Корпоративный юрист. Ознакомительный номер

ЖУРНАЛ ИЗДАЕТ | ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ e.korpurist.ru 4 АПРЕЛЬ 2023 Правила работы с персданными. 10 рекомендаций эксперта с.14 Директор скрыл от налоговой имущество, чтобы не платить недоимку. Стратегия защиты с. 24 Личная конституция Алексея Костоварова с. 56 «РУКОВОДИТЕЛЬ НЕВОЗМОЖЕН В ВАКУУМЕ — КОМАНДЕ НУЖНО ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ» Анастасия Андреасян, Aviasales с. 48



Колонка редактора Не зафиксировал, значит, не было 1 О чередной вебинар по персональным дан- Елена Ершова ным вызвал огромное количество вопросов. Главный редактор И это понятно: юристы пытаются оградить [email protected] бизнес от увеличивающегося количества рисков. В данном случае ответственность для бизнеса может наступить от излишней фиксации или исполь- зования информации. А есть ситуации, когда ответ- ственность можно не прочувствовать, если процесс не зафиксировать на бумаге и не расписать его так, чтобы было понятно, кто, когда и что контролирует. После вебинара для подписчиков журнала редак- ция собрала самые распространенные вопросы чита- телей и сделала статью «Правила работы с персдан- ными. 10 рекомендаций эксперта» (с. 14). О том, что иногда не стоит скрывать информацию и имущество от налоговой, рассказал Калой Ахильгов и предложил стратегию защиты, в случае если у компании появи- лись уголовные риски (с. 24). Тем, что бизнес-процессы компании обязательно нужно фиксировать, чтобы оптимизировать рабо- ту и повысить стандарты, поделился Игорь Носков (с. 62). А Алексей Костоваров в «Личной конститу- ции» вспомнил про то, насколько сложно было рань- ше находить нужную информацию (с. 56). P.  S. Жду вас на Петербургском правовом сам- мите, который пройдет с 31 мая по 2 июня. Обсудим правовые риски бизнеса и опыт юротделов крупных компаний. Обратите внимание на сессию про то, как мы справляемся со стрессом и переработками. Наве- дите камеру на QR-код для регистрации.

СОДЕРЖАНИЕ 14 Сверхзадача. 24 Налоги. Вердикты. Правила работы Директор скрыл с персданными. от налоговой Убытки из-за 10 рекомендаций имущество, чтобы контрафакта нельзя эксперта не платить недоимку. считать по цене Стратегия защиты оригинальной С 1 марта 2023 года продукции (с. 12) вступили в силу новые 30 Профессиональная требования к обработке переподготовка. 42 Теория. персональных данных. Практическое кругло- Арендатор хочет В статье — «горячие» годичное онлайн- изменить или рас- вопросы коллег. Подгото- обучение для всей торгнуть договор. вили разъяснения и реко- команды юристов Четыре условия, мендации, которые можно которые проверит суд использовать в повсе- 32 Сделки. дневной практике. Выкупаем бизнес 66 Промысел. у иностранного Искусство юриди- владельца. Практикум ческого письма  для клиента. 36 Процесс. Практические  Преюдиция. советы Как использовать решения арбитражного 72 Эмоции. суда в уголовном Клуб анонимных процессе и наоборот юристов Сам никогда не юридичил, но стоял рядом, когда ребята это делали

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Впечатления. Григорий Яблонский: «Сторона судебного процесса решает важный вопрос» (с. 6) ГЕРОЙ НОМЕРА. АНАСТАСИЯ АНДРЕАСЯН: «Руководитель невозможен в вакууме — команде нужно взаимодействие» (с. 48) 56 Личная конституция. 62 Управление. Алексей Костоваров Игорь Носков: про непростой путь «Если процесс в становлении юриста, не описан — везение в жизни его не существует» и про то, что всегда надо оставаться человеком



№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru НАШИ АВТОРЫ 5 Калой Ахильгов Юрий Николаев Ирина Шорникова Управляющий партнер Адвокат, председатель Старший юрист компании АБ KALOY.RU МКА «Николаев и партнеры» YaPartners Consulting Руководитель практики по уго- Помогает решать сложные Специализируется на оказании ловным делам, специализиру- бизнес-ситуации, которые тре- юридических услуг в сфере ется на защите должностных буют нестандартного подхода, создания, реорганизации и лик- лиц и предпринимателей, со- выступает защитником по эко- видации представительств, провождении при полицейских номическим преступлениям дочерних компаний и фили- и налоговых проверках и преступлениям в сфере хище- алов иностранных компаний ния бюджетных средств на территории России, а также Лектор ФПА РФ, магистрант консультировании в области Harvard Law School LLM Неоднократно спасал своих корпоративного права и M&A доверителей от уголовного Автор Telegram-канала преследования в рамках вы- Окончила международно- KALOY.RU полнения госконтрактов правовой факультет Всерос- сийской академии внешней Основатель сервиса экстрен- Получает позитивные эмоции торговли по специальности ной юридической помощи от работы, когда удается не до- юрист-международник. Имеет AdvoCall вести уголовное преследова- длительный опыт работы в сфе- ние до суда ре оказания консультационных В этом номере рассказал, услуг в международных ком- как выстроить стратегию защи- В этом номере рассказал, паниях, специализирующихся ты в уголовных делах по нало- как согласовать сделки в Прав- на поддержке бизнеса преиму- говым преступлениям. Читайте комиссии по контролю за ино- щественно из стран Германии, в статье на с. 24 странными инвестициями. Швейцарии и Австрии Читайте в статье на с. 32 В этом номере рассказала о доводах, которые можно использовать, чтобы урегули- ровать ситуацию с арендодате- лем до суда. Читайте в статье на с. 42

Впечатления Сторона судебного процесса решает важный вопрос Григорий Яблонский, управляющий партнер 6 «Яблонский и Партнеры» Закон устанавливает запрет на споры о  подсудности между судами. Впервые за многолетнюю практику судебного пред- ставительства лично столкнулся с таким процессуальным действием, как передача дела по подсудности в другой суд. Каза- лось бы, что в этом такого? Однако спор, ко- торый по своим критериям не должен рас- сматривать судья арбитражного суда, все же будет им рассмотрен, ибо процессуальные законы устанавливают запрет на споры о подсудности1. Один из  основных принципов граж- данского процесса — принцип доступ- ности судебной защиты. Никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности ко- торых оно отнесено законом2. Подсудность представляет собой институт, регулирую- щий относимость определенной категории дел, подлежащих рассмотрению в судах, к компетенции конкретного суда судебной системы для рассмотрения дела по первой инстанции. Каждая система правосудия устанав- ливает требования к  подсудности. АПК устанавливает одни правила (критерии) подсудности, ГПК — другие. Сама система правосудия организована таким образом, чтобы исключить путаницу и определить, какая система должна рассматривать тот или иной спор. Сделано это не только в це- лях исключения путаницы, но также и с це- лью более качественного рассмотрения дела.



ТРИ НОВОСТИ ИЗ ПОТОКА 1 23 Адвокатский запрос Владельцы бизнеса Затраты на спор в Роспатенте пред- 8 не получится исполь- смогут заказать лагают взыскивать по правилам АПК зовать как отдельную профилактический юридическую помощь визит инспектора Адвокаты не смогут заклю- Чтобы своевременно оценить, Появится возможность взы- чать соглашения об оказании насколько компания соблюда- скать расходы на внесудебное юридической помощи толь- ет обязательные требования, разбирательство в Роспатенте ко для того, чтобы направить контролируемое лицо может с лица, которое проиграло спор. запрос. Кроме того, появится инициировать профилактический Минэкономразвития подготовило еще один случай, когда адвока- визит и получить таким образом поправки в норму ГК об обжало- ту могут отказать и не предо- консультацию от проверяющих. вании в суде решений по спорам ставить сведения по запросу. Для этого нужно направить за- о правовой охране результатов Это возможно, если он просит явление в надзорный орган. Ин- интеллектуальной деятельности разъяснить правовые нормы, спекторы назначат дату и сооб- и средств индивидуализации. представить позицию по во- щат о ней не позднее чем за пять Затраты в рамках такого спо- просам правового характера, рабочих дней до визита. По ито- ра будет возмещать сторона, а также явно или скрыто обжа- гам такого вида контроля ком- с которой в соответствии с АПК ловать решения уполномоченных панию не станут наказывать можно взыскать судебные рас- органов, организаций или долж- и выдавать предписание, но мо- ходы. Проект федерального ностных лиц. Правила прописали гут инициировать внеплановую закона «О внесении изменения в законопроекте № 301952-8 проверку. Это произойдет, если в статью 1248 части четвертой «О внесении изменений в Феде- объекты контроля представляют Гражданского кодекса Рос- ральный закон “Об адвокатской явную непосредственную угрозу сийской Федерации» находит- деятельности и адвокатуре причинения вреда или ущер- ся на стадии общественного в Российской Федерации”». ба либо это уже произошло. обсуждения (regulation.gov.ru, Поправки комплексные. Появит- 10 марта Госдума рассмотрела ID проекта 01/05/03-23/00136541). ся еще единый реестр, в кото- поправки к Закону о госконтроле Поправки разработаны по- ром все заинтересованные лица в первом чтении (законопроект сле того, как КC рассмотрел смогут получать информацию № 209495-8 «О внесении изме- жалобу компании, которая об адвокате в круглосуточном нений в статьи 37 и 52 Федераль- пыталась взыскать расходы режиме. Контролировать его ного закона “О государственном за участие в споре в Роспатенте. будет Минюст. Разработчики контроле (надзоре) и муници- В ведомство обратилось лицо, документа предлагают уточнить пальном контроле в Российской которое хотело признать патент требования к уровню образо- Федерации”»). В 2023 году пред- компании недействительным. вания на получение статуса ставители бизнеса, в отношении Все судебные инстанции сочли, адвоката, а также закрепить которых планируется проверка, что эти суммы — не судебные обязанность претендентов пред- могут обратиться в контрольный расходы и не расходы на соблю- ставлять в квалификационную орган с просьбой о проведе- дение обязательного претен- комиссию справки из психонев- нии профилактического визита зионного порядка. КС пришел рологического и наркологиче- (постановление Правительства к другому мнению (постановле- ского диспансеров. от 01.10.2022 № 1743). ние КС от 10.01.2023 № 1-П ).



Документы Компаниям придется соблюдать нормы современного русского ли- тературного языка, если информация предназначена для потреби- телей товаров, работ и услуг. Перечень такой информации законода- тель прописал в п. 2 ст. 10 Закона от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей». 28 февраля 2023 года вступили в силу поправки в Федеральный закон от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации», далее — Закон № 53-ФЗ. Нормы современного русского языка пропишут в словарях и справочниках, которые утвердит Правительство на основе реко- 10 мендаций Правительственной комиссии по русскому языку (постановление Правительства Информация от 08.08.2020 № 1197). Еще по- явится нормативный словарь для потребителей иностранных слов, у которых нет аналога в русском языке. должна Требование об использо- вании русского языка как го- соответствовать сударственного не означает, нормам госязыка что нельзя использовать госу- дарственные языки республик, которые входят в состав РФ, а также другие языки народов России. Но нужно в таком случае дублировать текстом на госязыке, и он должен быть идентичным по содержанию, равнозначным по размещению и техническому оформлению, то есть должны быть одинаковые параметры — цвет, тип и размер шрифта. Дублировать на русском языке не придется только слова и фразы на иностранном языке, которые используют в товарных знаках, знаках обслуживания и фирменных наименова- ниях (п. 3. ст. 3 Закона № 53-ФЗ). Официальные словари уже есть. Минобрнауки утвердило их в приказе от 08.06.2009 № 195. Но в обществе критиковали документ, поскольку этих словарей нет в свободном доступе. Вместе с тем в по- правках анонсировали, что словари и справочники только пред- стоит утвердить. Изменился и порядок формирования их перечня (ст. 4 Закона № 53-ФЗ). Кроме того, председатель Комитета Госдумы по культуре Елена Ямпольская предположила, что новые словари грамматики и справочники появятся только к 2025 году и, соответ- ственно, нормы, связанные с этим вопросом, тоже отложенного дей- ствия. На этот нюанс она обратила внимание в ходе рассмотрения законопроекта. Русский язык как государственный необходимо использовать Источник: Федеральный в самых разных сферах. В частности, его должны применять органы закон от 28.02.2023 № 52-ФЗ госвласти и организации всех форм собственности в своей деятель- «О внесении изменений в Феде- ности. В поправках добавили ряд новых сфер, например, театраль- ральный закон “О Российской ные постановки и образование. Но есть оговорка, что будут учиты- Федерации”» вать особенности деятельности каждой сферы.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Появились новые правила 9 иностранных 11 аккредитации IT-компаний мессенджеров запретил Правительство скорректировало критерии, Роскомнадзор, в том числе которым должна соответствовать IT-ком- Telegram, WhatsApp пания, чтобы получить аккредитацию. Ра- и Viber нее действовали положения постановления от 30.09.2022 № 1729. rkn.gov.ru В новом постановлении добавили коды Установили новые штрафы ОКВЭД для аккредитации. В частности, для интернет-ресурсов производство оборудования средств связи (код 26.30.16), научные исследования и раз- Владелец информационного ресурса должен работка решений в области биотехнологий предоставлять данные об объеме аудитории. или в сфере естественных и технических Для этого необходимо обеспечить доступ наук (коды 72.11 и 72.19). Также аккреди- к этой информации уполномоченной ор- тацию могут получить компании, которые ганизации. В качестве единого измерителя в качестве основного вида деятельности Роскомнадзор выбрал компанию Mediascope. осуществляют технический контроль, ис- Измерять аудиторию будут только у информ- пытания и анализ (код 71.20.9), а также ре- ресурсов, которые РКН включил в спецре- монтируют компьютеры и периферийное естр. Перечень компаний можно посмотреть оборудование (код 95.11). в протоколе заседания комиссии по отбору уполномоченной организации по исследо- Ряд видов деятельности исключили. Те- ванию объема аудитории от 02.02.2022 № 2 перь не могут претендовать на аккредита- (rkn.gov.ru). цию организации, которые издают адресные справочники и списки адресатов (код 58.12), Если не установить программу для ис- и те, кто ведет деятельность информацион- следований, то должностным лицам ин- ных агентств (код 63.91) формационного ресурса грозит штраф до 100 тыс. руб., а юридическим лицам — Уточнили правило о том, как компаниям до 500 тыс. руб. К ответственности привлекут раскрывать налоговую тайну. Теперь сведе- и в случае, если уполномоченной организа- ния должны быть доступны за предыдущий ции передали недостаточно данных для изу- год и за текущий, а также два года после по- чения аудитории или владелец информре- дачи заявления. Норма про предыдущий год сурса нарушил порядок предоставления этих не распространяется на компании, которые сведений. Поправки в КоАП вступили в силу подают заявление в год, когда зарегистриро- 17 февраля 2023 года. Установили и адми- вались как юрлицо. Есть и другие поправки нистративную ответственность для интер- к положению об аккредитации отечествен- нет-площадок, которые не выполняют требо- ных IT-компаний. вания при распространении рекламы. Источник: постановление Правительства Источник: Федеральный закон от 17.02.2023 от 22.02.2023 № 296 «О внесении изменений № 32-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс в Положение о государственной аккредитации Российской Федерации об административных российских организаций, осуществляющих правонарушениях» деятельность в области информационных технологий»

Вердикты Убытки из-за контрафакта нельзя считать по цене оригинальной продукции 12 Chanel SARL и Christian Dior пытались возместить упущенную Индивидуальный предприниматель выгоду из-за продажи контрафакта считал, что взысканная сумма неразумна и несправедлива Правообладатель должен доказать, что он тивной ответственности по ст. 14.10 КоАП. не получил доход и потерял клиентов толь- В 2021 году Dior и Chanel решили взыскать ко из-за того, что нарушитель продавал с ИП упущенную выгоду, поскольку считали, подделки. В ином случае взыскать убыт- что, пока часть потребителей покупала това- ки по стоимости оригинальной продукции ры у нарушителя, упал спрос на оригиналь- нельзя. Те, кто продает подделки по цене ный товар, а репутации брендов нанесли намного ниже оригинальной, не должны ущерб. Истцы потребовали взыскать с пред- нести ответственность такую же, как те, кто принимателя полную стоимость брендовых целенаправленно выдает подделки за ори- аксессуаров. Три инстанции удовлетворили гинал. Объяснил таким образом свою пози- иск и посчитали убытки по принципу, ког- цию Верховный суд, когда рассмотрел жа- да одна единица контрафактной продукции лобу индивидуального предпринимателя, вытесняет с рынка единицу оригинальной. с которой пытались взыскать упущенную А раз спрос снижается, то нужно взыскать выгоду Dior и Chanel. ИП продавала солн- убытки в полном объеме. ВС не согласился цезащитные очки с эмблемами брендов с этим подходом. Убытки необходимо обо- этих компаний. Обнаружили нарушение со- сновывать более детально, с учетом реаль- трудники полиции в 2018 году. После чего ных рыночных условий продажи товаров. предпринимателя привлекли к администра- Суды не исследовали сходства и различия подделок и оригинала, чтобы определить, действительно ли покупатели думали, что приобретают оригинальные товары извест- ных брендов. Стороны работают на разных рынках: оригинальные и контрафактные товары продают разным классам потреби- телей в разных местах. Это значит, что непо- лученный доход истцов нельзя рассчитывать от стоимости оригинальных товаров (опре- деление ВС от 07.02.2023 № 308-ЭС22-17045 по делу № А63-6499/2021).

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru «Если уголовное дело прекратили 13 по нереабилитирующему основанию, то потерпевший вправе защитить интересы в порядке гражданского судопроизводства» → c. 36 Даниил Горьков, юрист Criminal Defense Firm КС разъяснит условия ВС отменил штраф индексации долга, за незаконный ввоз который нужно погасить товара, поскольку сначала из бюджетных средств таможня его пропустила Верховный суд указал, что на данный мо- Компания ввезла товар на территорию РФ мент существует правовая неопределенность законным способом и прошла все необходи- в вопросе об условиях индексации, в зави- мые процедуры. Разногласия с таможенным симости от того, кто выплачивает деньги органом, которые произошли после этого, по исполнительному листу. По этой причи- не означают, что компания незаконно пере- не экономколлегия обратилась с запросом местила товары через таможенную грани- в Конституционный суд, который должен цу. Административный штраф отменил ВС. дать разъяснения. Подало жалобу в Верхов- ООО «Современные технологии обработки ный суд ООО «Алла». Компания выиграла древесины» обратилось с жалобой, посколь- суд, где требовала взыскать убытки за снос ку было уверено, что не нарушало порядок нежилого помещения. Ответчиком в деле прибытия товаров и не сообщало недосто- был Москомстройинвест. Сумму, которую верных сведений. Общество попросило пре- общество выиграло по иску, ответчик должен доставить льготу на НДС на основании пра- был погасить за счет казны. Решение вступи- вительственного перечня технологического ло в силу в середине 2020 года, но истец по- оборудования, аналоги которого не произво- лучил исполнительный лист только 1 февра- дятся в РФ. Таможенники согласились, но по- ля 2021 года. Департамент Москвы оплатил том в ходе проверки обнаружили, что произ- долг 16 апреля 2021 года, тем самым уложил- водительность оборудования не соответству- ся в трехмесячный срок, который предусмо- ет условиям, чтобы предоставлять льготу. трен Бюджетным кодексом (п. 6 ст. 242.2 БК). Поэтому через суд они потребовали допла- В феврале 2022 года компания вновь обрати- тить таможенные платежи и параллельно лась в суд, чтобы присужденные денежные составили протокол о привлечении компа- средства индексировали. Первая инстан- нии к административной ответственности ция отказалась это делать, но второй и тре- по ст. 16.21 КоАП за «незаконное пользование тий суды пришли к другому мнению, тогда товарами, их приобретение, хранение либо ответчик обратился в ВС (определение ВС транспортировку». ВС признал такой штраф от 07.03.2023 по делу № А40-286229/2018). незаконным (дело № А56-12964/2020).

Сверхзадача С 1 марта 2023 года вступили в силу новые требования 14 к обработке персональных данных. Наталья Ковалева, эксперт в области приватности, к. ю. н., LL.M., провела вебинар для юристов, чтобы помочь разобраться в нюансах и избежать типичных ошибок при работе с персональными данными. В статье — «горячие» вопросы коллег, которые следили за эфиром. Эксперт подготовила разъяснения и рекомендации, которые можно использовать в повседневной практике. Правила работы с персданными. 10 рекомендаций эксперта Т еперь уведомление — отправная и понимания зон интереса регулятора (при- точка официальных отношений каз Роскомнадзора от 24.12.2021 № 253). с Роскомнадзором. Ведомство впра- Документ содержит 67 вопросов для юри- ве проводить комплекс контроль- дических и физических лиц, а также инди- но-надзорных мероприятий в отношении видуальных предпринимателей в области компании. Если организация обрабатывает персональных данных. Ответы укажут, со- данные, но не уведомляет об этом Роском- ответствуют или нет действия оператора надзор, то подобное поведение приведет обязательным требованиям Федерального к санкциям. Кроме того, РКН начнет с повы- закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персо- шенным вниманием следить за деятельно- нальных данных», далее — Закон № 152-ФЗ. стью такого оператора. Компании продолжают нарабатывать РКН утвердил список контрольных во- опыт в работе с персональными данными просов для проверки, которые можно ис- по новым правилам. Пока вопросов боль- пользовать как ориентир для самоконтроля ше, чем разъяснений от регулятора. В ста-

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru 15 тье разберем требования законодателя, ко- Учитывайте, что РКН считает торые вызывают затруднения. Вы найдете оператором не только юрлиц, ответы на вопросы: считает ли РКН опера- но и ИП и физлиц тором индивидуального предпринимателя, в каких случаях необходимо получать со- Предпринимать меры для защиты персо- гласие на обработку персональных данных нальных данных должны все юридические и что является трансграничной передачей лица. Об этом законодатель прямо указал данных. Также в статье — разбор практи- в ст. 18.1 Закона № 152-ФЗ. Однако в этой ческих примеров о том, чем отличается норме нет информации, что в качестве опе- передача данных от их распространения, ратора персональных данных законодатель когда необходимо заключать поручение рассматривает индивидуального предпри- на обработку персональных данных, а также нимателя. Вместе с тем ИП должны соот- как оценить, что является биометрически- ветствовать требованиям Закона № 152-ФЗ. ми данными. Это следует из общего правила граждан- ского права о том, что на граждан, которые

Сверхзадача осуществляют предпринимательскую дея- Уведомляйте о начале работы тельность без образования юридического с персданными лица, распространяются правила, регулиру- С 1 сентября 2022 года у большинства ющие деятельность юридических лиц (ч. 3 юридических лиц возникла обязанность уве- ст. 23 ГК). домить РКН об обработке персональных дан- Комплексный анализ подзаконных ак- ных. О способах уведомления РКН написал тов РКН также позволяет сделать вывод на сайте pd.rkn.gov.ru. В уведомлении необ- о том, что регулятор приравнивает инди- ходимо указать четыре типа сведений: цели видуального предпринимателя по статусу обработки персональных данных; категории 16 к юридическому лицу. Например, ведом- таких данных; субъекты; правовые основа- ство перечисляет сведения об операторе, ния обработки. Также нужно перечислить которые необходимо указать в согласии действия, которые будут происходить с дан- на распространение персональных дан- ными, и указать способы их обработки. ных, в п. 3 приказа от 24.02.2021 № 18 Если у оператора поменялось то, что «Об утверждении требований к содержа- он ранее заявил в РКН, то он обязан инфор- нию согласия на обработку персональных мировать о таких изменениях до 15-го чис- данных, разрешенных субъектом персо- ла месяца, который следует за месяцем, где нальных данных для распространения». произошли изменения. Это правило дей- Среди них РКН именует и индивидуального ствует с 1 марта 2023 года (ч. 7 ст. 22 Зако- предпринимателя, а также просто физиче- на № 152-ФЗ). ское лицо, в том числе самозанятого. Ана- Направлять уведомление в РКН нужно, логичную позицию РКН высказал в письме когда изменения касаются: от 21.09.2022 № 08-85394. • наименования, адреса оператора; Ряд условий в договоре с обработчиком необходимо зафиксировать обязательно Оператор может поручить обработку персо- • обеспечить защиту обрабатываемых нальных данных другому лицу (ст. 6 Закона персональных данных (назначить № 152-ФЗ). Чтобы передать данные обработчику, ответственное лицо, обучить работников, с ним необходимо заключить договор (поруче- утвердить политики и процедуры); ние оператора). Есть условия, которые должны быть обязательно прописаны, а именно: • обеспечить безопасность обработки данных, • персональные данные, которые оператор которые получил (разграничить уровни доступа, построить модели угроз, внедрить передает в обработку; средства криптографической защиты); • разрешенные действия с персональными • сообщить оператору об утечках, потерях данными; данных или других существенных нарушени- • цели обработки; ях при обработке персональных данных; • обязанности обработчика. • обеспечить локализацию баз данных; Обязанностей у обработчика персональных данных несколько. Их тоже стоит зафиксиро- • уничтожить все данные, которые получил вать в договоре. Он должен: от оператора, и направить в его адрес уве- • соблюдать конфиденциальность персональ- домление, что выполнил это обязательство; ных данных, которые обрабатывает; • представить по требованию оператора документы, которые подтвердят выполнение взятых на себя обязательств.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Три типа операторов, которые попали под исключения и не обязаны уведомлять Роскомнадзор об обработке данных 1 Организации, которые 2 Компании, которые вклю- 3 Компании, которые обраба- 17 обрабатывают персональные чили в государственные тывают данные в случаях, данные исключительно информационные системы предусмотренных зако- без использования средств персональных данных, созданные нодательством о транспортной автоматизации. в целях защиты безопасности безопасности. Например, ФГУП государства и общественного по- «ЗащитаИнфоТранс» — оператор рядка. Например, АО «Центр Био- Единой государственной инфор- метрических Технологий» — опе- мационной системы обеспечения ратор государственной Единой транспортной безопасности. биометрической системы (ЕБС). • цели обработки персональных данных; Обратите внимание, что требование о не- • сведений о том, происходит ли трансгра- обходимости наличия такого документа существовало и раньше. Документ нужно ничная передача персональных данных опубликовать не в одном разделе сайта, в процессе их обработки; а на всех его страницах, на которых опе- • Ф. И. О. физического лица или наиме- ратор собирает персональные данные. По- нование юридического лица, которые следнее требование новое, оно действует несут ответственность за организа- с 1 сентября 2022 года. цию обработки персональных данных, их контактных данных; Еще один обязательный документ — это • сведений о местонахождении базы локальный акт с перечнем процессов обра- данных, которая содержит информацию ботки персональных данных, где нужно ука- о гражданах РФ. зать цель для каждого вида такой обработки. • мер, которые выполняет оператор, Еще в документе необходимо перечислить чтобы исполнять требования закона субъектов персональных данных, способы, и обеспечивать безопасность данных, сроки обработки и хранения персональных в том числе сведений о наличии шифро- данных. вальных (криптографических) средств (ст. 18.1, 19 Закона № 152-ФЗ); Оператор должен создать локальный акт Об иных изменениях информировать о порядке уничтожения персональных дан- РКН не нужно. О том, что, к примеру, ликви- ных при достижении целей их обработки дирован один из филиалов, сообщать регу- или при наступлении иных законных осно- лятору не обязательно. ваний. Обратите внимание, что этот доку- мент нужно издать в качестве самостоятель- Проверяйте локальные акты, ного локального акта. Поэтому ограничиться которые издала компания включением общих положений по уничто- жению в политику в отношении обработки С 1 марта 2023 года оператор дол- персональных данных не получится. жен издать ряд локальных актов. Первое, что должно быть, — это политика в отно- Кроме того, нужно издать иные акты, шении обработки персональных данных. в которых следует прописать процедуры, с помощью которых оператор будет пре-

Сверхзадача дотвращать и выявлять нарушения зако- ект отозвал свое согласие на обработку. нодательства, устранять последствия таких То есть правовым основанием для продол- нарушений. Например, акты о порядке рас- жения обработки персональных данных следования инцидентов с персональными в данном случае будет исполнение нормы данными, о взаимодействии с ГосСОПКой, закона (п. 2 ч. 1 ст. 6 Закона № 152-ФЗ). о порядке трансграничной передачи дан- Если субъект персональных данных уча- ных и пр. ствует в исполнительном производстве, Имейте в виду, что существует то, чтобы получить взыскание по исполни- несколько правовых оснований тельному листу, нет необходимости полу- 18 для обработки данных чать согласие на обработку персональных данных от такого должника. Данные о субъ- Согласие субъекта на обработку его пер- екте обрабатываются ввиду участия такого сональных данных является одним из пра- субъекта в исполнительном производстве. вовых оснований для обработки, но не един- Это самостоятельное правовое основание ственным. Законодатель перечислил случаи, для обработки персональных данных (п. 3.1 когда у оператора возникает право на об- ч. 1 ст. 6 Закона № 152-ФЗ). работку данных, в ст. 6 Закона № 152-ФЗ. Если физическое лицо по договору ока- Еще их можно посмотреть на с. 19. зания услуг отозвало свое согласие на об- Согласие является рисковым правовым работку, но не расторгло договор, то те пер- основанием, поскольку в любой момент сональные данные, которые необходимы субъект может его отозвать (ч. 2 ст. 9 Зако- для исполнения договора, оператор вправе на № 152-ФЗ). В этом случае оператор дол- продолжить обрабатывать. Правовое осно- жен будет искать иное правовое основание вание в данном случае — исполнение дого- для обработки. Если его найти не удастся, вора, стороной которого является субъект то придется полностью прекратить обработ- персональных данных (п. 5 ч. 1 ст. 6 Зако- ку и уничтожить персональные данные в те- на № 152-ФЗ). Аналогичное правовое осно- чение 30 дней с момента получения отзыва вание оператор может использовать и тог- согласия (ч. 5 ст. 21 Закона № 152-ФЗ). Напри- да, когда он, к примеру, заключает договор мер, при увольнении работник отозвал свое аренды с физическим лицом. согласие на обработку персональных данных. Уничтожайте персданные Бывшему работодателю необходимо про- по правилам, которые вести анализ законодательства на предмет установил законодатель наличия в нем норм, которые позволят ему продолжить обработку. Такими нормами Когда достигнута цель обработки персо- могут служить ч. 3 ст. 6 Федерального зако- нальных данных, оператор обязан прекра- на от 22.10.2004 № 125 «Об архивном деле тить обработку и уничтожить персональные в Российской Федерации» и приказ Рос- данные. Такое же обязательство возникает архива от 20.12.2019 № 236 «Об утверждении и в случае, если поступил отзыв согласия Перечня типовых управленческих архивных и оператор по нему принял положительное документов, образующихся в процессе дея- решение, то есть признал, что правовых ос- тельности государственных органов, орга- нований продолжить обработку у него нет. нов местного самоуправления и организа- С 1 марта 2023 года вступили в силу но- ций, с указанием сроков их хранения». вые требования к процедуре подтверждения Оператор вправе продолжить обрабаты- случаев уничтожения персональных дан- вать персональные данные, которые содер- ных (приказ РКН от 29.10.2022 № 179). Если жат кадровые документы, в течение 50 лет раньше каждый оператор самостоятельно после увольнения работника. Это право дей- определял, какими документами и в каком ствует, даже несмотря на тот факт, что субъ- порядке он подтверждает удаление персо-

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru ПАМЯТКА Когда оператор вправе обрабатывать персональные данные Субъект предоста- Необходимо выпол- Происходит разбира- 19 вил согласие на обра- нять функции, полно- тельство в конституци- ботку его персональ- мочия и обязанности, онном, гражданском, ных данных которые требует законо- административном, уго- датель. Например, хра- ловном, арбитражном нить архив кадровых суде или исполнитель- документов в тече- ное производство ние 50 лет Нужно исполнить Получить согласие от субъекта невоз- договор, а субъект пер- можно, а обрабатывать его персональные сональных данных вы- данные нужно для защиты жизни, здоро- ступает его стороной, вья или иных жизненно важных интересов выгодоприобретателем субъекта. Пример: медицина катастроф или поручителем Необходимо исполнить Нужно обеспечить Необходимо прове- полномочия, которые законную деятельность сти статистические связаны с государствен- журналиста или СМИ или иные исследования ными и муниципальными при условии обязатель- услугами ного обезличивания персональных данных. У оператора есть законный интерес. Например, закон- Это право не возникает, ный интерес владельца бизнес-центра на предупреждение если происходят прямые и предотвращение в нем противоправных деяний, когда контакты с потенциаль- оператор собирает и обрабатывает персональные данные ными потребителями посетителей для обеспечения общественной безопас- с помощью средств ности. Редко используемое основание ввиду отсутствия связи, а также в целях четкой позиции регулятора по его применению политической агитации. В данном случае согла- сие нужно обязательно (ст. 15 Закона № 152-ФЗ)

Сверхзадача нальных данных, то теперь РКН ввел единые • способ уничтожения; правила для всех операторов. • причины уничтожения; Теперь при смешанном виде обработки • дату уничтожения. данных, чтобы подтвердить факты унич- Выгрузка из журнала регистрации со- тожения персональных данных, оператору бытий в информационной системе должна понадобится оформить акт об уничтожении включать следующие поля: и выгрузку из журнала регистрации собы- • Ф. И. О. субъектов, чьи данные тий в информационной системе (лог-файл). уничтожены; Смешанный вид обработки — это когда об- • перечень категорий, удаленных 20 работка персональных данных происходит персональных данных; как на бумажных носителях, так и в инфор- • наименование IT-системы, из которой мационных системах. Именно такой вид об- данные удалены; работки преобладает у любого оператора. • причины уничтожения; В акт об уничтожении персональных дан- • дата уничтожения. ных нужно включить: Сообщайте об инциденте, • наименование оператора; если есть подозрение, • Ф. И. О. субъектов, чьи данные что он приведет к нарушению уничтожены; • список категорий уничтоженных Если персональные данные неправо- персональных данных; мерно или случайно передали третьим ли- • Ф. И. О. членов комиссии по уничтоже- цам либо они оказались в общем доступе, нию персональных данных и их подписи; то об этом нужно уведомить РКН в течение • наименование материального носителя 24 часов. Отсчет времени начнется с мо- с указанием количества уничтоженных мента выявления инцидента, факта или по- листов; дозрения о нем. Далее в течение 72 часов Основные приказы Роскомнадзора 2021 и 2022 года, которые оператор должен использовать в своей работе • Требования к содержанию согласия на об- домлении о намерении осуществлять обра- работку персональных данных, разрешенных ботку персональных данных, о прекращении субъектом персональных данных для распро- обработки персональных данных странения Приказ от 28.10.2022 № 180 Приказ от 24.02.2021 № 18 • Порядок и условия взаимодействия с РКН • Перечень иностранных государств, обеспе- в рамках ведения реестра учета инцидентов чивающих адекватную защиту прав субъектов в области персональных данных персональных данных Приказ от 14.11.2022 № 187 Приказ от 05.08.2022 № 128 • Требования к подтверждению уничтожения • Требования к оценке вреда, который может персональных данных быть причинен субъектам персональных дан- Приказ от 29.10.2022 № 179 ных в случае нарушения Закона № 152-ФЗ Приказ от 27.10.2022 № 178 Иные подзаконные акты РКН можно посмо- треть на официальном интернет-портале • Формы уведомлений о намерении осущест- правовой информации publication.pravo.gov.ru влять обработку персональных данных, в разделе «Роскомнадзор». об изменении сведений, содержащихся в уве-

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru оператор должен провести внутреннее рас- Если оператор не является субъектом кри- 21 следование инцидента и представить в РКН тической информационной инфраструкту- сведения о виновных лицах (при наличии). ры, то сведения о компьютерных инциден- Обязанности извещать субъектов персо- тах нужно подавать только в РКН. нальных данных о произошедшем инци- денте у оператора нет. Компьютерный инцидент — это ситуа- ция, когда объект критической информаци- Оператор самостоятельно принимает онной инфраструктуры, например вокзал решение, извещать РКН или нет. Но нужно или аэропорт, перестает функционировать в таком случае быть уверенным, что распро- из-за компьютерной атаки. Также к такому странение или передача не приведет к на- инциденту относится ситуация, когда в ре- рушению. зультате компьютерной атаки произошло нарушение безопасности обработки инфор- Существует три категории инцидентов мации на таких объектах. с персональными данными: Оператора привлекут 1. Умышленные действия (хакерская ата- к ответственности за передачу ка, кража оборудования). данных третьим лицам без согласия 2. Человеческая ошибка (утрата обо- рудования, документов, отправка данных Оператор не вправе раскрывать третьим неуполномоченному получателю). лицам и распространять персональные данные без согласия субъекта, если иное 3. Нарушение работы системы (ошибки не предусмотрено федеральным законом в работе ПО). (ст. 7 Закона № 152-ФЗ). Форма уведомления об инциденте с пер- Подать жалобу на незаконную обработку сональными данными находится на сайте персональных данных можно через элек- pd.rkn.gov.ru. Ведомство утвердило ее в при- тронную приемную РКН на сайте rkn.gov.ru. казе от 14.11.2022 № 187. Обращение можно составить в свобод- С 1 сентября 2022 года у операторов по- ной форме. Необходимо изложить факты явилась обязанность уведомлять о компью- и указать наименование, а также ИНН или терном инциденте, повлекшем за собой ОГРН оператора, который допустил раскры- неправомерную передачу персональных тие персональных данных. РКН выполнит данных (предоставление, распространение, проверку обращения субъекта. В случае если доступ). Кроме того, на постоянной основе ведомство установит факты нарушения за- нужно взаимодействовать с государственной конодательства об обработке персональных системой обнаружения, предупреждения данных, оператора привлекут к админи- и ликвидации последствий компьютерных стративной ответственности. атак на информационные ресурсы Россий- ской Федерации. Сокращенно — ГосСОПКа. Не все фото и видео Порядок такого взаимодействия установила законодатель признает ФСБ приказом от 13.02.2023 № 77. биометрическими данными Если оператор является субъектом крити- Если компания размещает фотоизображе- ческой информационной инфраструктуры, ния физических лиц на сайте, то имеет место то обязан информировать о компьютерных обработка персональных данных, но не био- инцидентах в Национальный координаци- метрических. Такой вывод вытекает из пря- онный центр по компьютерным инциден- мого толкования ч. 1 ст. 11 Закона № 152-ФЗ. там. Правило касается компаний, которые Законодатель признает биометрическими работают в сфере транспорта, оборонной только те данные, которые характеризуют промышленности и прочих, перечисленных физиологические и биологические особен- в Федеральном законе от 26.07.2017 № 187 «О безопасности критической информаци- онной инфраструктуры».

Сверхзадача ности человека, а также когда их используют кредитовать собственную информационную для установления личности субъекта. Когда систему в Минцифры. Иные варианты обра- компания размещает фото на сайте, то у нее ботки биометрических данных запрещены. нет цели идентифицировать личность субъ- Под понятие «передача данных» екта по фотографическому изображению, попадают три действия поэтому не происходит обработка биометри- ческих персональных данных. Вместе с тем, Передача персональных данных вклю- чтобы разместить фотографии субъекта чает в себя такие действия, как распростра- на сайте, необходимо получить от него от- нение, предоставление, доступ (ст. 3 Закона 22 № 152-ФЗ). Если оператор раскрывает персональ- 10 рабочих дней есть ные данные неопределенному кругу лиц, то, значит, распространяет их. Это касается у оператора на то, чтобы ситуаций, когда данные публикуют на сай- ответить на запрос субъекта те, в социальной сети или других подобных информационных ресурсах, доступ к кото- рым не может быть ограничен по решению или РКН. До 1 сентября или инициативе самого оператора. 2022 года срок составлял Когда компания передает данные третье- 30 календарных дней му лицу без цели поручить ему их обработку, то такие действия будут означать, что он пре- доставил данные или дал к ним доступ. Пример предоставления данных — ком- пания направляет своих работников для ока- дельное согласие на распространение персо- зания услуг в разные организации, в связи нальных данных (ст. 10.1 Закона № 152-ФЗ). с чем в эти организации направляют списки Видеоизображение субъекта тоже не всег- работников для оформления пропусков. да можно считать биометрическими персо- Пример доступа к данным — компания нальными данными. К примеру, если видео выполняет разработку программного обе- используют, чтобы установить личность ра- спечения для своего заказчика и получает ботника, то работодатель обрабатывает био- доступ к базе данных этого заказчика. метрические данные. Если видео необходи- Если по условиям договора компания, ко- мо для контроля за процессом организации торая выполняет разработку программного труда, выполнением трудовых обязанностей обеспечения для заказчика, получает не про- без цели идентификации, то обработки био- сто доступ к базе данных на стороне заказ- метрических данных нет. Показательным чика, а саму базу данных, то такие действия в данном случае является решение Кине- уже будут означать поручение на обработку шемского городского суда Ивановской обла- персональных данных. В таком случае сто- сти от 27.05.2021 по делу № 2–873/2021. Суд роны должны заключить дополнительный указал, что изображение спящего работника договор на поручение обработки с учетом не является биометрическими персональны- требований ч. 3 ст. 6 Закона № 152-ФЗ. Ус- ми данными до того момента, как оно будет ловия для договора поручения на обработку передано для установления личности. персональных данных смотрите на с. 16. Биометрия имеет обширное регулирова- Лицо, которое обрабатывает данные ние, требующее отдельного рассмотрения. по поручению оператора, не обязано полу- В рамках настоящей статьи отметим, что чать согласие на это от субъектов. Всю от- биометрию можно обрабатывать через еди- ветственность за его действия несет опера- ную биометрическую систему (ЕБС) либо ак- тор (ч. 5 ст. 6 Закона № 152-ФЗ).

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Официального списка видов Когда компания передает персональные 23 трансграничной передачи нет, данные в свой филиал, который находится но РКН озвучило примеры за рубежом, то это не считается трансгра- ничной передачей персональных данных. С 1 марта 2023 года нужно уведомить Но при этом важно, чтобы он не числился РКН о трансграничной передаче, если как самостоятельное юридическое лицо оператор передает персональные данные по законодательству иностранного госу- в страну с адекватным уровнем защиты ин- дарства. То же самое касается обратной формации. Если их передают в страну с не- ситуации, когда иностранный филиал рос- адекватным уровнем защиты информации, сийской компании передает информацию то оператор должен получить разрешение в головной офис в России. Такой вывод от РКН на такую передачу (ст. 12 Закона можно сделать из терминологии ст. 12 За- № 152-ФЗ).Форма уведомления о транс- кона № 152-ФЗ. граничной передаче находится на сайте pd.rkn.gov.ru. В связи с тем, что нормы Закона № 152-ФЗ в части порядка трансграничной переда- Список стран с адекватным уровнем чи данных являются новеллами законо- защиты ведомство утвердило в приказе дательства, необходимо время для форми- от 05.08.2022 № 128. При этом Роскомнад- рования правоприменительной практики зор может запретить или ограничить пере- и выработки подходов регулятора к этому дачу персональных данных на территорию вопросу. любого иностранного государства. Примеры трансграничной передачи персональных данных Роскомнадзор 1 марта 2023 года провел веби- • предоставляет доступ к персональным нар «Защита персональных данных». Он реко- данным в РФ иностранным лицам, которые мендовал к трансграничной передаче отнести находятся за границей. Например, в орга- несколько случаев. В частности, когда компания: низации есть руководители — иностранные граждане, которые находятся за границей • заключает с иностранным контрагентом и имеют доступ к персональным данным договор и предоставляет зарубежным по- работников в РФ. Это не касается ситуаций, лучателям контактные данные работников, когда доступ к данным получает руководи- которые подписали такой договор; тель с российским гражданством, который находится за рубежом; • использует зарубежные облачные плат- формы для коммуникации, например Zoom, • предоставляет персональные данные Webex, Teams и пр. Если компания исполь- иностранной компании со стороны ее зует Zoom для конференц-связи, данные российского представительства, филиала о пользователях, о работниках уходят или дочерней компании. Например, пере- в Zoom. Это американский провайдер, поэ- дает документы для внутреннего аудита тому имеет место трансграничная передача в материнскую компанию за рубеж; данных; • бронирует проездные документы и гостини- • использует зарубежные сервисы для веб- цы при направлении работников в команди- аналитики (Google Analytics); ровки за пределы РФ; • использует зарубежные почтовые серверы • организует участие лиц из РФ в зарубежных (gmail, yahoo и пр.); мероприятиях (конференции, саммиты и пр.).

Налоги Уголовные дела по налоговым преступлениям теперь возбуждают только по инициативе ИФНС. Из-за этого у налоговых инспекторов стало больше рычагов давления, чтобы довзыскать налоги. Калой Ахильгов, управляющий партнер АБ KALOY.RU, рассказал, что проверить юристу, если инспекторы выявят сокрытие денежных средств в компании. 24 Директор скрыл от налоговой имущество, чтобы не платить недоимку. Стратегия защиты Всегодняшних реалиях у значитель- изменения не затрагивают статью о мошен- ной части предприятий не хватает ничестве, которую правоохранительные ор- оборотных средств. Такая ситуация ганы часто применяют, когда руководители подталкивает к желанию «прокреди- предприятий незаконно возмещают НДС. товаться» за счет бюджета: на нужды бизнеса перенаправляют средства, которыми долж- В ситуации, когда возбуждение дел пол- ны были уплатить налоги. Итог — претензии ностью зависит от налоговых инспекторов, от налоговой и уголовное преследование есть риск, что они начнут запугивать нало- по ст. 199.2 УК. Последствиями может стать гоплательщиков. Формально должно прой- не только штраф, но и лишение свободы ти два месяца с момента, когда истек срок до пяти лет. исполнения требования, чтобы инспекторы Возбуждать уголовные дела по налого- направили следователям материалы для уго- вым преступлениям следователи должны ловного дела. Однако они не ждут столько: в особом порядке: только по информации, уголовное дело — очень удобный инструмент которая поступила из налоговых органов. для работы с должниками. Даже если компа- Новые правила прописали в Федеральном ния оспаривает доначисления и суд в каче- законе от 09.03.2022 № 51-ФЗ «О внесении стве обеспечительных мер запретил инспек- изменений в статьи 140 и 144 Уголовно- ции довзыскивать налоги, это не мешает ей процессуального кодекса Российской Феде- передать материалы следователю. рации». Поправки касаются дел об уклонении от уплаты налогов, о неисполнении обязан- Если налогоплательщик хочет предотвра- ностей налогового агента и о сокрытии иму- тить уголовное дело, лучше уплатить налоги щества от взыскания недоимки. При этом до того, как истечет срок требования об их уплате. А затем уже следует судиться и, если удастся доказать незаконность претензий

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru налоговиков, вернуть деньги с процентами нет, потому что оно их израсходовало с на- 25 по ставке ЦБ. Также следует помнить о том, рушением очередности (ч. 2 ст. 855 ГК). На- что обратной силы поправки в УПК не име- пример, оплатило товары, работу или услуги, ют. То есть, если уголовное дело следователи а не налоги. Подобная практика небесспорна. успели возбудить в прежнем порядке, у них Причина в том, что ч. 2 ст. 855 ГК применяют нет поводов автоматически прекратить его. только в том случае, когда денежных средств на счете недостаточно для удовлетворения Поводы для расследования всех требований. Если их достаточно, то при- менять должны ч. 1 ст. 855 ГК. Когда решение по итогам налоговой про- верки вступает в силу, налогоплательщику Следователям придется учитывать выставляют требование. Если он его не ис- налоговую реконструкцию полнил, то инспекция передает материалы следователю. Только эти материалы могут Верховный суд прямо указывал на необхо- стать поводом возбудить уголовное дело. димость полной налоговой реконструкции. Раньше правоохранительные органы могли Но все равно следователи иногда снимают сделать это и на основании других сведений вычеты и расходы полностью, а не на сумму и материалов. наценки подставной компании. Не учитывают они и расходы, льготы и убытки в делах о дро- Привлечь к ответственности по ст. 199.2 блении бизнеса. Теперь следователям придется УК могут индивидуального предпринима- придерживаться позиции налоговых, которые теля, собственника или руководителя орга- постепенно перестраивают свою работу низации. Также рискуют и иные лица, кото- из-за практики Верховного суда и позиции ФНС. рые выполняют управленческие функции, связанные с распоряжением ее имуществом Кроме того, трехлетний срок для выездных (прим. 1 к ст. 201 УК). Например, управляю- проверок заметно меньше, чем срок давности щие компании или финансовый директор. по УК. Поэтому фактически поправки уменьшают срок давности по уголовным делам. Соответ- Прежде чем привлечь к уголовной от- ствующие поправки о снижении срока давности ветственности, необходимо соблюдение привлечения к ответственности по налоговым одновременно нескольких условий (поста- преступлениям с 10 до 6 лет уже приняты в пер- новление Пленума ВС от 26.11.2019 № 48 вом чтении. Это значит, что теперь неизбежно «О практике применения судами законода- снизится и количество уголовных дел по нало- тельства об ответственности за налоговые говым нарушениям. преступления»). Намерение и умысел. Суды устанавли- Размер недоимки и стоимость сокры- вают обстоятельства, которые свидетель- того имущества. Сумму недоимки и стои- ствуют о том, что денежные средства и иму- мость сокрытого имущества проверяют щество были намеренно сокрыты с целью по отдельности. Если их размер равен или уклонения от взыскания недоимки. Это ука- превысил 2 млн 250 тыс. руб., то это станет зывает на прямой умысел. То есть сокрытие поводом привлечь к ответственности. Отсчет имущества предприниматель совершил, особо крупного размера начинается с отмет- чтобы воспрепятствовать взысканию недо- ки 9 млн руб. имки за счет этого имущества. Например, открыл банковский счет, куда перечислил Взысканные или подлежащие взысканию денежные средства, на которые могло быть пени и штрафы в сумму недоимок не вклю- обращено взыскание (п. 5 ст. 47 НК). чаются. К примеру, если сумма общей задол- женности 5 млн руб., а штрафы и пени из них составляют 1,5 млн руб., то сокрытие совер- шено на 3,5 млн руб. Привлечь к ответственности могут и в слу- чае, когда денег у предприятия фактически

Налоги Само по себе наличие налоговой недоим- Однако в данном случае преступления суд ки, которую организация не погасила за счет будет рассматривать в совокупности. Лицо имущества, не станет поводом для уголовно- сначала уклоняется от уплаты налогов и сбо- го преследования по ст. 199.2 УК. Налогопла- ров и для этого вносит ложные сведения тельщик не скрывает его от налоговых орга- в декларацию, а затем скрывает имущество нов с целью избежать взыскания недоимки от взыскания недоимки, которую начислила (определение КС от 24.03.2005 № 189-О). налоговая (п. 21 постановления Пленума ВС Срок исполнения. «Точка отсчета» совер- «О практике применения судами уголов- шения деяния точно не определена, но ясно ного законодательства об ответственности 26 за налоговые преступления»). А если речь идет о сокрытии имущества, арестованного в обеспечение взыскания не- Выбор способа взыскания налогов — доимки, то такие деяния полностью охваты- право ФНС ваются диспозицией ст. 199.2 УК и не требуют Суды не считают убедительным довод о том, дополнительной квалификации по ст. 312 УК что ИФНС может использовать иные способы, (п. 21 указанного выше постановления Пле- которые позволяют взыскать задолженность нума ВС). по налогам. Руководитель предприятия- должника не вправе решать вопрос о це- Пособники. Чтобы возместить недоим- лесообразности применения тех или иных ку, суд применяет обеспечительные меры в отношении банковских счетов. Однако принудительных способов исполнения иногда служащие кредитной организации решений налогового органа, а действия либо могут умышленно провести банковские бездействие сотрудника налоговой и судеб- операции. Такое деяние следствие квалифи- ного пристава не могут служить основанием цирует по ч. 1 ст. 312 УК. для оправдания (кассационные определе- Если помогли уклониться от взыскания ния 2КСОЮ от 24.05.2022 № 77-1580/2022, недоимки должностные лица органов госу- 7КСОЮ от 16.06.2022 № 77-2985/2022). дарственной власти, то такое деяние будут квалифицировать как пособничество. Если при этом они действовали из корыстной одно, что это не может произойти раньше, или иной личной заинтересованности — чем истечет срок исполнения требования то по ст. 285 (злоупотребление) или 292 (слу- об уплате налога, сбора, страхового взноса жебный подлог) УК. Например, на иму- (ст. 69 НК). Такой вывод исходит из диспо- щество наложены обеспечительные меры зиции ст. 199.2 УК и позиции ВС. Иное тол- в виде ограничений на регистрационные кование противоречило бы букве закона действия, а пристав из личной заинтере- и приводило бы к произвольному расши- сованности или корысти снял наложенные рению границ ответственности. Например, ограничения и тем самым позволил реали- налоговый орган по результатам проверки зовать имущество. Такие действия пристава доначислил недоимку в размере 50 млн руб., будут квалифицированы по ст. 285 УК. которую предприниматель должен оплатить Обратите внимание, что если физиче- в течение двух месяцев. До истечения это- ское лицо, независимо от того, является го срока нельзя квалифицировать деяние оно индивидуальным предпринимателем как сокрытие средств. Иначе это противоре- или нет, скроет имущество, предназна- чило бы самой сути квалификации деяния. ченное для повседневного личного поль- Особый способ уклонения. Сокрытие зования им или членами его семьи, такие имущества от взыскания недоимки пред- действия состав преступления не образуют ставляет собой по существу особый спо- (например, переоформит семейный авто- соб уклонения от уплаты налогов и сборов. мобиль на ребенка или супругу).

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Маяки для интереса налоговой образуется, если на новые счета поступили 27 инспекции денежные средства, которые налогоплатель- щик направил на иные цели, не связанные Чтобы скрыть имущество, могут исполь- с погашением налоговой недоимки. зовать не только противоправные действия, такие как фирмы-однодневки, но и вполне Маскировка под зарплату. Сотрудники обычные ситуации, например, просят поку- организации снимали со счета денежные пателя перечислить оплату на счет постав- средства по денежным чекам под видом зар- щика. В принципе любая продажа имуще- платы. На это действие не распространяется ства компании может привести к уголовному поручение налоговой (ст. 855 ГК и ст. 76 НК). делу. Ведь сокрытие имущества или денеж- Позже эти деньги вносили в кассу, откуда ных средств может происходить легальным и производились различные платежи. способом, с помощью различных граждан- ско-правовых сделок, открытия новых рас- Перевод долга. Для обхода инкассовых четных счетов в банках (апелляционное по- поручений о списании средств со счета на- становление Свердловского областного суда логоплательщик заключает договор уступки от 14.12.2017 № 22-8082/17). права требования (цессия). Для инкассиро- вания выручки могут использовать другое Есть и другие ситуации, на которые нало- предприятие, когда с его счетов выполняют говая и следователи обратят внимание. платежи пятой очереди. Сговор с контрагентом. Предпринима- Бывает, что у директора фирмы с забло- тель направил распорядительное письмо кированными счетами есть под контро- в адрес дебиторов, чтобы они перечислили лем другие организации, через которые денежные средства не на заблокированный он и проводит нужные расчеты. Проведение расчетный счет организации, а непосред- зачета требований в таком случае суд также ственно контрагентам. признает сокрытием. Довод о том, что пока денежные средства находятся на расчетном Новый расчетный счет. Организация счете другого юрлица, они собственностью открыла новый, свободный от блокировки налогоплательщика не являются, не принят расчетный счет. Само по себе это действие судом. не образует сокрытия. Состав преступления Уголовная ответственность наступает независимо от мотива В защитительной позиции необходимо делать Суд не считает крайней необходимостью акцент на том, что руководитель организации сокрытие, когда единственная цель — это ком- пытался достигнуть общественно значимых це- мерческий результат (кассационные опреде- лей. В этом и заключался мотив и цель сокрытия ления 2КСОЮ от 24.05.2022 № 77-1580/2022, имущества. Например, организация благодаря 6КСОЮ от 01.12.2020 №77-2951/2020). этому сохранила рабочие места, продолжи- ла выпуск сложной или штучной продукции, Не поможет довод в качестве защиты которая имеет значение для функционирования о том, что срыв деятельности предприятия важных государственных объектов, не до- может угрожать гражданам, охраняемым пустила техногенную или иную аварию, соци- законом интересам общества или государ- альный взрыв. Могут быть и другие подобные ства (ч. 1 ст. 39 УК). В одном из дел суд решил, причины. что сторона защиты безосновательно утвержда- ет о том, что организация предотвращала Важно уйти от акцента на необходимости опасные последствия, в частности пожары существования юридического лица, его ра- от возгорания торфа (кассационное определе- ботоспособности, получения дохода и т. п. ние 7КСОЮ от 16.06.2022 № 77–2985/2022).

Налоги Ключевые доводы защиты в качестве доказательства действий руково- В 2019 году Верховный суд опубликовал дителя в условиях крайней необходимости. судебную практику с доводами, которые Кроме того, если руководитель этого не де- помогли признать действия юридическо- лал, то это может стать и обвинительным го лица крайней необходимостью (Обзор тезисом (кассационное определение 2КСОЮ практики применения судами положений от 24.05.2022 № 77-1580/2022). главы 8 Уголовного Кодекса РФ об обстоя- Сам по себе факт активных мер по ис- тельствах, исключающих преступность дея- требованию дебиторской задолженности, ния, утв. Президиумом ВС 22.05.2019). а также обращение в различные инстанции, 28 В каждом конкретном случае адвокатам включая ИФНС, в Правительство и губерна- нужно выявлять обстоятельства, которые тору не поможет освободиться от уголовного подходят под доводы из обзора ВС. Необхо- преследования (кассационное определение димо принимать усилия для доказывания. 8КСОЮ от 19.01.2021 № 77-3621/2020). Важна и схема аргументации для формиро- Юрлицо исполняет социально-значи- вания защитительной позиции (см. с. 29). мую функцию. Предприятие становится Рассмотрим подробнее доводы о край- значимым для экономики РФ, например, ней необходимости и примеры из практики, если оно единственное в России производит когда применить их не удалось. чугунные отопительные радиаторы. Но это Руководитель обращался за поддерж- нужно подтвердить. В одном из дел защит- кой в Правительство и УФНС. Нужно пред- ники утверждали, что предприятие един- ставить в суд письма в адрес регионального ственное в районе, которое имеет лицензию и федерального правительства, где руководи- на сбор, вывоз и утилизацию мусора. Суды тель указывал на убыточность организации привлекли в дело свидетелей — должност- и невозможность оплаты налогов в полном ных лиц, которые несли ответственность объеме. Понадобятся и ответы госорганов, за эту сферу деятельности. Они пояснили, где они отказали в поддержке. что в случае невозможности исполнения С просьбой предоставить рассрочку обязательств этим предприятием их испол- по уплате задолженности руководитель мо- няли бы другие юридические лица и «вопрос жет обратиться в Управление ФНС. Отказ был бы решен» (кассационное определение в реструктуризации тоже можно представить 8КСОЮ от 19.01.2021 № 77-3621/2020). Правила гражданского иска В приговор по делу о налоговом преступлении взыскания с виновного штрафа, назначенного судья должен включить информацию о решении ему в связи с совершением нарушения законо- по гражданскому иску (ст. 309 УПК). При этом дательства о налогах и сборах. он должен указать размер денежной суммы, которую взыскивают с виновного. Еще должна Гражданский иск может предъявить налого- быть информация о наименовании бюджета, вый орган, ФСС или прокурор (ч. 3 ст. 44 УПК). в доход которого указанная сумма подлежит Ответчиком по такому иску становится орга- взысканию, то есть федеральный, региональ- низация или лица, которые должны отвечать ный, местный. Это зависит от вида неуплачен- по ее долгам. Если для этого нет правовых ного налога, сбора, страхового взноса. или фактических оснований, то привлекут физическое лицо, которое признали виновным При этом судам необходимо учитывать, в совершении преступлений, предусмотренных что по уголовным делам об уклонении от уплаты ст. 199, 199.1 и 199.2 УК. Такую позицию изло- налогов, сборов, страховых взносов не подле- жил Конституционный суд в постановлении жит удовлетворению гражданский иск в части от 09.07.2019 № 27-П.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Схема аргументации для формирования защитительной позиции Сложная C целью Сокрытое имущество Невыполнение экономическая ее разрешения в значительной этих действий части истрачено могло привести ситуация обращались на юридическое к очень серьезным в компании в госорганы, последствиям но поступил отказ лицо, сохранение рабочих мест и продолжение 29 деятельности 77,6 процента платежей предприятие жет довод, что его необходимо использовать направляло на производственные нужды. в производственной цепочке или в процессе Нужно убедить суд, что из сокрытого имуще- формирования либо реализации продукции. ства 77,6 процента платежей были связаны Понадобится и описать последствия, если с производственным процессом. Например, такого имущества не будет. Не получится директор направил их на приобретение рас- защититься доводами о том, что это эконо- ходных материалов, оплату коммунальных мически нецелесообразно или что потом платежей и договорных обязательств. Необ- могут возникнуть расходы на приобретение ходимо использовать дополнительные ар- аналогичного имущества. Для суда это бу- гументы и указывать на общественно опас- дет означать, что у налогоплательщика ис- ные последствия, которые могли произойти, ключительно коммерческий мотив в сокры- если бы компания не оплатила производ- тии имущества (кассационное определение ственные нужды. Сам по себе такой довод 2КСОЮ от 24.05.2022 № 77-1580/2022). в отдельных случаях не срабатывал (касса- ционное определение 4КСОЮ от 02.09.2020 Опасность остановки производства. № 77-1443/2020). В качестве довода защиты можно указать, что из-за остановки деятельности пред- Суды анализируют даты и суммы воз- приятия прекратят работу опасные произ- никновения просрочки по налогам, потом водственные объекты и это создаст угрозу сопоставляют с суммами, которые находи- техногенной аварии. Также последствием лись на расчетных счетах в эти даты. Цель — станет утрата рабочих мест для 1000 человек. выяснить, куда перечислили деньги. Если В итоге ущерб значительно превысит раз- они ушли на иные нужды, то это свидетель- мер денежных средств, в сокрытии которых ствует о сокрытии и отсутствии крайней обвиняет налоговая. Дополнительно нужно необходимости (кассационное определение убедить, что опасность остановки производ- 2КСОЮ от 24.05.2022 № 77-1580/2022). ства была реальной, а для штатного прекра- щения работы некоторых объектов нужна Действия направлены на поддержа- длительная и дорогостоящая подготовка. ние бесперебойного производственного цикла. Нужно убедить суд, что цель руко- Социально-полезную цель и благоприят- водителя — не скрыть имущество, а поддер- ный результат необходимо тщательно аргу- жать бесперебойный производственный ментировать. В одном из дел суд опроверг цикл, остановка которого могла привести защитительную позицию о крайней необхо- к масштабной техногенной аварии. димости с этим доводом, поскольку не уви- дел, насколько характер предотвращенных Зачастую следствие и суды выясняют, последствий свидетельствует об устранении есть ли иное ликвидное имущество, денеж- опасности (определение 7КСОЮ от 15.06.2021 ные средства, за счет которых можно пога- № 77–2050/2021). сить задолженность. В данном случае помо-

Сделки Если в сделке участвует лицо, связанное с недружествен- ными странами, то ее нужно согласовать с Правитель- ственной комиссией по контролю за иностранными инве- стициями. С 12 декабря 2022 года регламент с правилами ужесточили. Юрий Николаев, адвокат, председатель МКА «Николаев и партнеры», прошел весь путь согласо- вания по старым и новым правилам. Его опыт поможет понять схему взаимодействия и защититься от рисков. 32 Выкупаем бизнес у иностранного владельца. Практикум Н ачинайте проводить сделки M&A мента вступления закона в силу такие ком- с иностранцами из недружествен- пании придется продать российским граж- ных стран уже сейчас. Есть риск, данам или российским юридическим что потом продавец не получит лицам. В противном случае активы призна- даже 50 процентов от стоимости своего ют бесхозными и они отойдут в доход госу- дарства. бизнеса. Кроме того, наплыв желающих об- В 2022 году команде МКА «Николаев ратиться в Правительственную комиссию и партнеры» удалось согласовать сделки по покупке акций и долей у иностранных растет, и обе стороны рискуют не успеть со- конкурентов,атакже сложно составные сдел- ки по продаже заводов топ-менеджменту гласовать сделку в сроки, которые действуют с опционом обратного выкупа за 1 руб. Одна из сделок превышала 10 млрд руб.* по закону. Причина в новом регулировании, В конце 2022 года регламент согласова- которое уже действует, а также требованиях, ния сделок ужесточили, и правила продол- жают меняться. Четкий публичный регла- которые скоро появятся. мент, с помощью которого можно понять, сколько комиссия будет рассматривать за- 21 января 2023 года в Госдуму на рассмо- явление о разрешении на сделку, и условия для этого пока не приняли. При выполнении трение поступил законопроект № 281874-8 требований Протокола Правительственной комиссии возникает ряд вопросов. На часть «О деофшоризации». Разработчики доку- из них — ответы в статье. мента предлагают новый закон, который вступит в силу с момента подписания. Но- вые правила коснутся акти- вов, в том числе недвижимого * Об этом опыте читайте имущества, которые находятся в статье «Сделки с до- на территории РФ и принад- лями иностранных ком- лежат офшорным компаниям. паний согласовать мож- В течение шести месяцев с мо- но» // Корпоративный юрист. 2022. № 12. С. 4.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Недружественные страны Австралия Исландия Монако США Канада Новая Зеландия Тайвань (Китай) Албания Республика Кипр Норвегия Украина Республика Корея Сан-Марино Черногория Андорра Лихтенштейн Северная Македония Швейцария Государства — члены Сингапур Япония Багамские острова Европейского союза 33 Великобритания Включая коронные владения Британской короны и Британские заморские территории Связь с недружественными оценщики. Это единственный документ, странами который принимает Правительственная ко- миссия. 22.02.2022 Минфин на своем сайте Правительство включило 48 стран в спи- утвердил список оценочных организаций, сок недружественных. Все их можно найти которые он рекомендует для проведения в распоряжении от 05.03.2022 № 430. Кро- оценки. ме того, нужно учитывать, что к «недруже- ственным» юридическим и физическим ли- Раньше иностранцы могли продать свой цам относятся не только лица, которые заре- бизнес — не дороже 65 процентов от его гистрированы в этих странах. Такой статус оценочной стоимости. При этом не регла- получают также и те, кто преимущественно ментировались сроки оплаты по сделке, извлекают прибыль от деятельности в этих иностранные партнеры имели возможность странах, ведут в них свою деятельность, получить денежные средства по сделке а также находятся под контролем указан- в полном объеме одномоментно. Такие пра- ных иностранных лиц, независимо от места вила действовали в первой версии указов их регистрации или места преимуществен- Президента и постановлений Правитель- ного ведения ими хозяйственной деятельно- ственной комиссии. сти. То есть список иностранных бенефици- аров довольно широк. Не хватает только Ки- Хотелось бы также обратить внимание тая и Индии, чтобы утверждать, что в списке на право иностранцев вывести за преде- вся мировая экономика. лы РФ полученную прибыль. Они имеют право вывести за рубеж не более 50 про- Цена сделки центов от чистой прибыли предыдущего года, остальные средства обязаны оставить Иностранный инвестор вправе продать в России. свой бизнес на территории России не до- роже 50 процентов от его оценочной стои- Штраф за нарушение правил мости. Это требование нового регламента, регламента который Правительственная комиссия ут- вердила 12.12.2022 в протоколе № 116/1. Бо- Если российская сторона выплатит ино- лее того, эти денежные средства российская странному партнеру денежные средства все сторона может выплатить иностранному сразу, а не в течение двух лет, то заявитель, партнеру не сразу, а в течение двух лет. обратившийся в комиссию, должен выпла- тить штраф в размере 10 процентов от стои- Определить стоимость бизнеса должна мости бизнеса в бюджет России (подп. 4 п. 1 оценочная организация, которая состоит Протокола Правкомиссии от 12.12.2022). в СРО. Кроме того, СРО должна провести экспертизу отчета, который подготовят На данный момент нет информации о том, заплатил ли кто-либо штраф за на-

Сделки рушения правил о выплатах по сделке, понятно, когда оплачивать штраф — до мо- действительно ли будут применять расчет мента обращения в Правительственную процентов штрафа от стоимости бизне- комиссию или после получения ее согласия са, а не от стоимости сделки. По этой при- на сделку и куда оплачивать штраф, на ка- чине метод исчисления его пока остается кой счет и в какой срок. Еще есть вопросы под вопросом. Полагаю, что размер штрафа к тому, возможно ли использовать гаран- будут рассчитывать не от цены договора, тийное письмо от компании или гарантий- а от оценочной стоимости компании или ное письмо банка об оплате штрафа после бизнеса. получения согласия Правительственной ко- 34 миссии. До сих пор также неизвестно, какая предусмотрена ответственность в случае на- рушения обязательства по оплате штрафа. Метод противодействия санкциям Справка об эффективности С осени 2022 года Президент издал ряд ука- Правкомиссия ввела новые докумен- зов: № 79, 81, 95 и 618. Цель — противодей- ты, которые должен представить заявитель ствие европейским санкциям, из-за которых по сделке, чтобы получить согласие. В част- иностранный бизнес вынужден покидать ности, появилась справка о ключевых пока- Россию. Это привело к оттоку денежных зателях эффективности. Ниже пример тек- средств и банкротству предприятий. По дан- ным ЦБ, за 2022 год из России вывели бо- ста для нее: лее 243 млрд долл. США. Это в три с лишним «В случае заключения сделки по покуп- раза больше, по сравнению с 2021 годом. ке общества с ограниченной ответствен- ностью “1 РУС” общество с ограниченной ответственностью “ПА” готово принять на себя обязательство соблюдать следую- Штраф в размере 10 процентов платит щие показатели эффективности: тот, кто направляет заявление о сделке 1. Возобновление выпуска продукции в Правкомиссию. Заявителем может быть в 2023 году в объеме не менее 1 млрд руб. как покупатель, так и продавец. В настоя- при условии заключения сделки в январе щий момент для прохождения Прави- 2023 года. тельственной комиссии необходимо дать 2. Сохранение рабочих мест в количестве в письменном виде согласие на оплату дан- 55 чел. ного штрафа. Требований к форме докумен- 3. Совокупную выплату налогов та нет, поэтому его можно подавать в сво- в 2023 году не менее 100 млн руб. при усло- бодной форме. вии заключения сделки в январе 2023 года. Много остается вопросов на тему штрафа 4. Достижение локализации производства за нарушение правил регламента. В част- до уровня не менее 60% в течение 5 лет». ности, от какой суммы считать штраф, если Из примера видно, что в справке нужно речь идет о сделке по продаже активов отразить предположения покупателя о ра- за один рубль топ-менеджменту предприя- боте компании, которую он покупает в те- тия с подписанным обратным выкупом. Не- чение следующего года после сделки. Нужно Размер доли, которая принадлежит иностранцу, не имеет правового значения для возникновения обязанности обратиться за разрешением в Правительственную комиссию. Она может быть и 100 процентов и 0,01 процента

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Пример выписки из протокола Правкомиссии с разрешением на сделку ВЫПИСКА 35 из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 5 октября 2022 г. № 94 г. Москва III. Рассмотрение обращения Минпромторга России (по вопросу ООО) 2. С учетом изученной информации и состоявшегося обсуждения подкомиссией принято единогласное решение разрешить __________________________ осуществление (исполнение) сделок (операций), влекущих за собой возникновение права собственности за недви- жимое имущество (нежилое здание) общей площадью ___________________, расположенное по адресу: __________________________________________________, кадастровый номер: _____________ в размере 26 000 000 000 рублей, осуществляемых (исполняемых) с ___________________________ запрет на осуществление (исполнение) которых установлен абзацем третьим подпункта «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81. указать мысли о количестве рабочих мест, ды, Минсельхоз, Минпромторг, Минздрав, выпускаемой продукции, прибыли и отчис- Минэнерго, Минэкономразвития, Минфин, лений в бюджет. Эти данные имеют суще- Минюст, Минкомсвязи, Росфинмониторинг, ственное значение для принятия решения ФСТЭК и «Росатом» и т. д. о согласовании сделки. В январе 2023 года компании, которые Сроки рассмотрения сдали документы еще в сентябре и октя- бре 2022 года в Минфин, получили пись- Компаниям нужно подавать заявление ма об их возврате. Госорган указал сдавать о сделке через профильное министерство, документ по сделке в их профильные ми- которое является ее контролером-регулято- нистерства. Из-за этого сделки по старым ром, в зависимости от вида хозяйственной правилам не состоялись. То есть не по- деятельности: Минпромторг, Минприро- лучится продать бизнес за 65 процентов ду, Минсельхоз и т. д. Для многих ком- от его стоимости. В итоге многие вынужде- мерческих компаний таковым выступает ны пересматривать условия сделки. Сейчас Минпромторг — к его компетенции отно- заявители должны заново собирать пакет сится большинство видов коммерческой документов по существующим на сегод- деятельности. няшний день требованиям и подавать их за- ново. Реальные сроки по согласованию сде- В структуре Правительственной комис- лок тоже сдвинулись в сторону увеличения. сии по контролю за осуществлением ино- Теперь реальными и быстрыми сроками странных инвестиций участвуют следую- считается два месяца, а не месяц, как еще щие министерства и организации: ФАС, в 2022 году. ФСБ, Минобороны, Минтранс, Минприро-

Процесс Чтобы использовать материалы из одного вида судопроизводства в другом, важно понимать процессы и особенности института преюдиции. Иначе есть риск не только проиграть дело, но и получить убытки и ущерб репутации. На это обратил внимание Алексей Новиков, адвокат, управляющий партнер Criminal Defense Firm. Вместе с коллегой он объяснил, как определить границы преюдиции и в чем ее особенности в разных видах 36 судопроизводства. Преюдиция. Как использовать решения арбитражного суда в уголовном процессе и наоборот Г осударственные органы часто тракту- лишь о невиновности фигуранта уголовно- ют преюдицию иначе, чем того тре- го дела. Так произошло в кейсе Бюро, когда бует законодатель. В итоге эффектив- топ-менеджер крупной компании растратил ность института снижается, а порой вверенные ему денежные средства, которые и вовсе приводит к проигрышу в судебном должны были пойти на реализацию нового процессе. Суд может установить факты, ко- инфраструктурного проекта с госучастием. торые диаметрально противоположны тем, Уголовное дело прекратили в связи с исте- что ранее зафиксировал другой суд в ином чением срока давности, а потерпевшему по- виде судопроизводства. Часто это проис- рекомендовали обратиться в суд в порядке ходит в уголовном процессе, где суд может гражданского судопроизводства. принять неоднозначное решение, а ино- гда предложить совершенно неожиданную Мы разберем в статье, как в таком случае трактовку правовых норм. убедить суд принять материалы уголовного Проблема применения механизма пре- дела в качестве доказательств, а также рас- юдиции возникает в гражданском про- смотрим особенности того, как работает пре- цессе, когда уголовное дело прекращают юдиция в уголовном процессе, когда нужно по нереабилитирующему основанию. Лицо использовать материалы арбитражного суда фактически освобождают от уголовной от- или суда общей юрисдикции. Проанализи- ветственности, но это все равно означает, руем и соответствующую правопримени- что преступление ранее было совершено. тельную практику в делах о банкротстве. К сожалению, довольно часто судьи в граж- данском процессе ошибочно убеждены, Общие правила что отсутствие приговора свидетельствует Предмет исследования в каждом виде судопроизводства имеет свои особенности,

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru по которым определяют компетентный суд. Арбитражное решение 37 От этого также зависит специфика про- в уголовном процессе цессуальных правил доказывания и осно- вания для освобождения от этого. Суд мо- Материалы арбитражного или граждан- жет установить факты, правовая сущность ского дела иногда необходимы для того, которых в другом деле будет иметь иное чтобы правоохранительные органы воз- значение. Причина в том, что в разных ви- будили уголовное дело либо использо- дах судопроизводства предметы спора мо- вали их как дополнительное доказатель- гут не совпадать, а суды ограничены своей ство. Вместе с тем необходимо учитывать, компетенцией для того, чтобы их исследо- что суд в уголовном процессе основывает вать (апелляционное постановление Нов- городского областного суда от 08.06.2020 Замысел механизма преюдиции № 22-465/2020). Законодатель закрепил преюдицию во всех Если суд не разрешил дело по существу, процессуальных кодексах (ст. 90 УПК, ст. 61 ГПК, то промежуточные акты использовать не по- ст. 69 АПК, ст. 64 КАС). Изначально замысел лучится. Обстоятельства, которые установил был в том, что факты, которые установил один суд в таких документах, не будут обязатель- суд, должен признавать другой без проверки. ными для оценки в другом судопроизводстве. Это помогает судам значительно экономить То же самое касается и тех обстоятельств, ко- процессуальные средства и время, а сторонам торые фигурировали в деле, но предметом спора избавиться от противоречивых судебных рассмотрения не являлись (определение ВС актов. Важность преюдициального значения от 25.03.2015 № 18-УДП14-64). судебного решения неоднократно подчерки- вал и Конституционный суд (постановление При банкротстве. Институт преюди- от 21.12.2011 № 30-П). ции часто используют в делах о банкрот- стве. С помощью него можно доказать свой вывод на совокупности всех доказа- неправомерность действий конкурсного тельств по делу. Он должен определить, со- управляющего. Например, в одном споре держит ли деяние подсудимого признаки арбитражный суд установил, что конкурс- преступления, а также установить его вину. ный управляющий неправомерно расхо- По этой причине принять без дополнитель- довал денежные средства должника, и обя- ных исследований решения из арбитраж- зал вернуть их в конкурсную массу. Так, ного или гражданского судопроизводства было вынесено два определения суда, ко- не получится. торые вступили в силу ранее (постановле- ние АС Волго-Вятского округа от 11.05.2017 Нужно учитывать, что в уголовном су- № Ф01-806/2017 по делу № А29-5320/2013). допроизводстве важное значение будут иметь обстоятельства, которые подтвердят При взыскании задолженности. Воз- признаки состава преступления. Если же можности преюдиции при взыскании за- они отсутствуют, то деяние признать пре- долженностей можно продемонстрировать ступным не получится. В данном случае на примере с делом о несостоятельности форма вины — это один из элементов субъ- индивидуального предпринимателя. Арби- ективной стороны состава преступления. тражный суд принял во внимание решение Однако доказать его затруднительно, по- другого суда, который установил задолжен- скольку в гражданских и арбитражных ностьответчика.Эти идругие обстоятельства процессах суды не устанавливают вину из судебного акта стали основанием для того, в совершении преступного деяния. Поэто- чтобы признать ответчика банкротом (по- му уголовно-правовую квалификацию дей- становление АС Восточно-Сибирского окру- га от 24.05.2017 № Ф02-2257/2017 по делу № А78-11385/2016).

Процесс ствиям или бездействию конкретного лица Приговор в арбитражном правоохранительные органы могут дать и гражданском процессах в рамках производства различных след- Юристам часто приходится взыски- ственных действий, предусмотренных УПК вать денежные средства с топ-менеджеров (апелляционное постановление Новго- и конечных бенефициаров коммерческих родского областного суда от 08.06.2020 структур, которые ранее были фигуран- № 22-465/2020). тами уголовных дел. В данном случае есть Очевидно, что следствие и суды обяза- уточнение. Суды, которые рассматривают ны давать правовую оценку всем фактам уголовные дела, должны сделать все воз- 38 и обстоятельствам, которые установлены можное, чтобы разрешить гражданский иск в гражданском процессе. Вместе с тем это по существу. На этом же сделал акцент Вер- происходит далеко не всегда. О том, что это ховный суд в постановлении от 13.10.2020 делать обязательно, напомнил Шестой касса- № 23 «О практике рассмотрения судами ционный суд общей юрисдикции в опреде- гражданского иска по уголовному делу». лении от 14.09.2022 по делу № 77-4205/2022. Вместе с тем порой данное требование Он обратил внимание, что суд первой ин- высшей судебной инстанции игнорируют. станции не оценил выводы суда, сделанные В итоге, чтобы возместить ущерб, прихо- в гражданском судопроизводстве. Подобное дится обращаться к гражданскому судо- нарушение уголовно-процессуального за- производству, в котором уже и использует- кона в данном случае носит существенный ся приговор по уголовному делу. характер и влияет на исход дела. Однако суд Суды не могут игнорировать выво- апелляционной инстанции не устранил дан- ды, которые ранее сделали другие суды. ную ошибку. То есть арбитражный суд должен принять «Не стоит выстраивать позицию по гражданскому делу лишь с опорой на решение суда в уголовном процессе» Даниил Горьков, юрист Criminal Defense Firm, соавтор статьи Преюдиция — межотраслевой институт, на решения, принимаемые в первой и апелля- но на практике его часто трактуют ограничен- ционной инстанциях. Далее важно выявить те но. Поэтому не стоит выстраивать позицию материалы уголовного дела, которые отражают по гражданскому делу лишь с опорой на реше- факт совершения преступления и наступления ние, принятое в уголовном процессе. Для нача- последствий, а также причинно-следственную ла определите, какое процессуальное решение связь между ними. Все это, как правило, имеет- вынес суд по уголовному дела. С учетом этого ся в обвинительном заключении и документах, изучите правоприменительную практику, а осо- которые в нем указаны. Ознакомление с мате- бенно мнения Верховного и Конституционного риалами уголовного дела и их использование судов. Рекомендую также обратить внимание повысит ваши шансы на успех в суде.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru обстоятельства из приговора как неоспо- гда это происходит в связи с истечением 39 римые. Это подтвердила Судебная колле- срока давности привлечения к уголовной гия по гражданским делам Верховного суда ответственности. Уголовное преследова- в определении от 31.05.2016 № 4-КГ16-12. ние после этого прекращают, но лицо все Получается, преюдициальность пригово- так же обязано возместить ущерб, а по- ра — это обязательные выводы о лицах терпевший имеет право защитить инте- и фактах, которые должны использовать ресы в порядке гражданского судопроиз- иные суды и правоприменительные орга- водства (постановление КС от 02.03.2017 ны, которые рассматривают и разрешают № 4-П). те же самые обстоятельства в отношении тех же лиц. При этом правовое значение Порой судебные приговора суда состоит в том, что ранее решения полностью спорное материально-правовое отноше- исключают друг друга. ние обретает строгую определенность, Именно по этой причине устойчивость, общеобязательность. Вместе не всегда разумно с тем необходимо учитывать, что экспер- применять инструмент тиза, которую провели в рамках уголовно- преюдиции го дела, не может иметь преюдициальной силы в гражданском деле, если приговора Условием прекращения уголовного дела еще нет. в связи с истечением срока давности являет- ся законность и обоснованность предъявлен- Преюдициальную силу судебный акт ного обвинения, но сам факт прекращения имеет в отношении тех фактов, которые производства означает отказ от дальнейше- исследованы судом. Пример — дело, в ко- го доказывания виновности, несмотря на то тором суд удовлетворил требования о воз- что основания для осуществления уголов- мещении ущерба, который произошел в ре- ного преследования сохраняются, что также зультате преступления работника. В своем подтверждает практика Конституционного решении он указал, что факт совершения суда (постановления от 28.10.1996 № 18-П, преступных действий установлен судом от 18.07.2006 № 279-О, от 21.12.2006 № 531-О, в уголовном процессе (апелляционное от 17.12.2009 № 1627-О-О,от 02.03.2017 № 4-П, определение Красноярского краевого суда от 07.03.2017 № 5-П, от 25.03.2021 № 419-О). от 05.06.2017 по делу № 33-4345/2017). Инструмент преюдиции не является Постановление о прекращении универсальным и беспроигрышным спо- уголовного дела собом разрешения правового конфликта, но служит средством поддержания непро- Суд должен учитывать данные предва- тиворечивости судебных актов, а также рительного следствия по уголовному делу обеспечивает действие принципа правовой в качестве доказательств и оценивать их определенности. наряду с другими. Так, истцу не стоит опи- раться лишь на постановление о прекраще- нии уголовного дела или уголовного пре- следования. Так, если суд прекратил дело по нереабилитирующему основанию, это не означает, что основания для него были ложными или отсутствовали вовсе. Ино-

Процесс Особенно это касается преюдициальности приговоров и иных постановлений по уголовному делу. Важно помнить, что не все факты, которые установил суд, имеют преюдициальное значение, а только о том, имели ли место определенные действия и соверше- ны ли они определенным лицом. В нормах АПК и ГПК хоть и не идентичные, но схожие форму- лировки о том, когда сторону спора могут освободить от доказыва- ния, если есть приговор суда и иное постановление по уголовному делу. Если такие акты вступили в силу, то суд должен принять вы- 40 воды из них как факт, когда рас- сматривает вопросы о том, име- ли ли место определенные дей- Суд может дать ствия и совершены ли они опре- деленным лицом. Смысл в том, различную правовую чтобы предотвратить излишнее обсуждение правовых вопросов, оценку в зависимости которые уже рассмотрел и ре- шил компетентный суд. Ведь от характера стандарты доказывания, кото- конкретного спора рые применяют в уголовном су- допроизводстве, выше тех, что используют в гражданском су- допроизводстве. Преюдициальность приго- вора может иметь значение не только в спорах о гражданско- правовой ответственности лица, которое признали виновным в уго- ловном процессе, но и в трудовых спорах. Например, в делах об уволь- нении, когда сотрудник совершил по месту работы хищение чужого имущества или умышленно его уничтожил либо повредил. Также механизмом можно воспользоваться в делах о растрате и о привле- чении работника к полной материальной ответственности за ущерб работодателю. Наличие преюдициальных фактов в конкретном деле не озна- чает невозможность представлять и иные доказательства. Сторона спора может использовать дополнительные доказательства в арби- тражном процессе. Но арбитражный суд должен признать их отно- Сергей Пшеничников, симыми и допустимыми. Это нужно, чтобы суд установил, есть ли директор по претензионно- обстоятельства, которыми оппонент обосновывает свои требования исковой работе и возражения. АО «Райффайзенбанк», к. ю. н. Конституционный суд неоднократно подчеркивал, что разреше- ние вопросов об относимости и допустимости доказательств, кото- рые представляют стороны, а также их оценка являются прерога- тивой арбитражного суда (определения от 01.03.2011 № 273-О-О, от 27.02.2018 № 530-О, от 30.11.2021 № 2490-О).



Теория Сами по себе санкции суды не рассматривают в качестве существенного изменения обстоятельств, нужно убедить суд, что исполнить сделку невозможно. Ирина Шорникова, старший юрист компании YaPartners Consulting, собрала доводы из судебной практики, которые помогли сторонам в споре. Использовать их можно и для того, чтобы попытаться урегулировать ситуацию с арендодателем до суда. 42 Арендатор хочет изменить или расторгнуть договор. Четыре условия, которые проверит суд С уды отказались признать влияние но признать существенными. Изменения политической ситуации на отно- должны быть настолько сильными, что шения между сторонами договора если бы стороны могли разумно их предви- аренды в ситуации, когда испол- деть, то не стали бы заключать договор либо нять сделку на прежних условиях невоз- обговорили соглашение на иных условиях можно. Весной 2022 года суды приняли по- (п. 1 ст. 451 ГК). Дополнительно к этому каж- ложительные решения по двум спорам, где дый судья вырабатывает собственный под- признали «проведение операции по дена- ход, какое обстоятельство стоит признать цификации» как существенное изменение существенным. Решить, что договор следует обстоятельств. В итоге это позволило запу- расторгнуть, суд может в случае, если сторо- стить механизм п. 1 ст. 451 ГК. ны самостоятельно не смогли договориться и изменить договор с учетом обстоятельств, Разбирательства состоялись между участ- которые изменились, или расторгнуть его никами других видов соглашений, но у юри- (п. 2 ст. 451 ГК). дического сообщества появилась надежда, что суды будут рассматривать антироссий- Иногда суд может только изменить до- ские санкции в качестве существенных об- говор, если подобное требование предъ- стоятельств для изменения или расторже- явила заинтересованная сторона согла- ния договоров аренды. Однако анализ бо- шения. Это возможно в случае, когда лее поздних судебных решений пока не по- расторжение договора противоречит об- зволяет назвать данную практику положи- щественным интересам либо повлечет тельной. для сторон ущерб, значительно превыша- ющий затраты, необходимые для исполне- Законодатель установил основной кри- ния договора на измененных судом усло- терий, когда изменения обстоятельств мож-

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru виях (п. 4 ст. 451 ГК). Прежде чем принять было предвидеть (постановление Прези- 43 решение о расторжении или изменении диума ВАС от 30.11.2010 № 9600/10 по делу договора, суд проверит наличие четырех № А17-1960/2009). условий в совокупности (постановления 7ААС от 13.03.2020 № А45-13176/2017, 9ААС Стороны должны предвидеть вероят- от 05.09.2019 № 09АП-42911/19). ность изменения обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на тор- В статье рассмотрим подробнее все че- говую деятельность, а также спрогнозиро- тыре условия, которые проверит суд, прежде вать экономическую ситуацию на весь срок чем принять решение о том, что возможно действия договора аренды (постановления применить положения ст. 451 ГК. Также раз- берем, как развивается судебная практика Как меняется практика в этом направлении, и оценим перспекти- вы, как это может повлиять на возможность Весной 2022 года юридическое сообщество изменять или расторгать договор аренды выделило два спора, где суд признал «проведе- в соответствии с п. 1 ст. 451 ГК. ние операции по денацификации» основанием для расторжения договоров купли-продажи Условие 1. Возможность и встал на сторону истцов. Чтобы подтвердить, спрогнозировать изменения что контракты невозможно исполнить, сторо- ны использовали расчет стоимости конечного Суд проверит, могли ли стороны предви- товара. В арендных правоотношениях причин- деть конкретную ситуацию в момент заклю- но-следственную связь подобным образом чения договора и вероятность изменения установить труднее (дела № А41-13431/2022 обстоятельств. Действительно, стороны до- и А41-8371/2022). Однако анализ более поздней говора не могут предвидеть такое развитие судебной практики пока не позволяет говорить политической и экономической ситуации о том, что сами по себе санкции против РФ бу- в мире, вследствие которого окажется не- дут рассматривать суды в качестве существен- возможным вести деятельность в привыч- ного изменения обстоятельств. ном объеме или придется вовсе покинуть рынок. Но в качестве аргумента в споре это- Суды по-прежнему относят последствия го недостаточно. от ограничительных мер к предпринима- тельскому риску сторон. Они отмечают, что, Экономический кризис. Сама по себе действуя разумно и добросовестно, они име- экономическая ситуация, экономические ли реальную возможность выявить наличие проблемы, финансовые кризисы, инфляция указанных обстоятельств на момент заключения и тому подобные изменения экономиче- договора. Ссылки на неблагоприятную эконо- ских условий суды не относят к числу об- мическую ситуацию, как правило, признают стоятельств, возникновение которых нельзя необоснованными. было предвидеть. Стороны могли спрогно- зировать вероятность подобных изменений 10ААС от 08.12.2020 № 10АП-19209/2020 в период исполнения сделки (постанов- по делу № А41-39447/2020, АС Московско- ления 9ААС от 04.10.2021 № 09АП-53309/ го округа от 23.09.2021 № Ф05-22584/2021 2021-ГК по делу № А40-10051/2021, 5ААС по делу № А41-38222/2020). от 25.01.2023 по делу № 51-15300/2022; ре- шение АС Самарской области от 18.10.2022 Предпринимательская деятельность. по делу № А55-16114/2022). Субъект предпринимательской деятель- ности ведет ее на свой риск. Сторона сдел- Ухудшение финансового состояния. ки должна учитывать неблагоприятную Резкое ухудшение финансового состояния, для себя конъюнктуру рынка, ухудшение сокращение штатной численности работ- ников суд не относит к числу тех обстоя- тельств, возникновение которых нельзя

Теория материального положения и другие факто- от 03.11.2016 № Ф05-16501/2016 по делу ры, которые не дают права пересмотреть № А40-208650/2015). обязательства или вообще отказаться от них Внезапность. Такой довод пытались (постановление АС Московского округа использовать стороны, которые заключи- от 06.07.2022 № Ф05-13638/2022 по делу ли договор после февраля 2022 года. Суды № А41-70096/2021). отмечали, что ограничительные меры, Санкции. Это не основание для того, введенные в связи с событиями на Укра- чтобы применить ст. 451 ГК. Ухудшение ине, не носили внезапного характера, внешнеполитического климата, обостре- поскольку уже в момент, когда стороны 44 заключали договор, подобные меры дей- ствовали и все о них знали (решение АС Республики Дагестан от 28.12.2020 по делу Госдума рассматривает № А15-4389/2020). антисанкционные поправки Условие 2. Возможность преодолеть изменения Сторона может полностью или частично пре- кратить обязательство, если исполнить его Заинтересованная сторона должна попы- невозможно. Право на это законодатель про- таться преодолеть причины, которые вызва- писал в ст. 416 и 417 ГК. Дополнительно к этому ли изменения обстоятельств. Для арендато- может появиться еще один механизм, с помо- ра это означает, что нужно предпринять все щью которого участников гражданского оборо- та хотят защитить от негативных последствий возможное, чтобы преодолеть последствия санкций. Госдума рассматривает законопроект изменений обстоятельств в соответствии № 92282-8. Документ внесли на рассмотрение с условиями заботливости и осмотритель- 22.03.2022 и до сих пор не рассмотрели в пер- ности. Например, он должен поискать новых вом чтении. поставщиков или источники финансирова- Разработчики документа предлагают устано- ния. Отдельное внимание стоит уделить ме- рам, которые были приняты для того, чтобы вить правовые последствия на случай введения преодолеть кризис и сокращение объема ограничительных мер. Обязательства можно выручки. будет прекратить полностью или частично, если исполнить их в условиях недружественных Возможности истца. Суд должен учесть действий иностранных государств и между- возможность у истца преодолеть возникшие народных организаций становится оконча- обстоятельства за счет использования эко- тельно невозможным полностью или в части. номически обоснованных и разумных мер Лицо, которое не исполнило обязательство (определение ВС от 23.12.2021 № 305-ЭС21- или сделало это ненадлежащим образом, долж- 12558 по делу № А40-100692/2020). но доказать, что это произошло из-за санкций или последствий от них. Степень заботливости и осмотритель- ности. Суд оценит степень заботливости и осмотрительности, которые следует вы- полнять по характеру договора и условиям ние международных отношений со страна- оборота. Он рассмотрит, насколько заин- ми Европейского союза и США суды давно тересованная сторона попыталась преодо- не признают основанием для изменения леть неблагоприятные последствия и полу- или расторжения договоров на основании чилось ли это сделать. После февральских ст. 451 ГК. событий участники гражданского оборо- Такое же мнение суды высказывают та должны были полностью пересмотреть по поводу экономических санкций, паде- стратегию ведения бизнеса, что не всегда ний цен на нефть и роста курса доллара возможно для компаний с иностранным (постановление АС Московского округа участием.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Условие 3. Баланс интересов Предпринимателя могут 45 сторон освободить от ответствен- ности, если невозможно Соотношение имущественных интере- исполнить обязательства сов сторон может измениться, если продол- из-за чрезвычайных жать его исполнять, но при этом не менять и непредотвратимых условия. Суд обратит внимание, насколько обстоятельств справедливым будет ситуация, если сохра- нить договор в неизменном виде для обеих В первую очередь суд будет устанавливать его сторон. Если расторгать или изменять содержание договора, так как у сторон есть условия договора в интересах одной из сто- право самостоятельно распределить между рон, то у другой могут возникнуть суще- собой риск существенного изменения об- ственные трудности. стоятельств. А если стороны самостоятельно не распределили данный риск, то уже суд Суды отмечают, что прекращение до- распределит риски исходя из всех обстоя- говорного обязательства необходимо тельств дела. Одним из таких обстоятельств для того, чтобы восстановить существен- может быть возможность предвидеть такое но нарушенный баланс интересов сторон. изменение. Также важно отметить, что рос- Судебная коллегия по экономическим сийские суды часто трактуют закрепление спорам Верховного суда в определении фиксированной цены в договоре в качестве от 23.12.2021 № 305-ЭС21-12558 по делу прямого принятия рисков существенного № А40-100692/2020 уточнила информацию, изменения обстоятельств сторонами дого- которую нужно проверить, чтобы приме- вора и отказывают в удовлетворении требо- нить ст. 451 ГК. В частности, нужно устано- ваний истца. вить, не нанесет ли неизмененный договор такой ущерб, что сторона в значительной Взаимные убытки сторон. В одном степени лишится того, на что была вправе из дел истец пояснил, что, для того чтобы рассчитывать при заключении договора. уменьшить размер расходов, он вынужден Также для применения статьи суд должен будет ликвидировать структурные подраз- рассмотреть изменение соотношения иму- деления на территории России и за ее пре- щественных интересов сторон после того, делами. В результате это приведет к убыт- как они заключили договор. Для этого мо- кам у арендатора, поскольку он не получит гут использоваться показатели финансово- выплаты за это помещение. Но суд не при- хозяйственной деятельности арендатора, знал указанные обстоятельства существен- которые характеризуют изменение дина- ными для досрочного расторжения договора мики доходности от деятельности, — напри- аренды по основаниям ст. 451 ГК. Он ука- мер, изменение выручки, рентабельности зал, что, согласно договору, внешнеэконо- продаж и т. п. В таких показателях видно, мические санкции не относятся и к числу в какой степени исполнение обязательства обстоятельств, освобождающих стороны стало менее выгодным и более затратным от исполнения обязательств. Риск негатив- для арендатора. Незначительные, в том ных последствий для арендатора в резуль- числе временные или сезонные колебания, тате таких санкций суд не может возло- не являются основанием для изменения до- жить на арендодателя (определение ВС говора по правилам ст. 451 ГК. от 23.05.2017 № 301-ЭС16-18586 по делу № А39-5782/2015). Условие 4. Риск несут обе стороны Суд может расторгнуть или изменить договор, если риск существенного измене- ния обстоятельств несут оба контрагента.

Теория Особенности для организаций Перед тем как воспользоваться новым торговли и общепита правилом об отказе от исполнения дого- из недружественных вора, арендодатель должен направить тре- государств бование арендатору о том, что он должен Если арендатор вел торговлю или орга- возобновить использование арендованно- низовывал услуги общественного питания, го имущества в соответствии с условиями то прекратить договор аренды в связи с не- договора или внести ежемесячную аренд- дружественными действиями иностранных ную плату за период, в котором аренда- государств нужно по иным правилам. Зако- тор прекратил использование имущества. 46 нодатель их прописал в Федеральном зако- У арендатора есть 10 рабочих дней, чтобы не от 08.03.2022 № 46-ФЗ «О внесении изме- начать пользоваться имуществом или вне- нений в отдельные законодательные акты сти арендную плату. Российской Федерации». До 1 января 2024 года арендодатель Суды по-прежнему отмечают, что санк- вправе в одностороннем порядке отказать- ции — это изменение экономической си- ся от исполнения договора или требовать туации, а последствия от ограничительных от арендатора внесения арендной платы мер относят к предпринимательскому риску за период «простоя» при соблюдении трех участников гражданского оборота. Ссылки условий. на неблагоприятную экономическую ситуа- Первое условие — если арендатора кон- цию с учетом резкого обострения внешне- тролирует иностранное лицо, связанное политического и экономического давления с недружественным иностранным государ- на Россию со стороны геополитических оп- ством. понентов, как правило, суды признают не- Второе условие — арендная плата уста- обоснованными. новлена в виде доли от доходов от исполь- Кроме того, правовая квалификация об- зования арендованного имущества (либо стоятельств, как и прежде, зависит исключи- в ином виде, зависящем от результатов хо- тельно от судейского усмотрения. При этом зяйственной деятельности арендатора). оно основано на доводах из практики, в ко- Третьим условием является существен- торой стороны находились в других усло- ное снижение размера арендной платы виях. Данную ситуацию может разрешить из-за того, что арендатор прекратил поль- законодатель, если проработает этот вопрос зоваться имуществом. дополнительно. Санкции как обстоятельства непреодолимой силы Предпринимателя могут освободить от ответ- Политические или экономические санк- ственности, если исполнить обязательство ции как обстоятельства непреодолимой силы по сделке невозможно из-за чрезвычайных определило Правительство в постановлении и непредотвратимых обстоятельств (ч. 3 от 09.08.2022 № 1397 «О независимых гаранти- ст. 401 ГК). Есть примеры, когда суд применяет ях, предоставляемых в качестве обеспечения положения о форс-мажоре из-за того, что го- заявки на участие в конкурентной закупке <...>». сударства, иностранные госорганы или между- народные организации ввели запретительные Поправки касаются реестра недобросовест- меры (постановления АС Северо-Западного ных поставщиков. Включать в него не станут, округа от 28.10.2014 по делу № А05-302/2014, если после проверки окажется, что исполнить 13ААС от 27.12.2017 и АС Северо-Западного договор оказалось невозможно из-за введения округа от 18.04.2018 по делу № А56-89542/2016). политических или экономических санкций ино- странными государствами.

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru Доводы, которые помогли исполнителям расторгнуть договор купли-продажи Нет финансовой возможности исполнять договор на прежних условиях. Если сохранять его действия, то возникает такой ущерб, в результате чего в значительной степени можно потерять то, на что можно было рассчитывать Не было возможности предвидеть начало СВО, в результате которой страны ЕС 47 приняли решение прекратить поставки товаров и оборудования на территорию России (решение АС Новосибирской области от 13.12.2022 по делу № А45-22778/2022) Нет возможности получить Нужно часть расходных материалов искать новых для производства товаров поставщиков Невозможно преодолеть последствия изменения обстоятельств и поставить заказчику товар, который производят в  недружественной стране. Участник сделки не должен нести риск из-за изменения обстоятельств, так как не является лицом, которое определяет направление развития экономики в части импортозамещения до наступления событий, которые повлекли существенное изменение обстоятельств (решение АС г. Москвы от 20.01.2023 по делу № А40-242570/22-53-1921) Существенно меняются условия доставки материалов, в том числе маршруты, способы и сроки Не было возможности предвидеть решение иностранных производителей уйти с рынка. Были приняты все возможные меры, чтобы преодолеть эти трудности (решение АС Новосибирской области от 13.12.2022 по делу № А45-22778/2022) Увеличилась стоимость конечного товара. Доказательством стали отчеты маркетингового исследования рынка стоимости основных материалов, статистические данные об изменении цен за предыдущие периоды В будущем исполнить контракт будет невозможно, в итоге выполнить работы фактически будет невозможно, появятся претензии с последующим начислением штрафных санкций Если сохранять контракт в неизменном виде, то в будущем будет невозможно исполнить обязательства перед третьими лицами, что может привести к банкротству

Герой Анастасия Андреасян 48 «Руководитель невозможен в вакууме — команде нужно взаимодействие» Большую часть жизни Анастасия Андреасян посвятила баскетболу, поэтому ей пришлось делать выбор между карьерой тренера и юриста. В итоге она прошла путь из госсектора в сфере спорта в консалтинг, а потом оказалась в IT. Сейчас она Legal Team Lead компании Aviasales, LL.M. и аспирант МГЮА кафедры информационного права и цифровых технологий. Она рассказала о своей команде, об ошибках молодых специалистов, которые закладываются в студенческие годы, а также о мечте побывать арбитром в споре об авторском праве на произведение нейросети. Беседовала Татьяна Гулина Фото: Николай Покровский

№ 4, АПРЕЛЬ 2023 e.korpurist.ru 49

Герой Как вы пришли в профессию? Вслед за папой. Он полицейский. В детстве равнялась на него и хотела стать следователем, отчасти благодаря ему поступила на юридический. Но на третьем курсе внезапно даже для себя самой заинтересовалась проблемами правового регулирования труда спортсменов. Дело в том, что большую часть жизни я по- святила баскетболу. В какой-то момент даже стоял выбор между карьерой трене- ра и юриста. Но если тренерский путь может быть слишком коротким, в том чис- ле из-за спортивных травм, карьерный путь юриста кажется более интересным и позволяющим позитивно и, главное, вполне осязаемо влиять на жизнь других 50 людей. Поэтому вплоть до магистратуры я исследовала арбитрабильность спор- тивных споров, писала работы, посвященные вопросу, нужно ли спортсменам отдельное законодательство в России. Я даже работала в Министерстве спорта. Это было очень интересно. Но потом случилась магистратура. Расскажите об основных этапах вашей профессиональной деятельности. У меня была прекрасная магистратура. Первое высшее образование я получи- ла в Российской академии правосудия. Но устроившись в Минспорта, я поняла, что государственно-правовая специализация не мое. Так в моей жизни случилось поступление в Шанинку. И это был особенный выбор. Для студента того времени было диковинно, что ты можешь сам выбирать объем курсов, которые ты хочешь изучать, самостоятельно распределять собственную нагрузку, посещать занятия тех преподавателей, которые тебе нужны и интересны. Мне удалось поучиться у таких столпов, как Бевзенко, Дождева, Ерохова. Дальше было еще интереснее. Сначала Третейский суд при Московской ТПП, очень загруженный и известный в своих кругах. Потом период работы в неболь- шом консалтинге, ориентированном на помощь в вопросах защиты и поддер- жания интеллектуальной собственности. Мы занимались всем: от банальной регистрации товарных знаков до построения системы интеллектуальной соб- ственности в компаниях. А в конечном итоге я перешла в Aviasales на позицию Team Lead, лидера команды, или, если переводить на привычный карьерный язык, заместителя руководителя юридического отдела. Моя функция — удержи- вать команду, распределять нагрузку, поддерживать наших экспертов как в про- фессиональном, так и в эмоциональном плане. Как прошел прошлый год? Как справляетесь с кризисом, чувствуете ли его?  В принципе, ситуация, конечно, сильно повлияла на все и на всех. Лично для себя я вывела формулу: делай что можешь, и будь что будет. Максимально сократила информационные потоки, отписалась практически от всех телеграм- каналов, серьезно фильтрую новости, которые смотрю, постоянно призываю себя быть критичной. Главное, о чем думаю — это о том, что могу сделать хорошего я сама. Я могу хорошо делать свою работу, быть полезной своей семье и своим студентам. Эта мысль помогает. Она дает возможность не смотреть на мир с по- зиции полной безысходности. В истории были разные факты, и то, что проис- ходит сейчас, оценивать не нам. Но мы ответственны за то, как мы этот период проживаем и проживем, нам смотреть в глаза себе и своим детям через 10–20 лет. Поэтому важно оставаться людьми и делать все, что в твоих силах.