контрагента альтернативной: как действия по передаче результата выполненных работ могли носить расчетный характер по отношению к полученным пра- вам на квартиры, так и передача квартир могла иметь аналогич- ный эффект в отношении выполненных работ. В такой ситуации оспариваемые документы, поименованные как акты взаимозаче- та, фактически констатировали объем осуществленного обеими сторонами исполнения по договору, внося определенность в со- стояние расчетов5. В качестве доказательства связанности договоров суды прини- мают, например, факт неразрывности технологического процесса. Зачем ВС закрепил институт сальдирования Норма о признании зачета встречных однородных следует цель не допустить неосновательного обо- требований недействительной сделкой направлена гащения одной из сторон по договору путем соот- на защиту интересов кредиторов при банкротстве, несения взаимных предоставлений сторон по этому поскольку она не допускает приоритетного удовле- договору и определения завершающей обязанности творения требований одного из них, а также позволяет одной стороны в отношении другой. В этом же опре- увеличить конкурсную массу за счет признания таких делении суд конкретизировал, что под такими взаим- сделок недействительными. Однако при этом возника- ными предоставлениями понимаются обязанности ет риск нарушения имущественных интересов тех кре- в рамках основного обязательства. В договоре под- диторов должника, сделки с которыми оспариваются. ряда это частичное выполнение работ, перечисление Последствием признания сделки недействительной аванса, передача подрядчику материалов, не исполь- в банкротстве является реституция. Встречные притя- зованных последним и не возвращенных заказчи- зания к должнику кредитор вправе заявить лишь путем ку после прекращения договоров, убытки, возник- включения в реестр требований кредиторов. шие на стороне заказчика в связи с неисправностью подрядчика. В этом деле ВС встал на защиту креди- Это не всегда справедливо в отношении некото- тора должника: его имущественный интерес будет рых требований, возникших из одного основания. нарушен (возникнет неосновательное обогащение Например, несправедливо требовать от заказчика на стороне должника), если не принять во внимание возвратить гарантийное удержание в конкурсную встречное исполнение по сделке (определение ВС массу подрядчика, некачественно выполнившего от 25.01.2018 по делу № А31-4923/2014). работы, и только потом включаться в реестр требова- ний кредиторов подрядчика. Заказчик не получит воз- Таким образом, сальдирование направлено на за- мещения убытков, которые мог бы получить за счет щиту имущественных интересов некоторых креди- этого гарантийного удержания. торов, в отношении которых Верховный суд счел не- справедливым применять общий порядок оспарива- В одном из дел Верховный суд ввел концепцию ния зачетов. сальдирования, выразив мысль о том, что оно пре-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 65 Стороны произвели сальдирование по договору оказания услуг 6 определение ВС по передаче тепловой энергии и договору по поставке тепловой от 24.08.2020 по делу энергии в горячей воде. Суд установил, что «с учетом неразрыв- № А19-12341/2018 ности технологического процесса передачи тепловой энергии и возникновения потерь требования об оплате потерянной в се- 7 постановление АС Северо- тях тепловой энергии и оплате услуг по передаче тепловой энергии Западного округа основаны на одном договоре»6. от 28.05.2020 по делу № А56-40694/2015 В других делах суды принимали во внимание тот факт, что, хотя договоры и не порождали единое обязательственное отно- 8 постановление АС Северо- шение, исполнение по ним было совершено на одном объекте7, Западного округа либо в рамках единого проекта8, либо одним заказчиком9. от 16.03.2021 по делу № А56-19962/2017 Заслуживает внимания и природа требований сторон. В одном из дел сторона пыталась доказать сальдирование по обязатель- 9 постановление АС Северо- ствам, имеющим разную правовую природу: договорную и де- Западного округа ликтную. Суд отклонил довод о том, что это сальдо встречных от 20.05.2021 по делу обязательств. Договор подряда не предусматривает выплату ком- № А56-40694/2015 пенсации, а убытки носят внедоговорной (деликтный) характер. Это исключает возможность их сальдирования10. 10 постановление 9ААС от 29.10.2019 по делу Таким образом, суды признают сальдирование, совершенное № А40-185154/2017 либо в рамках одного договора, либо в рамках единого обязатель- ственного отношения, состоящего из нескольких взаимосвязан- ных договоров. Условие 2: обязательства сторон имеют встречный характер. 11 постановление Почти в каждом решении суд упоминает, что само по себе саль- АС Уральского округа дирование возникает из встречного и эквивалентного характера от 12.10.2020 по делу основных договорных обязательств сторон11. № А71-10574/2019; определение ВС Например, подрядное правоотношение состоит из обязатель- от 29.08.2019 по делу ства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего ка- № А40-151644/2016 чества в согласованный срок и из обязательства заказчика упла- тить обусловленную договором цену. Именно из встречного 12 определение ВС характера обязательств следует, что в случае ненадлежащего от 08.04.2021 по делу исполнения принятого подрядчиком основного обязательства № А32-1291/2018 он не получит сумму, на которую мог рассчитывать, если бы ис- полнил это обязательство должным образом. 13 определение ВС от 02.09.2019 по делу Суд решил, что неисправный подрядчик не вправе требовать № А75-7774/2018; выплаты полной договорной цены в случае невыполнения со- постановление гласованного объема работ. Отклонение подрядчика от условий АС Уральского округа договора порождает необходимость перерасчета итогового пла- от 10.12.2020 по делу тежа заказчика12. № А47-10709/2019 Сальдирование допускается не только в случае невыполнения 14 определения ВС согласованного объема работ, но и при некачественном их вы- от 29.08.2019 по делу полнении13, а также при условии, что подрядчик пропустил сро- № А40-151644/2016, ки сдачи работ14. от 10.12.2020 по делу № А65-18636/2019
66 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 15 определение ВС Верховный суд рассматривал дело о сальдировании по до- от 11.06.2020 по делу говору поставки. Суд также решил, что отклонение поставщи- № А40-99919/2017 ка от условий договора порождает необходимость перерасчета итогового платежа покупателя путем уменьшения цены до- 16 определение ВС говора на сумму убытков последнего, возникших вследствие от 29.01.2018 по делу недопоставки15. № А46-6454/2015 Условие 3: сальдирование происходит автоматически. 17 постановление 9ААС Впервые про автоматический характер сальдирования упо- от 17.12.2020 по делу мянул Верховный суд, использовав следующую формулиров- № А40-141078/2015 ку: «действия, направленные на установление сложившегося в пользу заказчика сальдо взаимных предоставлений по каж- 18 постановление АС Западно- дому из прекращенных договоров подряда»16. Таким образом, Сибирского округа фактическое сальдо складывается до того, как сторона заявит от 20.10.2020 по делу об этом. Иными словами, сальдирование не требует волеизъ- № А45-19199/2019 явления, а происходит автоматически на основании обязатель- ственного правоотношения сторон. Роль суда сводится к тому, 19 постановление что он лишь подтверждает факт. АС Московского округа от 20.01.2021 по делу В одном из дел суд указал, что предусмотренное договором № А40-201079/2019 сальдирование происходит автоматически после возникнове- ния оснований для удержания встречного предоставления без 20 постановления привязки к какой-либо дате или событию17. АС Волго-Вятского округа от 24.02.2021 по делу В другом деле суд установил, что сальдирование происхо- № А28-11583/2017, дит вне зависимости от констатации данного факта судом или АС Центрального округа посредством иной, внесудебной фиксации18. Даже наличие су- от 17.02.2021 по делу дебного акта о включении требований кредитора в реестр тре- № А68-7253/2016 бований кредиторов должника не препятствует выявлению завершающей обязанности между сторонами при помощи 21 постановление 9ААС сальдирования19. от 12.05.2021 по делу № А40-183791/2018 Если стороны своими действиями или договоренностями исключили автоматический характер зачета, то о сальдирова- нии уже не может быть речи (например, если одна из сторон просудила требование, которое могло быть сальдировано). Некоторые суды отклоняют доводы об автоматическом харак- тере, если в соглашении нет условий о зачете требования или из поведения сторон явствовала воля на сохранение встречных обязательств уже после момента, когда они должны были быть сальдированы20. Суды говорят об обязательном договорном условии, позволя- ющем провести автоматическое сальдо взаимных расчетов, рас- сматривая его как математический расчет21. Пример из практики. Суд установил, что сальдирование вза- имных предоставлений осуществляется автоматически. В дого-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 67 Сальдирование может произойти автоматически, если стороны договорились об этом воре стороны предусмотрели право заказчика уменьшить сум- 22 постановление му, подлежащую выплате по договору, на сумму причитающейся АС Центрального округа ему неустойки за нарушение обязательств по договору либо сум- от 17.02.2021 по делу му убытков, понесенных заказчиком в связи с некачественным № А68-7253/2016 выполнением работ исполнителем-поставщиком. Суд решил, что прекращение сторонами соответствующих обязательств не яв- 23 п. 21 постановления лялось математическим подсчетом размера конкретного обяза- Пленума ВС от 11.06.2020 тельства и не сводилось к использованию такого способа защиты, №6 «О некоторых вопро- как соразмерное уменьшение стоимости результата работ и/или сах применения положе- цены товара22. ний Гражданского кодекса Российской Год назад у сторон появилась возможность закрепить в догово- Федерации о прекраще- ре условие об автоматическом прекращении встречных требова- нии обязательств» ний, фактически допускающих сальдирование уже на этапе за- ключения сделки23. Суды стали активно ссылаться на этот пункт24. 24 определение ВС Фактически сальдирование представляет собой справедливый от 02.02.2021 по делу расчет между сторонами с учетом исполненных предоставлений. № А40-29629/2019 Однако, даже если автоматический расчет не установлен в до- говоре, суды могут прийти к выводу о его наличии посредством 25 ст. 431 ГК; толкования воли сторон, их предшествующего или последующе- постановление го поведения25. АС Московского округа от 13.04.2021 по делу На какие договоры распространяется № А40-255538/2018 сальдирование 26 определение ВС Раньше сальдо распространялось только на подряд и лизинг26. от 05.10.2020 по делу Сейчас сфера применения концепции заметно расширилась. № А60-51746/2018; постановление Договор комиссии. Верховный суд отправил дело на новое рас- АС Московского округа смотрение, поскольку увидел в нем возможное сальдирование от 13.04.2021 по делу в рамках договора комиссии. Комитент и комиссионер заклю- № А40-255538/2018 чили договор комиссии. Комиссионер обязался от своего имени, по поручению и за счет комитента за вознаграждение реализо- вать производимое комитентом технологическое оборудование путем участия в тендере на строительство аглофабрики для завода. Комиссионер ссылался на исполнение им всех обязательств, одна- ко встречное обязательство по перечислению денежных средств, полученных от реализации товара истца в добровольном порядке, он не исполнил. Комиссионер указывал на непоступление оплаты
68 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 27 определение ВС со стороны иностранного заказчика, а также на условия догово- от 27.10.2020 по делу ра, предусматривающие обязательство комиссионера обеспечить № А40-159817/2019 перевод платежей на счет комитента с момента поступления де- нежных средств от иностранного заказчика за вычетом суммы 28 ч. 7 ст. 11 Федерального комиссионного вознаграждения. Комиссионер также ссылался закона от 23.12.2003 на установленное договором сальдо взаимных предоставлений. № 177-ФЗ «О страховании Стороны согласовали в акте сверки взаимных расчетов причита- вкладов физических лиц ющуюся сумму вознаграждения, порядок ее удержания, а также в банках Российской указали на то, что по прекращенному договору сальдо сложилось Федерации» в пользу ответчика27. 29 определение ВС Кредитный договор. Верховный суд отправил дело на новое от 20.12.2019 рассмотрение, так как установил, что нижестоящие инстанции № 11-КГ19-22, 2-184/2019 не обратили внимания на признаки сальдирования в кредитном договоре. Конкурсный управляющий банка обратился с иском о взыскании задолженности по кредитному договору к физиче- скому лицу. Суды первой и апелляционной инстанций удовле- творили требования в части. Верховный суд признал нарушение норм материального права, так как установил, что суды не при- няли во внимание, что ответчик вносил денежные средства в счет досрочного погашения долга, а также в счет уплаты очередно- го платежа. При этом истец не учел сумму досрочного платежа и сумму разницы по зачислению платежа за февраль. В рамках дела был введен мораторий на удовлетворение требований кре- диторов истца на три месяца. Если банк, в отношении которого наступил страховой случай, выступает по отношению к вклад- чику также в качестве кредитора, то размер возмещения по вкла- дам определяется исходя из разницы между суммой обязательств банка перед вкладчиком и суммой встречных требований дан- ного банка к вкладчику, возникших до дня наступления страхо- вого случая28. Суды нижестоящих инстанций не приняли во внимание эту норму. Верховный суд отметил, что со дня введения моратория возникает обязанность соотнести взаимные предоставления сторон, возникшие в связи с заключением кредитного договора и наличием у стороны банковского счета, на котором находятся денежные средства. Нужно определить окончательный размер обязательства одной стороны в отношении другой, то есть уста- новить сальдо взаимных предоставлений, являющееся не заче- том встречных требований, а способом расчета размера итогово- го платежа. Это должно происходить автоматически, не требует дополнительного волеизъявления стороны и не означает пре- имущественного удовлетворения требований одного кредитора по сравнению с требованиями других29.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 69 Это не единственное дело, в котором сальдирование признается 30 постановление 9ААС за кредитными договорами. В другом деле сумма переплаты по пер- от 15.06.2021 по делу вому кредитному договору была принята банком в счет погаше- № А40-150809/2019 ния задолженности по второму кредитному договору. Временный управляющий при этом ссылался на добросовестное сальдирова- ние взаимных встречных предоставлений между банком и заем- щиком по двум договорам займа. Апелляционный суд согласился с тем, что о сальдировании свидетельствует и факт длительного, в течение более чем полутора лет, непредъявления банком тре- бований о взыскании задолженности по кредитным договорам30. Видно расширение практики применения сальдирования к раз- ным договорным типам. Если раньше сальдирование использо- валось только в договоре лизинга, то в дальнейшем оно распро- странилось и на договоры подряда, поставки, оказания услуг, кредитные договоры. В перспективе сальдирование будет акту- альным для большинства требований, возникших из одного до- говора, независимо от его предмета и природы. Более того, если раньше суды видели сальдирование исключительно в одном до- говоре, то сейчас они учитывают сложившееся обязательствен- ное отношение между сторонами, основанием которого могут быть несколько взаимосвязанных договоров
70 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Инвентаризация. Когда управляющего накажут за ее непроведение Затягивание или непроведение инвентаризации — основание для жалобы на арбитражного управляющего. Когда кредиторам удастся привлечь его к ответственности — в статье. Конкурсный управляющий обязан провести инвентариза- цию имущества должника. Для этого у него есть три месяца. Рассмотрим, в каких случаях управляющего накажут за ее непроведение и как можно продлить срок инвентаризации. Непринятие мер по инвентаризации Суды полагают, что непринятие управляющим своевременных мер по проведению инвентаризации и выявлению имущества должника нарушает права кредиторов, поскольку ведет к затяги- ванию процедуры банкротства и тем самым увеличивает расходы, связанные с проведением процедуры (постановление АС Поволж- ского округа от 17.06.2021 по делу № А57-18583/2020). Если конкурсный управляющий не успел провести инвентари- зацию в течение трех месяцев, то это основание для жалобы. Андрей Набережный, Примеры из практики. главный редактор 1. Управляющий не провел инвентаризацию за три месяца, со- журнала «Арбитражная славшись на объективные причины. Суд указал, что управляющий практика для юристов» мог получить сведения о наличии дебиторской задолженности из общедоступного информационного ресурса «Картотека арби- тражных дел». Также управляющий провел инвентаризацию прав аренды лишь спустя два месяца после получения от арендодателя информации о принадлежащих должнику правах аренды земель- ного участка. Суды приняли во внимание, что непередача бывшим
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 71 руководителем бухгалтерской и иной документации должника 1 постановление не препятствовала выявлению имущества1. АС Волго-Вятского округа от 19.10.2018 по делу 2. Управляющий не принял от должника недвижимое имуще- № А82-15312/2015 ство, не завершил в трехмесячный срок инвентаризацию имуще- ства, что стало основанием для привлечения его к ответственности2. 2 постановление АС Восточно-Сибирского Суд накажет управляющего и в том случае, если он откажется ин- округа от 27.02.2019 вентаризировать неликвидное имущество. Суды прямо указывают, по делу № А33-14296/2018 что, даже если имущество имеет нулевую стоимость, его инвента- ризация должна предшествовать обращению в суд с ходатайством 3 постановление об исключении неликвидного имущества из конкурсной массы3. АС Восточно-Сибирского округа от 09.10.2020 Суды неоднозначно подходят к вопросу о частичной инвента- по делу № А74-1266/2018 ризации. Например, управляющий может завершить первый этап в трехмесячный срок, а последующие этапы — за его пределами. Бо́льшая часть судов в этой ситуации встает на сторону кон- курсного управляющего. Пример из практики. Суды указали, что с учетом отсутствия 4 постановление АС Северо- первичных документов инвентаризация проводилась этапами Кавказского округа в разумных пределах. Результаты инвентаризации, в том числе от 19.09.2019 по делу и дополнительной, своевременно опубликованы на сайте ЕФРСБ, № А32-22212/2012 поэтому основания для привлечения управляющего к ответствен- ности отсутствуют4. 5 постановление 1ААС от 16.04.2019 по делу Закон о банкротстве не содержит запрета на проведение дополни- № А43-949/2016 тельной инвентаризации имущества должника, в том числе и в раз- ные периоды времени, при выявлении имущества5. Но при про- 6 постановление ведении поэтапной инвентаризации конкурсный управляющий АС Поволжского округа также должен придерживаться нормативного срока и завершить от 21.05.2020 по делу инвентаризацию не позднее трех месяцев с момента, когда обнару- № А12-36086/2019 жил имущество должника или получил информацию о нем. Например, в одном деле управляющий получил информацию о зарегистрированных правах на товарные знаки, но не провел инвентаризацию в установленный срок6. Встречается и негативная судебная практика по вопросу до- полнительной инвентаризации. Пример из практики. Суды посчитали необоснованными до- 7 постановление АС Северо- воды арбитражного управляющего о том, что он самостоятельно Кавказского округа выявил правоустанавливающие документы в отношении пра- от 07.02.2020 по делу ва аренды железнодорожных путей и впоследствии провел до- № А53-25998/2019 полнительную инвентаризацию имущества. Суды посчитали, что он был обязан обратиться с ходатайством о продлении срока инвентаризации7.
72 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 8 постановление Аналогичную позицию суды занимают в случае частичной АС Московского округа инвентаризации. Например, финансовый управляющий вклю- от 05.11.2019 по делу чил в инвентаризационную опись три автомобиля, но не включил № А40-96969/2016 иное имущество. Суд посчитал это нарушением закона8. Также суд накажет конкурсного управляющего за ошибки в ходе проведения процедуры инвентаризации. 9 постановление Пример из практики. Конкурсный управляющий исполнил АС Поволжского округа обязанность по инвентаризации ненадлежащим образом, без уче- от 09.09.2020 по делу та данных технических паспортов и без фактической проверки № А65-27171/2015 соответствия площади объекта действительности. В результате управляющий не провел инвентаризацию помещения гаража 10 постановление площадью 108,3 кв. м и не выявил, что оно ранее не учтено и не за- АС Поволжского округа регистрировано за должником9. от 28.06.2021 по делу № А55-931/2013 Раньше редакция абз. 2 п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве не уста- навливала срок проведения инвентаризации имущества долж- ника. Изменения вступили в силу 19.12.2016. Если процедура вве- дена ранее этой даты, то наказать управляющего за пропуск срока на инвентаризацию не получится10. Неопубликование информации об итогах инвентаризации Конкурсный управляющий обязан включить в ЕФРСБ сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания. Если управляющий нарушил срок, то это основание для привлечения его к ответственности. 11 постановление АС Северо- Пример из практики. Управляющий окончил инвентаризацию Западного округа имущества должника 31.07.2019. Следовательно, сведения об этом от 03.07.2020 по делу подлежали публикации не позднее 05.08.2019 с учетом выходных № А26-3023/2018 дней. Но управляющий опубликовал эти сведения лишь 10.10.2019. В итоге суд посчитал, что управляющий нарушил закон11. Закон о банкротстве Если кредитор обратился в суд с жалобой на действия арби- не предусматривает тражного управляющего, то факта нарушения срока недостаточно повторную инвента- для ее удовлетворения. ризацию имущества должника при смене Примеры из практики. управляющего (поста- 1. Управляющий завершил инвентаризацию 30.11.2018, сведе- новление АС ЦО ния о ее результатах опубликовал 04.12.2018 и 06.12.2018, то есть от 24.07.2020 по делу последнее сообщение опубликовано с нарушением трехдневного № А35-10414/2015). срока. Суд указал, что незначительная просрочка опубликования
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 73 сведений о результатах инвентаризации не нарушает права и за- 12 постановление конные интересы уполномоченного органа12. АС Волго-Вятского округа от 02.06.2020 по делу 2. Конкурсный управляющий пропустил срок публикации № А38-70/2017 сведений о результатах инвентаризации имущества должника. Суд посчитал, что это незначительное нарушение, поскольку 13 постановление в ходе процедуры управляющий действовал добросовестно и ра- АС Восточно-Сибирского зумно, а в инвентаризационную опись включены те же объекты округа от 12.02.2021 недвижимости, что были установлены в ходе совместного осмо- по делу № А19-1804/2016 тра, в котором принимал участие представитель залогового кредитора13. 14 постановление АС Поволжского округа Суды наказывают конкурсных управляющих за технические от 28.05.2020 по делу ошибки. В одном из дел cуды установили, что сообщение опубли- № А65-26578/2019 ковано, но по технической ошибке, допущенной управляющим, к нему не прикреплены инвентаризационные описи имущества 15 постановление должника14. АС Центрального округа от 23.10.2020 по делу В другом деле конкурсный управляющий пытался избежать № А62-7743/2016 ответственности, ссылаясь на отсутствие необходимости публи- ковать пустые инвентаризационные описи. Но суд посчитал, что такие действия нарушают право кредиторов на получение полной и своевременной информации о ходе конкурсного про- изводства15. Ситуации, когда управляющего не накажут Нарушение срока инвентаризации может произойти в силу объ- 16 постановление ективных причин. К примеру, суд поcчитал, что управляющий АС Волго-Вятского округа не нарушил закон, поскольку в процедуре банкротства неодно- от 29.01.2021 по делу кратно сменялись конкурсные управляющие16. № А29-13051/2015 Также конкурсного управляющего не накажут, если кредиторы не смогут подтвердить реальное наличие у должника имущества на стадии конкурсного производства. Пример из практики. Кредиторы представили инвентари- 17 постановление АС Северо- зационные описи, составленные до проведения процедуры банк- Западного округа ротства. В них указано имущество, которое конкурсный управ- от 11.10.2019 по делу ляющий не инвентаризировал. Суды указали, что сами по себе № А13-3310/2017 данные инвентаризационной описи за 2014 год без подтверж- дающих первичных документов не могут служить достаточ- ными доказательствами наличия у должника спорного иму- щества17. Некоторые объективные препятствия не являются основанием для непроведения инвентаризации. Например, cуды отклонили
74 БИЗН Е С Б А Н К Р О Т С Т ВО 18 постановление АС Северо- ссылку конкурсного управляющего на действие ограничительных Кавказского округа мер, введенных в регионе в связи с распространением новой ко- от 01.04.2021 по делу ронавирусной инфекции (COVID-19), как на обстоятельство, пре- № А53-38021/2019 пятствующее проведению инвентаризации имущества18. 19 постановление АС Северо- Продление процедуры инвентаризации Западного округа от 12.10.2020 по делу Законодатель установил возможность продления сроков инвен- № А56-67039/2018 таризации исходя из интересов должника и кредиторов с целью наиболее полного формирования конкурсной массы и правиль- 20 постановление 10ААС ной организации последующих торгов19. от 04.04.2018 по делу № А41-1400/15 Для продления необходимо подать ходатайство в суд и дока- зать факт наличия значительного объема имущества. Ходатай- 21 определение ство рассматривается на судебном заседании20. АС Волгоградской области от 16.09.2020 по делу Пример из практики. Из-за коронавируса процедуру не полу- № А12-45020/2017 чалось полноценно проводить на протяжении более чем 2,5 ме- сяца. У должника имелся значительный объем имущества, уста- новлен факт расхождения параметров некоторых объектов с техдокументацией, частично отсутствовали инвентарные но- мера и др. Суд согласился с тем, что завершить инвентаризацию вовремя было нельзя, поэтому продлил срок на полгода21. Основанием для продления процедуры инвентаризации также является наличие сложностей при ее проведении. 22 постановление Пример из практики. Суд продлил срок инвентаризации из-за АС Московского округа непередачи конкурсному управляющему документов должника, от 01.04.2021 по делу отсутствия доступа к помещениям, где хранятся товарно-матери- № А41-20564/2016 альные ценности, и отсутствия ответов контрагентов должника на направленные в их адрес запросы22. 23 постановление 7ААС от 09.09.2020 по делу Если конкурсный управляющий не сможет доказать факт на- № А03-1939/2019 личия значительного объема имущества и затруднений при его инвентаризации, то суд откажет в удовлетворении заявления23. Конкурсный управляющий обязан раскрыть, почему инвента- ризация имеющегося имущества требует значительных времен- ных затрат. 24 постановление АС Северо- Пример из практики. Конкурсный управляющий указывал, Западного округа что не может вовремя завершить инвентаризацию, поскольку по- от 10.07.2020 по делу лучил от ликвидатора 38 коробок документации. Суд отказал, по- № А56-112556/2018 скольку управляющий не привел причины невозможности ее из- учения и анализа24.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 75 Примеры дел, в которых суд согласился продлить инвентаризацию СУДЕБНЫЙ АКТ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ДЕЛА Постановление 11ААС Суд продлил срок инвентаризации, поскольку арестованное имущество от 24.08.2020 по делу должника находится на ответственном хранении у сторонней организации, № А65-14835/2019 в доступе на территорию которой конкурсному управляющему отказано Постановление 13ААС В материалы дела представлены доказательства наличия значительного от 24.06.2021 по делу объема имущества должника: бухгалтерская отчетность, инвентаризаци- № А56-78582/2016/ход.2 онная опись нематериальных активов, инвентаризационные описи основ- ных средств Постановление 7ААС Суд продлил срок инвентаризации в связи с наличием объективных при- от 23.03.2020 по делу чин, препятствующих ее завершению в полном объеме. Суд учел наличие № А45-10393/2017 большого объема имущества должника, расположенного в разных регио- нах РФ Постановление 5ААС Конкурсный управляющий разработал специальную систему работы с уче- от 30.03.2018 по делу том статуса предприятия-дебитора и суммы дебиторской задолженности. № А51-4296/2017 Идет работа по подбору первичной документации по дебиторской задол- женности контрагентов, признанных банкротами, и определению оконча- ния срока исковой давности по дебиторской задолженности. Суд посчитал, что это основание для продления срока инвентаризации Cуды негативно оценивают факты, которые носят вероятност- 25 постановление 2ААС ный характер. Например, конкурсный управляющий ссылался от 12.12.2018 по делу на необходимость продления инвентаризации, поскольку в даль- № А31-5045/2016 нейшем после получения документов от бывшего руководителя, возможно, будет обнаружено имущество должника. Суд не нашел 26 постановление АС Северо- оснований для удовлетворения заявления25. Кавказского округа от 06.12.2019 по делу Отсутствие необходимых первичных документов также не явля- № А32-29840/2016 ется основанием для продления процедуры инвентаризации26. В данном случае конкурсный управляющий обязан принять меры 27 постановление 8ААС по инвентаризации имеющегося имущества. В случае получения от 30.04.2019 по делу документов он вправе провести дополнительную инвентаризацию. № А81-3986/2016 Некоторые суды указывают, что трехмесячный срок на прове- 28 определение ВС дение инвентаризации имеет значение лишь для инвентаризации от 30.08.2016 имущества, выявленного в указанный срок, то есть чаще всего по- № 304-ЭС14-6180 лученного от добросовестного исполнительного органа должника в связи с введением конкурсного производства. При отсутствии 29 постановление 8ААС имущества нужно указать, что имущество, подлежащее инвен- от 20.11.2018 по делу таризации, не выявлено27. № А70-5724/2017 Важно отметить, что проведение или непроведение инвентари- зации не относится к тем вопросам, которые управляющий обя- зан согласовать с собранием кредиторов28. Но некоторые суды все равно указывают, что управляющий должен представить согласие кредиторов на продление процедуры инвентаризации29
76 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Субординация требований кредиторов в деле о банкротстве гражданина: новая позиция ВС Верховный суд впервые выработал подход к вопросу понижения очередности требований кредиторов в спорах о банкротстве физлиц. Доводы и позиция суда — в статье. Верховный суд не ограничил круг должников, к которым при- меняются правовые позиции обзора о субординации требова- ний кредиторов. Но в судебной практике не было однознач- ного подхода к возможности понизить очередность требований кредиторов в рамках банкротства граждан. Недавно Верховный суд рассмотрел сразу два подобных спора. Рассмотрим, к каким выводам пришла высшая инстанция. Дело о банкротстве Махова Юлия Шилова, В рамках дела о банкротстве Махова С.В. суд указал, что осно- адвокат, руководитель ванием для субординации требований кредиторов является на- группы практики рушение обязанности контролирующими организацию лицами «Реструктуризация по публичному информированию третьих лиц об имущественном и банкротство» адвокат- кризисе должника посредством подачи заявления о банкротстве ского бюро ART DE LEX (п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве). Это позволяет отсрочить погаше- ние долга, вводя третьих лиц в заблуждение относительно пла- тежеспособности должника и создавая у них иллюзию его фи- нансового благополучия, что исключает необходимость подачи заявлений о банкротстве. В такой ситуации контролирующее либо аффилированное лицо принимает на себя риск того, что должни- ку посредством использования компенсационного финансирова-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 77 ния в конечном счете удастся преодолеть финансовые трудности 1 п. 3.1 Обзора судебной и вернуться к нормальной деятельности1. практики разрешения споров, связанных Из существа описанных отношений очевидно следует, что по- с установлением в про- добная обязанность может быть нарушена только в отношении цедурах банкротства организации ее контролирующими лицами, на которых эта обя- требований контролиру- занность и возложена. Следовательно, положения Обзора о по- ющих должника и аффи- нижении очередности удовлетворения требований кредиторов лированных с ним лиц, не применяются в деле о банкротстве физических лиц. утв. Президиумом ВС 29.01.2020; далее — Обзор Вместе с тем отказ в понижении очередности не свидетельству- ет о том, что требование кредиторов должно включаться в реестр. 2 определение ВС Напротив, судебная коллегия пришла к выводу, что отсутствие от 29.06.2021 по делу возражений со стороны должника на заявленные требования кре- № А40-192270/2018 диторов явно указывает на наличие между кредитором и долж- ником неформальных недобросовестных договоренностей, со- гласно которым первый способствует освобождению последнего от кредиторской задолженности перед иными, независимыми кредиторами посредством установления в реестре мажоритар- ного требования. Это позволяет блокировать иным кредиторам возможность реализовать их права в деле о банкротстве, а также существенно снижает процент удовлетворения требований иных кредиторов от суммы вырученных в результате продажи иму- щества должника средств. Такое поведение сторон не подлежит судебной защите2. Дело о банкротстве Османова Во втором деле судебная коллегия также поддержала свою ранее 3 определение ВС сформированную позицию о невозможности субординации тре- от 26.07.2021 по делу бований кредиторов в рамках споров о банкротстве граждан3. № А40-301015/2019 Верховный суд отменил акты нижестоящих судов, которые в связи с фактической аффилированностью кредитора и долж- ника понизили требование кредитора в очередности. Причи- ной субординации требования кредитора стало то, что кре- дитор и его сестра являются участниками компании. В то же время сестра кредитора совместно с банкротом владеет другой компанией. Положения Обзора о понижении очередности удовлетворения требований кредиторов не подлежат применению в деле о банк- ротстве физического лица. Законодательство о несостоятельности граждан не содержит положений о том, что то или иное физиче- ское или юридическое лицо при определенных обстоятельствах обязано подать заявление о банкротстве другого физического лица, воздержавшись от предоставления ему финансирования. Обязанность обратиться в суд с заявлением о банкротстве тре-
78 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО тьего лица, находящегося в состоянии имущественного кризиса, закреплена только в отношении несостоятельных организаций: закон возлагает ее на контролирующих должника лиц, под вли- янием которых формируется воля банкрота. Таким образом, эту обязанность можно нарушить исключительно при банкротстве юридического лица. Позиции нижестоящих судов Первая позиция. До того как Верховный суд высказал свою по- зицию по рассматриваемому вопросу, суды в большинстве дел ис- ходили также из невозможности субординации требований кре- диторов в рамках дел о банкротстве физических лиц. 4 постановление Примеры из практики. АС Восточно-Сибирского 1. Суд указал, что если юридическое лицо, вне зависимости округа от 27.01.2021 от обстоятельств своей заинтересованности по отношению к долж- по делу № А19-6903/2018 нику, не могло инициировать процедуру банкротства физическо- го лица, то отсутствуют основания для квалификации предъяв- 5 постановление АС Западно- ленного требования как требования о возврате компенсационного Сибирского округа финансирования, а также для понижения очередности признан- от 16.06.2021 по делу ного обоснованным требования кредитора4. № А45-26817/2019 2. Субординация не применяется в том случае, когда с требо- ванием о включении в реестр кредиторов контролирующего лица 6 постановление 9ААС обращается контролируемое лицо5. от 02.04.2021 по делу 3. Если невозможно определить, с какого момента должник — № А40-199282/2020 физическое лицо находился в состоянии имущественного кризи- са, то понижение требований неприменимо6. 7 постановление 13ААС 4. В отличие от юридического лица, гражданин, будучи дее- от 12.04.2021 по делу способным, собственной волей определяет свои действия, поэтому № А56-135179/2019 правила о субординации не могут напрямую применяться в деле о банкротстве гражданина7. Вторая позиция. Встречаются дела, где суды допускали по- нижение очередности требований кредиторов в рамках банкрот- ства граждан. 8 постановление 5ААС Примеры из практики. от 01.06.2021 по делу 1. Суд указал, что в случае установления аффилированности № А59-2647/2020 между учредителем юридического лица и должником и дачи указаний о предоставлении финансирования субординация возможна8. 2. Покупка прав требования к должнику в период, когда у него уже имелись признаки несостоятельности, а также непринятие
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 79 мер по взысканию задолженности после ее выкупа являются ос- 9 постановление АС Северо- нованием для субординации требований кредитора9. Западного округа от 20.04.2021 по делу После принятия Верховным судом актов по рассмотренным № А21-12155/2018 делам нижестоящие суды последовательно начали применять позицию вышестоящей инстанции. В одном из дел АС Москов- 10 постановление ского округа указал, что требование к физическому лицу не под- АС Московского округа лежит субординации в силу прямого указания Верховного суда10. от 12.07.2021 по делу № А40-151554/2019 Таким образом, с учетом позиции ВС понижение очередности неприменимо в делах о банкротстве граждан, поскольку изначаль- но субординация является реакцией правопорядка на фактиче- скую докапитализацию должника в обход установленных процедур. При банкротстве физического лица подобное действие невозможно. Если кредитор гражданина-должника действовал исключительно с противоправной целью, то это должно быть основанием для от- каза во включении его требований в реестр, а не для понижения их очередности. При установлении недобросовестных действий со стороны кредитора другие кредиторы вправе возражать про- тив включения спорных требований в реестр, а также оспорить сделку, на основании которой возникло такое требование
80 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Убытки с арбитражного управляющего. Какие нарушения искать, чтобы пополнить конкурсную массу Судебное решение о взыскании убытков с управляющего — гарантия пополнения конкурсной массы. Даже если не хватит личных средств, выплаты будут за счет СРО. Примеры взыскания убытков с управляющих — в статье. Владимир Ефремов, Управляющий обязан возместить убытки в том случае, если партнер, адвокат они причинены в результате недобросовестного и (или) не- юридической фирмы разумного поведения и факт причинения убытков установлен «Арбитраж.ру» решением суда (п. 4 ст. 20.4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; далее — Закон Самат Шайбаков, о банкротстве). юрист юридической фирмы «Арбитраж.ру» Срок исковой давности для взыскания убытков с управляющих составляет три года с даты, когда заявитель узнал или должен был узнать о нарушении прав и причинении убытков. На практике указанные сроки зачастую начинают течь с даты получения кре- дитором возможности ознакомиться с отчетами управляющего, в которых могут содержаться сведения о противоправном пове- дении (постановление АС Дальневосточного округа от 05.03.2021 по делу № А24-3813/20143). Для взыскания убытков с управляющего необходимо доказать: 1) наличие убытков; 2) противоправное поведение управляюще- го; 3) причинные связи между содеянным и возникшими убыт- ками (определение ВС от 19.11.2018 по делу № А79-7505/2010, постановление АС Поволжского округа от 20.11.2017 по делу № А57-26864/2016). Исключением из этого правила являются презумпции недоб- росовестного или неразумного поведения (например, когда
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 81 управляющий действовал при наличии конфликта или скрывал 1 п. 2, 3 постановления информацию)1. Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62 «О некоторых Ответственность управляющего возникает независимо от на- вопросах возмещения личия заявленных им требований о возмещении причиненного убытков лицами, входя- вреда к третьим лицам2. Например, в случае кражи техники щими в состав органов должника управляющему недостаточно просто обратиться с тре- юридического лица» бованием к злоумышленнику и потребовать возврата имущества, поскольку само по себе такое требование не приводит к пополне- 2 п. 3 Обзора судебной нию конкурсной массы, исключить ответственность может только практики ВС № 3 (2016), фактический возврат украденного имущества. утв. Президиумом ВС 19.10.2016 После взыскания убытков с управляющего кредитор может быть уверен, что получит возмещение не только за счет личных средств управляющего, но и за счет страховых выплат и средств компенсационного фонда саморегулируемой организации (СРО), поскольку деятельность управляющих подлежит обязательному страхованию и гарантируется со стороны СРО. Рассмотрим примеры взыскания убытков с управляющих за различные виды нарушений. Не сохранил имущество должника Арбитражные управляющие обязаны принимать меры, направ- 3 ст. 20.3, 129 Закона ленные на обеспечение защиты имущества должника от действий о банкротстве; уголовно наказуемого характера (кражи, грабежа, угона, поджога, уничтожения и пр.), а также любых иных несанкционированных постановление действий3. АС Поволжского округа от 31.08.2016 по делу Утрата или повреждение имущества влечет за собой причине- № А72-9501/2012 ние убытков должнику и, как следствие, становится потенциаль- ным основанием для взыскания убытков с виновных лиц. На практике это означает, что управляющий должен не только своевременно заключать договоры на охрану имущества или пе- редавать его на ответственное хранение, но и осуществлять не- посредственный личный контроль за его состоянием и фактиче- ским наличием. Пример из практики. С управляющего взыскивали убытки 4 постановление за необеспечение сохранности имущества. Он сообщил суду кас- АС Уральского округа сационной инстанции, что заключил договор хранения имуще- от 22.06.2020 по делу ства должника. Суд кассационной инстанции указал, что нормы № А07-17801/2015 Закона о банкротстве предполагают личную ответственность управляющего за формирование и сохранение конкурсной массы. Делегирование указанных полномочий третьим лицам не пре- кращает такой ответственности арбитражного управляющего перед кредиторами4.
82 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Часто управляющие выстраивают линию защиты на дово- дах об отсутствии финансирования для обеспечения сохранно- сти имущества. Однако такая позиция не является основанием для освобождения их от ответственности. 5 постановление АС Северо- Пример из практики. Управляющий при оспаривании реше- Западного округа ний о взыскании с него убытков за утрату имущества сообщил от 26.04.2021 по делу суду кассационной инстанции, что кредитор отказался финанси- № 26-5786/2014 ровать расходы на круглосуточную охрану имущества должника. Суд указал, что исполнение обязанности по обеспечению сохран- ности имущества не поставлено законом в зависимость от ее фи- нансирования со стороны кредиторов5. Превысил лимит расходов на проведение процедуры банкротства 6 ст. 20.7 Закона Есть лимиты расходов на проведение процедуры банкротства, о банкротстве их размер зависит от балансовой стоимости активов должника6. 7 п. 6 ст. 20.7 Закона Чтобы определить, превысил ли управляющий лимиты, кре- о банкротстве дитору необходимо запросить бухгалтерский баланс должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения 8 постановление АС Западно- соответствующей процедуры в деле о банкротстве должника (на- Сибирского округа пример, если процедура наблюдения введена в 2021 году, то необ- от 18.03.2021 по делу ходимо смотреть бухгалтерскую отчетность за 2020 год). № А45-37855/2018 Превышение лимитов допускается только на основании судеб- 9 постановления ного акта. Без согласования суда управляющий самостоятельно АС Московского округа несет указанные расходы7. от 13.09.2018 по делу № А41-78652/2014, Пример из практики. Управляющий превысил лимитирован- от 01.02.2018 по делу ные расходы на проведение процедуры банкротства. Суды согла- № А40-160080/2015 сились с кредитором и указали, что управляющий обязан в чис- ле прочего учитывать возможность оплаты услуг специалистов и в условиях превышения лимитов самостоятельно несет риск за- трат на оплату их деятельности. Недостаток собственных знаний управляющего либо его нежелание лично исполнять возложен- ные на него законом обязанности не могут быть компенсированы за счет средств должника8. В практике встречаются ситуации, когда действия управляю- щих по превышению лимитов одобрило собрание кредиторов. Суды считают, что такие действия могут быть санкционированы только судебным актом ввиду императивного характера указан- ной нормы. Предварительное или последующее одобрение со- брания не снимает ответственности с управляющего9.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 83 Пример из практики. Суды выявили превышение лимитов 10 постановление АС Западно- при заключении трудовых договоров и договоров на охрану иму- Сибирского округа щества должника. Суд взыскал с арбитражного управляюще- от 01.03.2021 по делу го убытки в сумме, превышающей установленные лимиты. Суд № А75-11650/2017 кассационной инстанции отправил спор на новое рассмотрение. Кассация указала нижестоящим судам на необходимость выяс- нить характер и цель услуг по охране. Такие расходы могут яв- ляться производственными или эксплуатационными, направлен- ными на поддержание деятельности. На такие расходы лимиты не распространяются10. Если арбитражный управляющий намерен привлечь специа- листов, ему необходимо обосновать невозможность выполнения указанной обязанности самостоятельно. Нужно учитывать боль- шой объем работ и рыночную стоимость услуг привлеченных специалистов. Пропустил срок исковой давности для взыскания дебиторской задолженности Управляющий обязан обеспечить процедуры взыскания задол- 11 п. 2 ст. 129, п. 8 ст. 213.9 женности с дебиторов должника11. Эта обязанность коррелиру- Закона о банкротстве ет с обязанностью управляющего действовать добросовестно и разумно, поэтому до начала процедуры взыскания задолжен- 12 gks.ru/accounting _report ности с контрагента управляющий должен проверить реальную 13 egrul.nalog.ru возможность пополнить конкурсную массу. Если управляющий 14 fssp.gov.ru придет к выводу, что задолженность бесперспективная (напри- мер, контрагент исключен из реестра или срок давности пропу- щен), то он вправе не взыскивать такую задолженность. Если кредиторы будут полагать, что управляющий необосно- ванно не предпринял попытки взыскать долг с контрагентов, им следует проверить вероятность взыскания такой задолжен- ности. Например, обстоятельствами, подтверждающими невы- сокий шанс удовлетворения иска о взыскании задолженности, могут выступать: — отрицательные показатели баланса контрагента (инфор- мация с официального сайта Росстата)12; — наличие открытой процедуры ликвидации (информация из ЕГРЮЛ)13; — наличие и количество исполнительных производств в отношении контрагента. В том числе нужно посмотреть, делали ли приставы выводы об отсутствии имущества у контрагента (информация с официального сайта Феде- ральной службы судебных приставов)14.
84 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 15 постановление АС Западно- Отсутствие первичной документации должника обычно мо- Сибирского округа жет спасти управляющего от претензий кредиторов. Для защи- от 05.03.2019 по делу ты от кредиторов управляющему придется доказать: № А70-8679/2018 — отсутствие у него всех необходимых документов для взы- 16 постановление скания задолженности (либо принятие достаточных АС Поволжского округа и разумных мер для получения документов, подтвержда- от 08.07.2021 по делу ющих наличие задолженности); № А65-20100/2017 — отсутствие реальной возможности взыскать задолжен- ность с контрагента15. 17 определение СКЭС ВС от 24.08.2020 по делу Пример из практики. Кредитор обратился с жалобой на без- № А40-64173/2017 действие управляющего по взысканию задолженности с дебитора, в отношении которого ведется производство по делу о банкротстве. 18 постановление Суды отказали во взыскании убытков: у управляющего отсутство- АС Волго-Вятского округа вали первичные документы, подтверждающие задолженность16. от 18.06.2021 по делу № А79-13440/2019 Судебная практика выработала довольно строгий стандарт деятельности антикризисных менеджеров, при котором в слу- 19 п. 3 Обзора судебной чае отсутствия документов управляющий обязан принять ре- практики № 4, альные меры к их розыску и истребованию, проведению на их утв. Президиумом ВС основе инвентаризации. Непринятие таких мер является основа- 20.12.2016 нием для взыскания убытков. В ситуации, когда у должника есть просуженная дебиторская задолженность, профессиональный 20 абз. 5 п. 32 постановления арбитражный управляющий в первую очередь должен рассмо- Пленума ВАС треть вопрос о возможности пополнения имущественной массы от 23.12.2010 № 63; за счет истребования долга17. письмо ФНС от 29.06.2017 № СА-4-18/12520@ Пример из практики. Управляющий направил дебиторам «О направлении обзора претензии о необходимости погашения задолженности и вклю- судебных актов» чил суммы их долга в перечень имущества должника. Суды взы- скали убытки с управляющего, указав, что он не принял над- лежащих мер по подтверждению и взысканию дебиторской задолженности в судебном порядке18. Пропустил срок на оспаривание сделок по специальным основаниям Закон о банкротстве наделяет управляющего правом на оспа- ривание подозрительных сделок и сделок с предпочтением. Это право на оспаривание коррелирует с обязанностью формирова- ния конкурсной массы19. Возможность взыскания убытков в связи с пропуском срока на оспаривание сделок санкционирована уже давно20. При рас- смотрении такого вопроса учитывается, насколько управляющий
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 85 мог, действуя разумно и проявляя осмотрительность, установить 21 п. 32 постановления наличие оснований для оспаривания сделок21. Пленума ВАС от 23.12.2010 № 63 Большинство судов считают, что отсутствие самой попытки оспаривания (как довод о том, что шансы оспорить сделку утра- 22 постановление чены) не является самостоятельным основанием для отказа АС Московского округа во взыскании убытков с управляющего. Предполагается, что ра- от 25.10.2019 по делу зумный контрагент должника в любом случае заявит о пропуске № А41-7211/2013 срока на оспаривание сделки (встречается также формулировка «нет разумных оснований полагать, что ответчик не заявит»). При всей однозначности вопроса формальная подача иска об оспаривании сделок приводит к увеличению расходов, поэто- му управляющий должен иметь достаточные основания для та- кого обращения22. Следовательно, для взыскания убытков с управляющего при пропуске срока исковой давности на оспаривание сделок необ- ходимо доказать, что: — управляющий знал о наличии оснований для оспарива- ния сделок; — в результате его бездействия был пропущен соответствую- щий срок на оспаривание; — имелось достаточно оснований полагать, что конкурсная масса должника будет пополнена либо требования, осно- ванные на недействительной сделке, будут исключены. Пример из практики. Кредиторы обратились с заявлением 23 постановление АС Западно- о взыскании убытков с управляющего в связи с пропуском срока Сибирского округа на оспаривание сделок должника. Суды удовлетворили заявле- от 19.05.2020 по делу ние и констатировали, что основной обязанностью управляющего № А27-20524/2014 является принятие мер, направленных на увеличение конкурс- ной массы должника, но никаких мер по истребованию недо- стающей документации принято не было23. Необоснованно привлек в дело специалистов Привлечение управляющим специалистов не всегда приносит 24 п. 1, 3 ст. 131 Закона пользу кредиторам и должнику — защита интересов послед- о банкротстве них может быть реализована через заявление иска о взыскании убытков. Управляющий вправе привлечь для своей деятельности в деле о банкротстве иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника (например, бухгалтера для правильного учета иму- щества должника или юриста для взыскания дебиторской за- долженности и оспаривания сделок)24. При взыскании убытков
86 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 25 постановление с управляющих кредиторы обычно указывают, что управляю- АС Московского округа щий является антикризисным менеджером, поэтому имеет воз- от 08.07.2021 по делу можность самостоятельно, без посторонней помощи вести про- № А40-251810/2018 цедуру. Однако сам факт наличия у управляющего специальной профессиональной подготовки не лишает его права прибегать 26 постановление к помощи специалистов той же квалификации, если это продик- АС Волго-Вятского округа товано соображениями пользы для кредиторов и должника25. от 26.04.2021 по делу № А82-17211/2009 Необходимость привлечения специалистов, как правило, вы- звана тем, что управляющий не обладает познаниями в опреде- ленной области либо большой объем работы не позволяет ему вы- полнить ее без привлечения иных лиц. Поэтому, чтобы кредитор мог доказать причинение убытков должнику, необходимо уста- новить факт неразумного и (или) недобросовестного поведения управляющего при привлечении специалистов. Значимыми обстоятельствами в пользу кредиторов по указан- ному вопросу будут: 1) наличие штатных сотрудников той же квалификации и на- правления (можно запросить штатное расписание должни- ка и узнать количество работников той же специализации, что и привлеченный специалист); 2) завышенный размер оплаты труда специалистов (можно со- поставить размер оплаты труда штатных сотрудников с разме- ром вознаграждения привлеченных специалистов или с рыноч- ной стоимостью оказываемых услуг при схожих обстоятельствах); 3) малый объем оказанных услуг и легкость выполняемой ра- боты (можно запросить акты оказанных услуг/выполненных ра- бот, проверить их соответствие реальному объему работ: напри- мер, участие специалиста-юриста в заседаниях можно проверить на сайте kad.arbitr.ru); 4) отсутствие экономического эффекта в результате привлече- ния соответствующих специалистов (можно сопоставить объем пополнения конкурсной массы в результате привлечения специа- листов со стоимостью оказанных ими услуг). Пример из практики. Удовлетворяя заявление кредитора, суды указали, что должнику причинены убытки, поскольку управ- ляющий проводил оценку одного и того же имущества неодно- кратно, привлекал специалистов, необходимость в которых отсут- ствовала. Суды также указали, что собрание кредиторов не может легализовывать недобросовестные действия управляющего. Кассация отметила, что, поскольку в штате у должника были и другие работники, с учетом малого объема работ привлечение специалистов неразумно26
МНЕНИЕ 88 О рисках публичности для юриста, причинах обесценивания правовых рейтингов, самых крупных исках о взыскании убытков с директоров и о том, почему закрылась кафедра практической юриспруденции в Высшей школе экономики, рассказал Сергей Савельев, партнер юридической фирмы Saveliev, Batanov & Partners 108 Единственное жилье должника. Верховный суд рассмотрел первое дело после отмены абсолютного иммунитета Единственная переменная, которая закладывается в формулу стоимости юруслуг, — это процент жадности 88 Сергей Савельев, партнер юридической фирмы Saveliev, Batanov & Partners
88 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ «Я не знаю, что такое юрист вне политики» О рисках публичности для юриста, причинах обесценивания правовых рейтингов, самых крупных исках о взыскании убытков с директоров и о том, почему закрылась кафедра практической юриспруденции в Высшей школе экономики, рассказал Сергей Савельев, партнер юридической фирмы Saveliev, Batanov & Partners. Беседовал — Сергей, спасибо, что согласились дать интервью нашему Андрей Набережный, журналу. Недавно проходила дискуссия на тему наличия у юри- главный редактор ста права на публичное мнение. Как Вы считаете, имеет ли журнала «Арбитражная юрист право на него? Есть ли какие-то ограничения на его вы- практика для юристов» ражение в связи с профессией и работой с клиентами? — Мое мнение, что свобода слова — это базовая ценность. Свобо- да слова непререкаема. Поэтому любой человек может говорить все, что он хочет. Только не нарушая права других, не прибегая к оскорблениям или клевете. Поэтому юрист, как и человек любой иной профессии, тоже имеет право на публичное мнение. В том числе по любым вопросам экономики, политики — чего угодно. И то, что он юрист, не накладывает на него никаких дополни- тельных ограничений. Конечно, могут быть ситуации, когда ты защищаешь клиента. И в связи с этим могут возникать ограничения. Но это никак не умаляет право на свободу слова. Тут сейчас чаще возникает другой вопрос — про самоцензуру, когда у тебя госзаказчики в клиентах. Если государство заказыва- ет у тебя услуги, то хочет, чтобы ты был лояльным к этой власти. Ну, это некая вещь, на мой взгляд, не касающаяся права. Государ- ство хочет, чтобы ты был лоялен к его политике. Это само по себе глупость полная. Потому что государство — это что? Это разные люди, у них у всех разное мнение. Государство призвано защи- щать мое право на свободу слова, а не ограничивать его. Но это, видимо, работает, когда есть реальное разделение властей и по- литическая конкуренция. — А должен ли юрист при высказывании своей позиции учи- тывать мнение своих заказчиков? Не только государственных, но и негосударственных. Например, в ситуации, когда ком-
90 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ Когда поменяется ситуация в ВШЭ, я буду первым стоять у двери факультета, чтобы предложить себя обратно в штат мерческая компания боится потерять та и как юрист. Я, будучи преподавателем, взаимоотношения с государственными могу критиковать власть, и это не будет озна- компаниями. чать, что я занимаюсь политикой. Я могу — Может быть. Понимаете, все может ее одобрять, но это тоже не будет означать, быть, но опять же тут каждый решает сам. что я занимаюсь политикой. Когда я пойду Для меня нет ограничений моей свободы выбираться куда-то — в депутаты, к приме- слова. ру, — тогда это будет занятием политикой. — А не ставит ли само юридическое со- — Сейчас юристы стали анализировать общество какие-то рамки для выраже- судебные акты конкретного судьи, чтобы ния свободы слова? потом использовать в своих процессуаль- — Само сообщество мне не ставит. Я думаю, ных документах формулировки, к кото- что никому не ставит и не может ставить. рым он привык. Некоторые анализируют, А кто это может сделать? Адвокатские какие подходы использует судья, к какой палаты? правовой школе он относится. Должен ли консультант учитывать эти моменты? — Да, к примеру. — Да, конечно. Если ты пытаешься убе- — Нет, они ничего не могут, ничего не де- дить судью, то нужно говорить на его языке. лают. И правильно, что ничего не делают. Это нормально, это твой навык коммуника- Еще не хватало их вмешательства в эту ции и умение убеждать. Помните, как в ре- сферу. кламе Альфа-банка: «Мы говорим с кли- ентом на одном языке». То же самое здесь. — Юристы — вне политики? Или долж- Надо учитывать. ны учитывать политические процессы, которые происходят в стране? — У нас есть уникальные судьи. Напри- — Я не знаю, что такое юрист вне политики, мер, в Краснодарском крае судья ссыла- я не знаю, что такое университет вне поли- ется на Дигесты и практику США. И это тики. Мне это непонятно. Что это значит? действительно здорово, поскольку пока- Политика — это когда я борюсь за какие-то зывает высокий уровень правосудия. выборные должности, тогда это моя поли- — Я читал его судебные акты. Могу ска- тическая деятельность. А говорить про по- зать, что он настоящий судья, в подлин- литику я могу без ограничений. Почему ном смысле этого слова. И это правильно, я не могу говорить, что кто-то мне нравит- что в судебных актах появляются ссылки ся как политик, а кто-то не нравится? Я могу на такие источники. Многие публичные говорить, но это не означает, что я занима- юристы также положительно высказыва- юсь политикой. Я гражданин, который лись в отношении этого судьи. оценивает наемных менеджеров. Моя кри- тика власти не есть политика. Я это могу — Если мы заговорили об известных говорить как преподаватель университе- юристах, насколько юристу могут по-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 91 мешать широкая социальная актив- глупость, что нельзя истребовать доказа- ность и публичность? Простой пример: тельства у стороны. Хотя это аргумент, ко- многие представители нашей профес- торый многие представители повторяют сии высказывают свое мнение именно вслед за судьями Арбитражного суда горо- в плане юридической составляющей. да Москвы. Но я его не использую. Я нигде Вот занял юрист одну позицию, а в про- об этом не говорил публично, но вот сейчас цессе вынужден защищать совершенно могу об этом сказать. другую. Может ли тут публичность при- нести вред клиенту? Я просто неодно- Особенно наглядно эта ошибка видна кратно встречался в процессе с ситуа- в делах о взыскании убытков с директоров цией, когда оппоненты приносили по ст. 53.1 ГК. Директора уволили, а потом статьи представителя, чтобы поймать общество в лице нового директора взыски- его на противоречии. вает с него убытки за недобросовестное — Я считаю, что нельзя сегодня петь одно, или неразумное поведение. Старый ди- а завтра другое. Это мое мнение. Если я вы- ректор хочет защититься, ссылаясь на до- сказываю свою позицию, то буду придер- кументы, которые есть только у общества, живаться ее и в дальнейшем в процессе. и просит их истребовать. Это могут быть Я не смогу занять другую точку зрения. оценки, внутренние согласования в обще- Это точно. Понятно, если ситуация погра- стве по установленным процедурам, раз- ничная, то есть варианты корректиров- ные предложения в рамках тендерных ки позиции. Или может быть ситуация, процедур. Но суд занимает позицию, когда я, высказывая свою позицию по тому что доказательства у стороны не истребу- или иному правовому вопросу, ранее оши- ются. Абсурд. И как директору защитить- бался, а потом понял это. Но в целом я все- ся от иска? гда придерживаюсь своих взглядов. — Кстати, Вы представитель по само- Вот, к примеру, многие мои коллеги му крупному иску о взыскании убытков и я критически оцениваем институт субси- с директоров — на сумму 306 млрд руб. диарной ответственности, считаем, что там Там такая же ситуация: доказательства явно прокредиторский уклон. И к нам бес- у истца суд не истребует? полезно приходить с поручением, чтобы — Нет, там у нас неплохое взаимодействие мы заняли противоположную сторону. с истцом. По каким-то вопросам мы со- Мы просто отказываемся. Такие ситуации глашаемся с истцом, по каким-то — истец бывают, и мы не беремся. с нами. И мы с коллегами очень довольны качеством рассмотрения дела судьей Еле- Или еще пример: в Арбитражном суде ной Большебратской. Суд нас слушает, за- города Москвы есть практика по вопросу дает сторонам точные и умные вопросы. истребования доказательств у оппонента — стороны по делу. Cуды занимают позицию, — Еще у Вас в портфеле три спора с Бан- что нельзя истребовать их у противопо- ком России по убыткам, связанным с взя- ложной стороны. Это не так, это ошибка. тием ряда банков на санацию по ст. 189.23 Она повторяется многими судьями Ар- Закона о банкротстве: на суммы 85 млрд, битражного суда города Москвы. Так вот, 283 млрд и 109 млрд руб. С учетом иска когда я сторона и у меня истребуют доку- на 306 млрд получается всего споров менты, я не ссылаюсь на этот неверный ар- на 783 млрд руб. Наверное, ни у кого гумент. Я не говорю, не повторяю чужую
92 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ среди юридических фирм нет такого — Если проанализировать Ваши соцсети портфеля? и публичное пространство, то Вы вообще — На самом деле больше. С учетом еще редко когда высказываете свою позицию других дел по тем же банкам (субсидиар- по юридическим вопросам. ная ответственность, другие иски по убыт- — Очень многие американские, англий- кам) — почти под триллион. А если взять ские адвокаты не публикуются по той еще другие проекты фирмы, то совокупно причине, о которой мы говорили. Чтобы свыше 1,2 трлн руб. их потом в процессе не ткнули носом в их же материал, который может быть не- Еще стоит отметить, что ряд проектов правильно понят. фирмы были урегулированы до суда и не вышли в судебную плоскость. Также Я не считаю, что публиковаться не нужно. за последние два года мы закрыли четыре Наоборот, я считаю, что публиковаться громких комплексных судебных проекта, надо. Но учитывайте, что вашу позицию о которых Вы точно слышали, мировыми могут неправильно интерпретировать, сделками. Это были settlement agreements а потом говорить: «Вот, вы утверждали по английскому праву на тысячи листов. одно, а сейчас — другое». А на самом деле Делали мы их, само собой, при активном это просто интерпретация, я такое тоже участии транзакционных юристов из раз- видел. ных ILF. Поэтому нет, если хочется публиковаться, — Споры с Банком России по ст. 189.23 За- то это надо делать, это здорово, это хорошо, кона о банкротстве пока решаются суда- это развивает наше право. На самом деле ми по-разному. Одни суды полностью я порой высказываюсь по тем или иным удовлетворяют подобные иски, другие правовым вопросам в своих редких статьях полностью отказывают. Будет ли в итоге и немного в соцсетях. единообразие? — Я очень надеюсь, что будет. Наши — Получается, что те юристы, которые кейсы пока на рассмотрении в суде пер- на виду, которые очень много публику- вой инстанции. Это очень сложные споры, ются и занимают категоричные пози- а с другой стороны — очень простые. Там ции, фактически сами себя лишают воз- основной вопрос — это действие закона можности для маневра? во времени. Норма, по которой Банк Рос- — Можно это назвать и маневром. Это со- сии заявил иск, вступила в силу 8 июня здает угрозу; вопрос в том, реализуется дан- 2018 года, а на санацию все банки были ный риск или нет. взяты до этой даты. И просто следует от- казывать в иске. — А как найти баланс, что говорить, а что нет? И как не навредить своей То, что здесь норма не применяется компании? с обратной силой, очевидно всем, я даже — Я думаю, что каждый сам решает, на- уверен, что и судьям тоже. С этим согла- сколько он готов быть открытым, пуб- сились видные ученые: Р. Бевзенко, М. Еро- личным и т. д. Есть публичные люди, и это хова, А. Карапетов, А. Егоров, Е. Суворов, здорово. Роман Бевзенко — очень публич- О. Олейник, Р. Мифтахутдинов и др. Поэто- ный человек, он очень много публикуется му, конечно, суды единообразно должны по разным вопросам. Но он точно не будет отказывать в таких исках. противоречить себе в судебном процессе.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 93 — А не получится так, что скажут: есть Надо сразу заметить, что на сегодня юридическая компания, в которой Сер- публикации в юридических журналах — гей Савельев занимает одну позицию, не самый мощный инструмент продвиже- а его коллега Юлия Михальчук — дру- ния фирмы. Просто бывает, что человек гую. И начнут ссылаться на то, что по- совсем какой-то плохой или бесполезный зиция компании, к примеру, — это пози- материал подготовил. Это ничего не разви- ция исключительно Юлии. вает. На мой взгляд, этим грешить нельзя — Присутствие Юли в составе команды в больших количествах. Зачем показывать фирмы не означает, что она должна менять свою дурость публично? свое мнение под влиянием большинства в компании. Именно поэтому многие ста- — А может ли повлиять на компанию тьи выходят со сноской, что мнение автора такой пустой материал? может не совпадать с мнением компании. — Может, конечно. Кто-то написал ересь, Это нормальная приписка, у меня в компа- а многие уже дают оценку не только автору, нии тоже есть люди, которые не согласны но и самой компании. со мной. Мы спорим внутри, это нормально, ничего страшного в этом нет. — Получается, внутри компании нужно cделать какой-то фильтр либо как-то — Чтобы себя обезопасить, нужно везде согласовывать эти материалы, чтобы делать такую приписку. они не нанесли вред как самой компа- — Да, это часто используется. Дмитрий нии, так и клиенту? Степанов пишет так всегда, к примеру. — Я не знаю ответа на этот вопрос. Компа- Вы знаете, можно это не писать, это ни- ния может попросить юриста не указы- чего сильно не поменяет. Но для большей вать принадлежность к ней, если статья безопасности и наглядности лучше это ей не нравится. Но не больше. Публико- сделать. ваться ты запретить не можешь. Поэтому надо публиковаться, если человек хочет — Публикация статей и аналитических это сделать, это его право. материалов юристов из юридических фирм — это больше про развитие права — А у вас внутри компании нет никакого или про маркетинг? фильтра? — Смотря что вы пишете и как вы пишете. — Никакого. У нас каждый может публи- Если вы сделали качественный обзор ковать то, что считает нужным. практики по какому-то вопросу, выявили закономерности и ошибки, изучили зару- — А существует ли фильтр в части публи- бежный опыт, то это развитие права, не- кации контента в социальных сетях? сомненно. Почему это развитие права? — У нас нет никаких запретов на гене- Потому что ваш материал будут читать рацию контента нашими сотрудника- практикующие юристы и судьи. Они будут ми в соцсетях. Модерации также нет. использовать это в своей работе, кри- Но мы при этом обсуждаем в режиме дис- тически оценивать правовой материал. куссии, что было бы хорошо опублико- При этом параллельно это может быть вать, а что лучше не освещать. Мы стара- неким продвижением фирмы, одно друго- емся достигать определенного консенсуса. му не мешает. Единственный момент: у всех в компа-
94 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ нии есть единое мнение, что неправиль- получили. Поэтому, конечно, туда попадает но для фирмы выкладывать некий непри- все больше людей. Фирма года, юрист года личный, непристойный контент. Даже если в Best Lawyers — это здорово. Все осталь- он случается. Это такой гигиенический ми- ное — нет. Попали, и хорошо. нимум, это всем понятно, что такого быть не должно. Условно говоря, мы не выкла- — Насколько рейтинги объективны? дываем фотографии из каких-то наших по- — Рейтинг не может быть объективным ходов в рестораны. Зачем? Мы не выклады- в принципе. Объективным может быть ваем фотографии с пляжа, из бани, хотя рэнкинг — по одному критерию. А рей- часто ходим в Сандуны с коллегами. По по- тинг — это всегда субъективное мнение воду общественной повестки — тут огра- кого-то о чем-то. Сходили на спектакль ничений нет. Но все понимают, что много в театр — кому-то понравилось, кому-то контента — это плохо, тщеславного контен- не понравилось. Здесь то же самое. Понят- та должно быть в меру. Мы даже не пуб- но, что разные критерии пытаются мак- ликуем сведения об участии и победах симально объективно учитывать. Просто в рейтингах. есть рейтинги более авторитетные и менее авторитетные. — По поводу тщеславного контента: в этом году особенно остро встал во- — Российские рейтинги сейчас имеют прос с рейтингом Best Lawyers. Тяже- авторитет? ло было найти юриста, который в него — У нас рейтингов-то два, по сути. Веду- не попал. щий — «Право.ru-300», он завоевал себе — Я бы не сказал, что вопрос обострился. неплохое место. И надо сказать, что они Просто этот рейтинг обесценивается. стараются быть объективными, насколько Это же простая коммерция. Чем больше это возможно. Но у меня есть к ним много лиц туда попало, тем больше они заработа- вопросов. И к Legal 500, и к Chambers ли, все очень просто. Чем больше они про- есть вопросы. Некоторые позиции можно дали табличек, логотипов, тем больше денег покритиковать. Сергей Савельев Партнер юридической фирмы Saveliev, Batanov & Partners. Доцент факуль- тета права Высшей школы экономики, до мая 2021 года руководил кафе- дрой практической юриспруденции. Преподаватель юридического института «М-Логос». Ранее работал в АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» и в юридиче- ской фирме Magisters. Окончил специалитет факультета права Высшей школы экономики, маги- стратуру Российской школы частного права (научный руководитель — Артем Карапетов), аспирантуру Высшей школы экономики, Высшую школу бизнеса ВШЭ (Executive MBA). Автор книги «Прецедент в России. Унификационный потенциал практики Президиума Высшего арбитражного суда РФ» (издательство «Статут», 2020). Рекомендован международными рейтингами Chambers Global, Chambers Europe, Legal 500 EMEA, «Право.ru-300».
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 95 Единственная переменная, которая закладывается в формулу стоимости юруслуг, — это процент жадности — Кто-то оказался выше, чем должен идти в какую-то топовую фирму — на- был оказаться, или наоборот? бери в интернете «адвокат дешево», и все — Да. И кто вообще там есть или кого там будет нормально. Это будет правильно. почему-то нет. Конечно, мы не видим этих Более того, топовый юрист, если он поря- анкет, не видим то, что видит редактор рей- дочный, откажется от такого поручения. тинга. Поэтому это тоже условно моя кри- Он скажет, что вам неразумно платить тика данного рейтинга. Но в целом россий- ему такие большие деньги. Он скажет, что ский рейтинг «Право.ru-300» достаточно он вам не подходит. Это будет нормально нормальный. Просто не нужно скатывать- и правильно. ся в пирамиду. — Мне кажется, не так уж много таких Например, Best Lawyers. Там один при- юристов, которые откажутся от легких водит другого. Игнорировать это нель- денег. зя, но бить себя в грудь и кричать, что — Нет, очень много. «Мы вам не подхо- ты лучший... не знаю. Best Lawyers — это дим, поскольку вам нужен юрист с другими как если бы Киркоров награждал Баско- ставками». Топовые фирмы возьмут за это, ва на «Золотом граммофоне». Какие-то к примеру, 5 млн руб., а спор на 30 млн. сомнительные конкурсы они сами себе Типовой спор с подписанными актами устраивают, потом этим гордятся. При- сверки и накладными не проиграет прак- мерно на это похоже. Что этим гордиться? тически любой юрист. Простая математи- ка: лучше взять юриста попроще. — Как лицу не из юридической тусов- ки понять, кто действительно хороший — Раз уж мы затронули тему ценообра- юрист, если у нас все включены в рей- зования — как юристу и компании опре- тинг Best Lawyers? делить стоимость своих услуг? — Нужно изучать рейтинги, причем сразу — Просто рассчитывается ставка по фор- несколько, в том числе международные, со- муле. Там единственная переменная, ко- брать мнения рынка, получить рекоменда- торая закладывается, — это процент жад- ции от коллег. Зайти на сайты, посмотреть, ности. И в зависимости от этого ставка посравнивать, а потом встретиться с не- будет расти. Это один подход к формиро- сколькими консультантами. Это, наверное, ванию ставок. А второй подход — смотришь будет правильно. Составить для себя лонг- на рынок, какие ставки у других. И тем лист, потом шорт-лист. самым рассчитываешь почасовую ставку. Рекомендации никуда не деваются, — Не мешают ли при формировании раз- надо спрашивать коллег. И потом не надо мера вознаграждения проблемы с взы- всегда искать лучшего. Имеется в виду, сканием судебных расходов? есть такие проекты, где не нужно по во- — Клиент платит за приложение мной мак- робьям из пушки стрелять. Если у меня симума усилий для достижения постав- спор на 30 млн руб., подписаны акты сверок и все накладные, то не нужно
96 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ ленной цели. И мы себя оцениваем, допу- — А почему вы все уходите? стим, в 5 млн руб. за судебный проект. Все, — Скажу так: мы не согласны с рядом ме- это рынок. Если хочешь за 50 тыс., то это неджерских решений администрации. не к нам. — А не планируете ли Вы создать что-то Понятно, что мы клиенту объясним про- аналогичное, но на другой платформе? блему с судебными расходами. Надо ли — Нет, не планирую. Мне интересно зани- их вообще снижать? Да, надо снижать, маться своим университетом, своим фа- но не до таких копеек. Такая вот российская культетом, который я заканчивал, где я ра- проблема. Мы это объясним ему и скажем, ботал и учился. На какой-то независимой что мы не можем работать за ту сумму, ко- внеуниверситетской платформе я тоже за- торую определит суд. Все. Обычно у наших ниматься пока не планирую. Если мы го- клиентов нет вопросов по этому поводу. ворим про магистратуру, то это не будет У нас были случаи, когда суды взыскива- лучшей магистратурой в стране вне силь- ли миллионы рублей судебных расходов, ной площадки. У нас была идея в Высшей но это единичная практика. школе экономики сделать лучшую маги- стратуру по частному праву. И мы ее сде- — Насколько помогают или мешают взы- лали. Мы набрали лучших абитуриентов, скивать судебные расходы частные ис- которые поступили во многие магистра- следования рынка? туры по частному праву, но почти все вы- — Мы в таких исследованиях сами уча- брали нас. Мы собрали их за счет препо- ствуем, и они скорее помогают. Я очень давательского состава, который у нас был хочу верить и надеяться, что частные ис- заявлен. И понятно, что для запуска такой следования помогают взыскивать судеб- программы нужен государственный вуз ные расходы. с сильным брендом. А без аккредитации, без лицензии к нам не пойдут как мини- — Еще одна тема, которую хотел обсу- мум юноши, потому что не будет отсрочки дить, — громкая история с прекращени- от армии, — соответственно, мы потеряем ем работы кафедры практической юрис- часть лучших. А делать просто среднюю пруденции в Высшей школе экономики. магистратуру не хочется. Что произошло? — Я и ряд моих коллег — Роман Бевзен- — Получается, что Ваша история в сфере ко, Дмитрий Степанов, Артем Карапе- образования закончена? тов и другие — уходим из университе- — Я разговаривал с проректором Вади- та, с факультета. Я ухожу через год, так мом Радаевым, деканом, заместителями как нужно довести наших магистрантов декана. Я продолжу гуманитарное сотруд- 2020 года «призыва» до получения дип- ничество с факультетом. Что-то буду де- ломов. Поскольку мы уходим, то и кафе- лать для студентов. От меня так просто дру закрывают. Мне прислали уведомле- не отделаться. У меня бессрочный про- ние о расторжении договора. Собственно, пуск в университет. Возможно, в будущем все. Наверное, будет все равно какой-то обстоятельства изменятся и мы вернемся плавный переход и на этом месте появит- и сделаем еще что-нибудь, даже инте- ся новая кафедра. Я надеюсь, что появит- реснее. Когда поменяется ситуация у нас ся аналог этой кафедры. И наши коллеги в университете, я стану первым, кто будет сделают ее не хуже. Или намного лучше.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 97 Я в первый год много где высту- пал и о ней рассказывал. Хотел, чтобы по нашим лекалам это сделали во многих универси- тетах, в особенности в регио- нах. И их начали создавать — это очень здорово. И в Москве, и в регионах. стоять у двери факультета, чтобы предло- — Успешность модели за- жить себя обратно в штат. висит от руководства или от составляющих, в частности — Если говорить об идее кафедры от преподавателей? практической юриспруденции, в чем — От составляющих, конечно. была уникальность Высшей школы Модель очень простая, я могу экономики? ее объяснить. Мы сформиро- — Кафедры сделали и в других универси- вали дисциплины — курсы тетах, это здорово. Мы просто были пер- по названиям практик юри- выми. Была некая образовательная мо- дической фирмы. Это были дель, которую можно назвать новаторской. четыре курса: Corporate and M&A, Dispute resolution, Tax, Real estate. Неофициально эти курсы так и назывались. Поче- му именно эти курсы? Пото- му что эти практики — самые крупные в юрфирмах. Больше шансов найти работу. У нас каждый курс ведет много преподавателей. Есть лекционная часть, мы ее на- звали тренинговой — с разда- точными материалами, пре- зентациями и т. д. Так вот, первая часть разбита на пять-семь бло- ков, ее ведут пять-семь преподавателей, каждый читает свой блок. Читает его идеально и круто. Потому что у каждо- го партнера юрфирмы подготовить ма- ленький блок не займет много времени. Так мы колбаску и нарезаем на состав- ляющие. Получается качественная тре- нинговая часть. Вторая часть — это кейс- стадия: мы делим группу на подгруппы по пять-семь человек и направляем
98 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ в юрфирмы. В юрфирмах они занима- дущими сотрудниками, смотрят на них ются в переговорных комнатах. Эти за- в ходе обучения и уже подмечают, кого нятия чаще вели не партнеры, а юристы. хотят пригласить. И некоторые получали На кейс-стадии они драфтят какой-либо по три-четыре оффера. Это win-win такой. документ и тем самым улучшают свои Это хорошо для университета, это хорошо навыки legal writing. для студентов, это хорошо для фирм. Толь- ко так вуз может качественно содейство- Кроме этих курсов у нас были курсы вать трудоустройству своих студентов. Все по «матчасти» — это курсы Артема Ка- остальное не так эффективно. Cамое глав- рапетова по договорному праву, Дмитрия ное, что работа нашей кафедры вообще Степанова по корпоративному праву, Рома- не затратна для университета. Наоборот, на Бевзенко по праву недвижимости, Кон- мы экономили деньги факультета. стантина Скловского, Владимира Багаева, Марии Ероховой по праву собственности, — Если возьмем классическую систему Михаила Церковникова по особенной ча- образования, чего ей не хватает? сти ГК, Сергея Будылина по английскому — Многие говорят, что не хватает практи- контрактному праву. Курс Романа Бевзен- ческих навыков. Но это вторично. Cтрашнее ко по праву недвижимости мы записали другое: не хватает «матчасти». Препода- на видео, в YouTube у него десятки тысяч ватели не могут научить студентов. Это просмотров, у одной лекции 68 тыс. про- в первую очередь задача семинариста. Вот смотров. Это рекорд для такого контен- не хватает качественных семинаристов, ко- та и рекорд среди любых записей Романа торые могут научить. Сейчас плохо с выс- в YouTube, при этом мы никак не продви- шим юридическим образованием в стра- гали эти видео. не, очень плохо. Потому что даже в том же МГУ таких меньшинство, которые могут — Получается, что вы все равно час- научить. И в Вышке таких меньшинство, тично дублировали деятельность иных и в СПбГУ такая же проблема. кафедр? — Да, по сути, мы дублировали кафе- — Проблема в навыках преподавателей, дру гражданского права, потому что счи- которые не могут научить? Раньше же тали, что в Вышке была недостаточная они могли всему научить. «матчасть». Пересечение никак не влия- — Кто-то никогда не умел, кто-то умел ло на результат. Еще мы активно зани- и сейчас умеет. Нужны молодые препо- мались муткортами. У нас было успеш- даватели. В частном праве сейчас появля- ное сотрудничество с конкурсом RAA25 ется очень много молодых крутых препо- online moot court. Муткорты — это важная давателей. Тут, я думаю, голода нет. Есть практическая составляющая обучения. другая проблема: университеты не пытают- Мы активно содействовали, финансиро- ся к себе заманить крутых преподавателей. вали этот процесс. И в МГУ, и в Вышке такая ситуация. Если ты не можешь ничего сделать, чтобы кафе- — В итоге все выпускники находили дра гражданского права привлекла к себе работу? крутых преподавателей, ты делаешь про- — Конечно, многие находили отличные сто параллельную структуру. Это был наш места для работы. Это же еще и площадка выход из сложившейся ситуации. для знакомства: фирмы знакомятся с бу-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 99 — Насколько нынешнему поколению — Soft skills для юристов существуют? не хватает soft skills? Или специфики нет и они универсальны? — Они очень нужны. У многих тут про- — Понятно, что большинство из них универ- валы по всем фронтам. Давайте возьмем сальны для любой профессии. Soft skills — те же самые муткорты. Отличная школа. это в принципе для жизни. Например, Студенты учатся коммуницировать, пи- навык переговоров. Какая разница, что ты сать, говорить, выступать. Также разви- продаешь или покупаешь? Для каких-то вают навыки презентации. Большая про- навыков есть специфика точно. Условно блема нашего поколения в том, что люди говоря, навык выступления в суде. Просто очень плохо пишут. Американцы это реша- выступать перед аудиторией и выступать ют тем, что у них есть специальные курсы. перед судьей — разные навыки. В осталь- Студенты должны быть в малых группах ном навык ведения переговоров универ- до 10 человек. У нас просто банально нет сальный. Какие-то другие навыки — ска- преподавателей, даже минимального ко- жем, управления своим временем — тоже. личества, чтобы эти курсы запустить. Тебе надо найти 20 преподавателей, чтобы об- — Ну и наш заключительный вопрос. учить один курс. Где их взять? Их просто Кем и где видите себя через пять лет? физически нет. Вот мы и решали эту про- — Вижу себя юристом в юридической блему через кейс-стадию, когда студенты фирме. И да, так же буду заниматься со сту- работали вместе с юристами из юридиче- дентами в какой-то форме. Главное, вижу ских компаний и те обучали их. себя счастливым человеком
100 М Н Е Н И Е Л И Ч Н Ы Й ОП Ы Т Банкрот получал прибыль от залогового имущества. ВС решил, что налоги имеют приоритет перед залоговыми платежами Верховный суд расширил перечень расходов, которые могут погашаться за счет залогового кредитора. Если банкрот продолжал свою деятельность и получал от залогового имущества прибыль, налоговые требования будут в приоритете по сравнению с залоговыми (определение ВС от 08.07.2021 по делу № А53-32531/2016). Максим Стрижак, адвокат, управляющий партнер юридической группы «Стрижак и партнеры» Фабула дела Задолженность сложилась за период с мо- мента возбуждения дела и до введения кон- Суд возбудил дело о банкротстве завода курсного производства — пока завод нахо- в декабре 2016 года, в октябре 2017-го ввел дился под контролем бенефициара. наблюдение, в апреле 2019-го — конкурс- ное производство. В марте 2020 года ос- В результате действий и решений бене- новную часть имущества предприятия фициара и аффилированных контрагентов купил Новороссийский прокатный завод до введения конкурсного производства за- за 6,5 млрд руб. вод осуществлял деятельность по убыточ- ным договорам толлинга. Фактически та- На момент введения конкурсного про- кая организация работы и создала текущую изводства текущая задолженность, по дан- задолженность (в том числе по налогам). ным баланса, составляла около 4 млрд руб. В настоящий момент в отношении бене-
Search
Read the Text Version
- 1
- 2
- 3
- 4
- 5
- 6
- 7
- 8
- 9
- 10
- 11
- 12
- 13
- 14
- 15
- 16
- 17
- 18
- 19
- 20
- 21
- 22
- 23
- 24
- 25
- 26
- 27
- 28
- 29
- 30
- 31
- 32
- 33
- 34
- 35
- 36
- 37
- 38
- 39
- 40
- 41
- 42
- 43
- 44
- 45
- 46
- 47
- 48
- 49
- 50
- 51
- 52
- 53
- 54
- 55
- 56
- 57
- 58
- 59
- 60
- 61
- 62
- 63
- 64
- 65
- 66
- 67
- 68
- 69
- 70
- 71
- 72
- 73
- 74
- 75
- 76
- 77
- 78
- 79
- 80
- 81
- 82
- 83
- 84
- 85
- 86
- 87
- 88
- 89
- 90
- 91
- 92
- 93
- 94
- 95
- 96
- 97
- 98
- 99
- 100
- 101
- 102
- 103
- 104
- 105
- 106
- 107
- 108
- 109
- 110
- 111
- 112
- 113
