Практическое налоговое планирование. Ознакомительный номер

выгода на цифрах переход на упрощенку Переход на упрощенку в середине года. Выгода или риск? Как сменить систему, не дожидаясь конца года Есть ли выгода в смене налогового режима Как снизить риски доначислений Марат Самитов, руководитель консалтинговой компании ООО «Авирта» С ередина года – предпринима- ской. Варианта два: либо закрыть бизнес, либо тель понимает, что работать на общей системе ему невыгодно. попытаться перейти с общего режима на упро- Но перейти на УСН можно только с начала следующего года, так? щенку в середине года. Не совсем. Есть способ сменить режим в середине года. Однако стоит ли с этим В общем случае перейти с ОСНО на связываться? Посчитаем на цифрах. УСН в середине года предприниматель не вправе (п. 7 ст. 6.1, п. 1 ст. 346.13 пример 1 ИП на общей системе занимается оп- НК). Однако есть исключения: вновь товой торговлей. Кроме того, у него есть в соб- зарегистрированные ИП вправе сами ственности 12 грузовых автомобилей, с помощью выбрать режим, даже если встали на учет которых он доставляет оптовым покупателям то- в инспекции в середине года. вар. По грузоперевозкам он уплачивает ЕНВД и ведет раздельный учет. При этом ни НК, ни гражданское законодательство не содержат ограни- С 1 января 2019 года ставка НДС выросла чений по количеству снятия с учета ИП с 18 до 20 процентов. Для предпринимателя нало- и повторной регистрации в ФНС. Нет говая нагрузка на общей системе стала критиче- лимита ни в течение календарного года, ни в целом за время жизни и трудовой деятельности физлица. Это означает, что 52 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия гражданин имеет право регистрировать www.nalogplan.ru на себя ИП столько раз, сколько сочтет необходимым. Именно таким способом На сайте www.nalogplan.ru вы оптимизации можно воспользоваться, можете скачать таблицу Excel если оставаться на общем режиме уже нет с расчетом налоговой нагрузки при возможности. смене налогового режима пример 2 Бизнесмен может перейти с общего упрощенке платить не надо. При смене налогооб- режима на упрощенку в течение календарного го- ложения с ОСНО на УСН с объектом налогоо- да, если снимется с регистрации, оплатит налоги бложения «доходы» налоговая нагрузка соста- на общем режиме и представит соответствующую вит 5 760 000 руб. (96 000 000 руб.   6%). Если отчетность. А затем через какое-то время повтор- бизнесмен выберет упрощенку «доходы ми- но зарегистрируется в качестве ИП. нус расходы», заплатит еще меньше налогов – 4 159 340 руб. ((96 000 000 руб. – 68 000 000 руб. – Важно, чтобы в перерывах между сня- – 271 070 руб.))   15%)). Максимальной налоговая тием с регистрации и повторной постанов- нагрузка будет, если он останется на общей систе- кой на учет коммерческой деятельности не ме (см. таблицу). было и бизнес действительно не работал. Иначе налоговики докажут, что действия Что считают чиновники ИП направлены на получение необосно- ванной налоговой выгоды. Если ИП в течение календарного года приостановил свою деятельность, а затем Такой способ оптимизации налогооб- встал на учет повторно, он может не сум- ложения подойдет и тем бизнесменам, мировать оба периода при расчете одно- которые в течение года временно при- процентных взносов (письма ФНС от остановили свою предпринимательскую 26.02.2018 № ГД-4-11/3724@, Минфина деятельность, но планируют начать ее от 06.02.2018 № 03-15-07/6781). вновь. В этом случае бизнесмену выгод- нее сняться с регистрации, а затем вновь пример 3 Предприниматель работал на упро- зарегистрировать на себя ИП. Тогда щенке, но решил сняться с учета. За время рабо- не придется платить страховые взносы ты он заработал условные 350 тыс. руб. С них он за время простоя. обязан заплатить один процент страховых взно- сов сверху, поскольку превысил лимит. на цифрах Допустим, доходы ИП за год со- ставляют 96 млн руб. Расходы за тот же пери- В том же году он решил вновь зарегистриро- од – 68 млн руб. Деятельность ИП, которая под- ваться. Для расчета страховых взносов он вправе падает под ЕНВД, в расчет не берем, потому что не учитывать ранее заработанные 350 тыс. руб. вне зависимости от того, будет бизнесмен совме- щать ОСНО + ЕНВД или УСН + ЕНВД, сумма на- лога на вмененке не изменится. НДС и НДФЛ на №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 53

выгода на цифрах переход на упрощенку Сравнительный анализ налогообложения ИП на общей системе и упрощенке, руб. Показатели ОСНО УСН, 6% УСН, 15% 1 2 3 4 Доходы 96 000 000,00 96 000 000,00 96 000 000,00 Расходы 68 000 000,00 0,00 68 000 000,00 Страховые взносы 271 070,00 271 070,00 271 070,00 ОПС 29 354,00 29 354,00 29 354,00 ОМС 6 884,00 6 884,00 6 884,00 1% 277 000,00 957 000,00 277 000,00 Максимальный размер страховых взносов 234 832,00 234 832,00 234 832,00 Налоговая база 27 728 930,00 96 000 000,00 27 728 930,00 НДФЛ 3 604 760,90 0,00 – НДС 5 600 000,00 – – УСН – 5 760 000 4 159 340 УСН 6% минус страх. взносы 5 488 930 Налоговая нагрузка 9 204 761 5 760 000 4 159 340 Налоговая выгода 0 3 444 761 5 045 421 Логика чиновников такова: после Однако налоговики увидят в такой новой постановки на учет у коммерсанта перерегистрации признаки необоснован- появляется новая обязанность по упла- ной налоговой выгоды (письмо ФНС те страховых взносов. Взносы за себя от 28.02.2013 № ЕД-3-3/706@). по итогам первого периода деятельно- сти ИП обязан был перечислить в тече- Что решают суды ние 15 календарных дней после снятия с учета. Это относится и к однопроцент- Арбитражная практика противоречива. ным взносам в ПФР (п. 5 ст. 432 НК). Однако, если работа на общем режи- После новой регистрации у ИП появ- ме приведет к финансовому провалу ляются новые обязательства по налогам и закрытию бизнеса, стоит побороться и взносам. Ранее Минфин прямо указы- за свои права и перейти на упрощенку вал, что в ситуации, когда ИП снимается в середине года. с учета в связи с прекращением предпри- нимательской деятельности, а затем в том Дела в пользу налогоплательщи- же календарном году вновь регистрирует- ков. Аргументы в защиту предприни- ся, он вправе выбрать объект налогообло- мателей дают постановления Девятого жения самостоятельно (письмо Минфина ААС от 07.10.2015 № 09АП-38602/2015 от 10.10.2007 № 03-11-05/242). и АС Московского округа от 26.02.2016 54 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия № Ф05-932/2016. Судьи рассматривали перехода на упрощенку предполагает споры между инспекцией и гражданином, наличие у гражданина права до начала который несколько раз снимался с учета ее применения изменить свое решение и вновь регистрировал на себя ИП в тече- и остаться на общей системе вне зави- ние двух лет. Налоговики рассмотрели симости от причины (постановления АС в действиях гражданина злой умысел Северо-Западного округа от 18.02.2016 и незаконные действия. Ему насчитали № А26-1774/2015, Тринадцатого ААС налоги и страховые взносы за период, от 12.10.2015 № 13АП-18809/2015). когда он был снят с регистрации в каче- стве ИП. Дела в пользу налоговиков. Если дей- ствовать грубо, суд не поддержит ИП Судьи с таким подходом не согла- (определение ВАС от 30.06.2015 № 301- сились и поддержали предпринимате- КГ15-6512). Бизнесмен снялся с учета ля. Согласно действующему законода- и на следующий день подал заявление тельству, ограничений по количеству о повторной регистрации. Судьи решили, регистрации статуса ИП не существует. что цель коммерсанта – получение необо- Снимаясь и повторно становясь на учет, снованной выгоды. гражданин не нарушил ни один норматив- ный акт. Регистрацию гражданина в каче- Как снизить риски стве ИП подтверждало соответствующее свидетельство. Поэтому он имеет пол- Если ИП прекратил предприниматель- ное право, руководствуясь положениями скую деятельность, а затем снова встал пункта 2 статьи 346.13 НК, подать заяв- на учет, он считается вновь созданным ление о применении упрощенки. ИП. Ему выдают свидетельство о поста- новке на учет с новой даты с новым Глава 26.2 НК не содержит тако- регистрационным номером. С момента го понятия, как повторная регистрация постановки на учет ИП вправе в течение в качестве ИП. Раз так, то ИП, снявший- 30 дней подать заявление на упрощенку ся с учета и начавший бизнес вновь, – с нужным ему объектом налогообложе- это уже вновь зарегистрированный биз- ния. Не имеет значения, какой налоговый несмен (ст. 346.13 НК). Такие выводы режим он применял ранее. Права пере- есть в делах № А65-33393/2005-СА2-34 хода удастся отстоять, если в период и № А65-25496/2005-СА2-11. снятия с учета и до постановки на учет в качестве ИП отсутствуют признаки Повторная регистрация не препят- ведения предпринимательской деятель- ствует выбору той системы налогообло- ности. То есть не будет закупок или про- жения, которую желает новоиспеченный даж товара, аренды офиса, найма работ- ИП (постановления ФАС Уральского ников и любых действующих договоров округа от 11.05.2005 № Ф09-1898/05-С1, по коммерческой деятельности. от 23.03.2005 № Ф09-938/05-АК). Выбор режима налогообложения – это право налогоплательщика. Добровольность №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 55

экономный документ налог на имущество Письмо, которое поможет вычеркнуть объект из кадастрового перечня Лидия Дмитриева, главный бухгалтер В феврале 2019 года оценщики В случае положительного результата сообщили нам, что одно из зда- исчислять налог на имущество можно из ний на балансе попало в пере- среднегодовой стоимости объекта. Она чень объектов недвижимого в большинстве случаев значительно ниже имущества, в отношении которых нало- кадастровой. Кроме того, не забывайте говая база определяется как кадастровая о возможных льготах по налогу на иму- стоимость (ст. 378.2 НК). Налог на объ- щество. ект превысил 2 млн руб. Мы уточнили в ГБУ «Центр техниче- Недвижимость находилась в полуза- ской инвентаризации», как формируется брошенной промышленной зоне. Ни по кадастровая стоимость объектов недви- назначению, ни по фактическому исполь- жимости. В расчет берут год постройки зованию, ни по размещению на террито- здания, цену на год постройки (из спра- рии города она не должна была относить- вочников) и умножают на строительные ся к объектам, налог с которых взимается коэффициенты, которые утверждает по кадастровой стоимости (п. 1 ст. 378.2 Правительство. В нашем случае при та- НК). Мы написали подробное письмо ком расчете получилось, что самое старое в Министерство по управлению имуще- здание оказалось самым дорогим. ством и доказали, что это ошибка. В целом министерство определи- Как документ позволит сэкономить. ло перечень объектов, ориентируясь на Если вы не согласны с методом, по кото- два показателя: площадь здания больше рому считают налог на имущество, сто- 1 тыс. кв. м и «нежилой» статус объек- ит обратиться в уполномоченный орган та. Чиновники оценивают недвижимость исполнительной власти вашего региона. исключительно на бумаге, без реального Чиновников надо убедить исключить объ- осмотра зданий. Получается, что доказы- ект из перечня. вать, что объект не относится к перечню, указанному в НК, приходится владельцу. 56 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия Наша ситуация не единичная. В пе- www.nalogplan.ru речень часто включают объекты, не ис- пользуемые и не подходящие для такого На нашем сайте все читатели использования, как административно-де- журнала могут скачать полную ловые и торговые центры (п. 1 ст. 378.2 версию шаблона в формате Word. НК). Чтобы вычеркнуть здание из переч- ня, мы написали письмо в Министерство изводственную территорию». Не забудьте по управлению имуществом региона. описать местонахождение территории, не К нему приложили технический план, позволяющее размещать административ- фотографии (с датами съемки) и доку- но-деловые центры, торговые центры. менты, подтверждающие назначение зе- Обязательно приложите фотографии объ- мельного участка. екта и территории. После рассмотрения нам сообщили Как составляется документ. В шапке номер постановления правительства края укажите точное название уполномоченно- «О внесении изменений в отдельные го органа исполнительной власти вашего постановления Правительства ... края региона. Приведите ссылки на перечень, в сфере имущественных отношений». в соответствии с которым ваше имуще- Документ исключал объект из перечня ство облагают по кадастровой стоимости. недвижимого имущества, в отношении Обязательно пропишите точный адрес которых налоговая база определяется как здания, а также перечислите аргументы, кадастровая стоимость на 2019 год. подтверждающие неправомерность вклю- чения его в перечень. Чтобы в будущем подстраховаться от неправомерных начислений, мы обра- Дополнительные меры безопасности. тились к оценщикам. Они предложили Скорее всего, представители органа вла- провести работу по изменению наимено- сти проверят фактическое состояние тер- вания здания и внесению этого измене- ритории и объекта. Поэтому приложите ния в ЕГРН. Так оно больше не попадет к письму фотографии, сделанные нака- в перечень. нуне отправки письма. Что должно быть в документе. Недвижимость облагается налогом по Начните с описания самого объекта. кадастровой стоимости, если это преду- Укажите его название, точный адрес смотрено законом региона, где она нахо- и кадастровый номер. В письме опи- дится. Платить по кадастру собственни- шите фактическое состояние здания. ки должны за административно-деловые Акцентируйте внимание на том, что центры, торговые комплексы и помеще- в действительности его используют под ния в них. склады, лаборатории и пр. Укажите на- значение земельного участка с видом разрешенного использования «Под про- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 57

экономный документ налог на имущество Образец письма в Министерство по управлению имуществом Министерство по управлению обратите внимание имуществом и земельными отношениями ………………….………….…………. края Опишите особенности От ООО «______________________» своего строения (Адрес организации) важно ООО «________________» (ИНН налогоплательщика _____________) Подтверждает назначе- просит исключить из перечня объектов недвижимого иму- ние здания щества, в отношении которых налоговая база определяет- ся как их кадастровая стоимость, ошибочно включенный на подкрепите 2019 год объект: __________________, расположенный по адресу фактами ____________________ с кадастровым номером __________________. Дайте ссылку на регио- В приложении к постановлению правительства _______________ нальное законодатель- края от _______________________ № ____________ в Перечне объек- ство тов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость на 2019 год, объект ______________________ указан в пункте номер ____ с кадастровым номером ___________. Здание ____________________________ расположено на земель- ном участке с кадастровым номером _____________________________ с видом разрешенного использования «Под производственную тер- риторию». Подтверждение – Выписка из ЕГРН от _________________ № _________. Вся территория по адресу ____________________________ – это закрытая производственная площадка с особым режимом доступа. Вокруг площадки выполнено двойное ограждение с колючей проволокой по внешнему периметру. Доступ на территорию разрешается только сотрудникам предприятия по утверждаемым ежегодно спискам по персональным пропускам. Допуск посторонних лиц на территорию по адресу _______ _______________________________ возможен только по пред- варительному письменному согласованию с обязательным предъявлением документов, удостоверяющих личность (паспорт, водительские права). Здание __________________ по адресу _______________________ по своему назначению и расположению на земельном участке не является административно-деловым центром и торговым цен- тром и не относится к объектам, поименованным в: «Статья 2. Особенности определения налоговой базы в отношении отдельных объектов недвижимого имущества». 58 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия 1. Налоговая база как кадастровая стоимость имущества опре- важно деляется в отношении следующих видов недвижимого имущества: Не забудьте дать выпи- 1) административно-деловых центров и торговых центров ску из ЕГРН (комплексов) общей площадью свыше 1000 кв. метров в город- ских округах (свыше 300 кв. метров в муниципальных районах) и помещений в них, за исключением помещений, находящих- ся в оперативном управлении органов государственной власти _________________________ края». Здание _______________ по адресу _____________________ явля- ется нежилым зданием и не расположено в многоквартирном доме. Описание фактического использования здания Фотографии здания ______________ по адресу ____________________ по состоянию на текущую дату прилагаются к настоящему письму. В здании ______________ по адресу _______________________ не предусмотрено размещение торговли, офисов, бытового обслужи- вания, общественного питания. Согласно наименованию в ЕГРН, здание поименовано: «Нежилое помещение», номер этажа: «№ подвал, № 2, 3». В техническом паспорте, составленном ЦТИ ____________________________ края от ___________________ г., в части II «Экспликация нежилого поме- щения» указано назначение помещений, а именно: «лабо- ратории, кладовые, вент. камеры, мастерские, подсобные помещения». Кроме того, территория по адресу ______________ попадает в са- нитарно-защитную зону предприятий ___________ (постановление администрации города ____________ от «__» _____ г., № _______). Таким образом, здание ___________ по адресу _____________ находится на режимной производственной площадке, не предусмо- трено для использования под размещение торговли, офисов, быто- вого обслуживания, общественного питания и фактически в указан- ных целях не используется, следовательно, должно быть исключено из Перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость. Приложения: 1) копия Выписки из ЕГРН на здание; 2) подлинник Выписки из ЕГРН на земельный участок; 3) копия технического паспорта нежилого помещения; 4) фотографии здания №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 59

личный опыт штрафы ПФР суть спора Компания направила в ПФР отчетность с опозданием в один день. Ревизоры оштрафовали ее. Организация сочла штраф чрезмерным и оспорила его в суде. Арбитры снизили штраф в 58 раз цена вопроса 57,5 тыс. руб. чего это стоило Мы привели внушительный перечень смягчающих обстоятельств, которые суд принял во внимание: отсутствие умысла, технический сбой, отсутствие задолженности по страховым взносам и пр. Как нашей компании удалось снизить штраф в 58 раз Ольга Лебедь, Мы сочли штраф чрезмерным и пред- заместитель ставили возражения на акт проверки. главного бухгалтера Однако контролеры оставили штраф ООО «Дятьковский в силе. Компании пришлось отстаивать теплоизоляционный свои интересы в суде. Арбитры снизили завод» штраф с 58,5 тыс. до 1 тыс. руб. (реше- ние АС Москвы от 07.05.2019 № А40- Наша компания арендовала офис в биз- 65857/2019). нес-центре. Когда в здании отключили электричество, пропал интернет. В этот В ПФР отказались день нам надо было отправить в ПФР от- уменьшить штраф: якобы нет чет по форме СЗВ-М «Сведения о застра- полномочий хованных лицах» (утв. постановлением Правления ПФР от 01.02.2016 № 83п). У страхователя есть 15 дней, чтобы представить возражения на акт про- Однако из-за проблем с электриче- верки (ст. 17 Федерального закона от ством удалось отправить отчет только на 01.04.1996 № 27-ФЗ «О персонифици- следующий день. Ревизоры из ПФР ош- рованном учете в системе обязательного трафовали нас на 58,5 тыс. руб. за не- пенсионного страхования»). Как прави- своевременное представление отчетности. ло, пенсионщики рассматривают возраже- Они указали, что общество направило от- ния формально и крайне редко отменяют чет с опозданием в один день. доначисления. 60 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия Несмотря на то, что мы привели мно- В исковом заявлении мы сослались на жество доводов в пользу компании, кон- указанные постановления КС. Мы отме- тролеры из ПФР настаивали, что сни- тили, что они обязательны для примене- зить штраф вправе только суд. Якобы ния. Кроме того, юрист компании при- Федеральный закон № 27-ФЗ не дает вел внушительный перечень смягчающих чиновникам таких полномочий. обстоятельств, которые судьи приняли во внимание: отсутствие умысла, техни- Закон № 27-ФЗ не обязывает соблю- ческий сбой, отсутствие задолженности дать досудебный порядок оспаривания, по страховым взносам и пр. поэтому, получив решение ПФР, мы сра- зу обратились в суд. Писать сначала жа- Помимо этого, мы указали, что про- лобу в вышестоящее управление фонда срочка с отчетом составила всего один не было смысла. Скорее всего, компания день, санкции несоразмерны допущенной только потеряла бы время и деньги – просрочке. Наша компания – это круп- штраф все равно списали бы в принуди- ный завод, который обеспечивает мест- тельном порядке. ных жителей рабочими местами. Да, мы отправили отчет с задержкой, но это не Наши аргументы из искового причинило ущерба государству и иным заявления лицам, в том числе работникам. Конституционный суд не раз говорил, Нет ущерба государству что санкции должны быть справедливы- и иным лицам? Снижайте ми и соразмерными (постановления от штраф! 25.02.2014 № 4-П, от 14.02.2013 № 4-П). Кроме того, КС признал несоответству- Судебная практика складывается в поль- ющими Конституции нормы, которые зу компаний. Например, Девятый ААС исключали возможность ревизоров из снизил санкции в 651 раз. Это самое фондов снижать размер штрафов и при- значительное снижение штрафов (по- менять смягчающие обстоятельства (по- становление от 11.10.2017 № № А40- становление КС от 19.01.2016 № 2-П, 104156/17). Однако тут штраф Федеральный закон от 28.06.2014 оспаривало социально значимое госпред- № 188-ФЗ). приятие. Оно также опоздало с отчет- ностью в ПФР всего на один день. Суд Лицо, которое самостоятельно испра- снизил штраф с 651,5 тыс. до 1 тыс. руб. вило ошибки, представило отчетность и не допустило ущерба бюджету, нель- Четырнадцатый ААС снизил штраф зя привлекать к ответственности наравне в 257 раз: с 128 500 до 500 руб. И тут с теми, кто нарушает закон умышленно. участвовало госучреждение (постановле- Иной подход нарушает принцип справед- ние от 12.09.2017 № А44-3882/2017). ливости при назначении санкций (поста- новление КС от 06.02.2018 № 6-П). АС Забайкальского края умень- шил государственной компании санк- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 61

личный опыт штрафы ПФР ции с 208 тыс. до 1 тыс. руб. (реше- до 190 руб. Компания представила от- ние от 31.01.2017 № А78-15400/2016). чет по форме СЗВ-М с задержкой в один АС Восточно-Сибирского округа оста- день (решение от 12.09.2016 № А60- вил это решение в силе (постановление 33366/2016). АС Москвы уменьшил пен- от 06.09.2017 № А78-15400/2016). сионный штраф с 26 тыс. до 1 тыс. руб. (решение от 30.04.2019 № А40- В другом деле государственное уч- 65801/2019). реждение оспаривало сразу три решения ПФР о привлечении к ответственности за Однако ПФР может не остановить- несвоевременное представление отчетно- ся на первой инстанции и обжаловать сти. Суммарно суд снизил штрафы почти ее решение вплоть до Верховного суда. в 155 раз: с 463,5 тыс. до 3 тыс. руб. (по- Например, в одном из споров ИП обжа- становление Девятого ААС от 13.06.2017 ловал штраф за несвоевременное пред- № А40-14378/2017). ставление сведений о застрахованных ли- цах по форме СЗВ-М. Ревизоры из ПФР Суды максимально лояльны, если ре- дошли до Верховного суда, хотя сум- шения ПФР оспаривают бюджетные уч- ма штрафа составила всего 11 тыс. руб. реждения и органы госвласти. Ведь они в других случаях, когда штрафы превы- оплачивают штрафы за счет бюджетных шают 100 тыс. руб., ревизоры не всегда средств. Иных источников финансиро- обращаются в кассацию и даже в апел- вания у госпредприятий нет. Как видно ляцию. ВС снизил штраф с 11 тыс. до из судебных дел, размеры пенсионных 1 тыс. руб. (определение от 04.07.2018 штрафов составляют сотни тысяч рублей. № 303-КГ18-8663). Перекладывать штраф из одного бюдже- та в другой нецелесообразно. АС Западно-Сибирского окру- га снизил санкции почти в 21 раз: Однако это не означает, что ком- с 411,5 тыс. до 20 тыс. руб. Суд учел мерческим организациям не стоит идти следующие смягчающие обстоятельства: в суд. Суды не всегда принимают реше- технические проблемы, отсутствие задол- ния о максимальном снижении санкций, женности по страховым взносам, незна- но суммы экономии все равно очень су- чительный срок опоздания с отчетностью. щественны. Целесообразно обращать- Компания признала свою вину, размер ся в суд, даже если арбитры снизят штрафа не соответствовал тяжести право- штраф в два раза, например с 200 тыс. нарушения (постановление от 30.03.2017 до 100 тыс. руб. № А27-17653/2016). Например, Девятый ААС сни- Судебных решений о снижении штра- зил санкции со 198 тыс. до 1 тыс. руб. фов в два раза очень мало. Обычно Компания представила отчет по фор- коммерческим организациям штрафы ме СЗВ-М с задержкой в один день уменьшают в большее число раз. Ведь (постановление от 27.09.2017 № А40- компании не причинили ущерб государ- 83074/17). АС Свердловской обла- ству и иным лицам. сти снизил штраф в 100 раз: с 19 000 62 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия Обстоятельства, которые лений фонда никак не могли договорить- позволяют снизить ся между собой. В конце концов, отчет или отменить штраф приняло региональное отделение ПФР. Однако ревизоры тут же оштрафовали Вот еще два примера смягчающих обстоя- и компанию, и ее директора. тельств, которые могут сработать. Сотрудники регионального отделения Компания представила СЗВ-М с опоз- неоднократно звонили в бухгалтерию данием на 16 дней. В возражениях стра- и настоятельно советовали не обжаловать хователь указал, что бухгалтер не пред- штрафы в суде. Они уверяли, что арби- ставила отчет вовремя ввиду тяжелых тражная практика Брянской области по личных обстоятельств, из-за которых она снижению штрафов складывается только не могла находиться на работе. Компания в пользу ПФР. допустила нарушение впервые, оно не повлекло ущерба для бюджета. Суд сни- Действительно, если в первом слу- зил размер штрафа в 10 раз (постановле- чае московский суд снизил штраф в 58,5 ние Восемнадцатого ААС от 21.02.2017 раза (решение от 07.05.2019 № А40- № А76-27244/2016). 65857/2019), то АС Брянской области снизил штраф только в 10 раз (решение АС Волго-Вятского округа полностью от 28.05.2019 № А09-4431/2019). Суды отменил решение ПФР о привлечении рассматривали одни и те же смягчающие к ответственности. Компания несвоевре- обстоятельства. Пусть результаты обжа- менно представила отчетность из-за от- лования для компании получились раз- сутствия электроэнергии и неисправности ными, но однозначно положительными. сетевого оборудования. Эти сбои возник- ли по вине третьих лиц (постановление Административный штраф в отно- от 17.07.2017 № А28-11249/2016). шении директора мы оспорили в су- де. Юристу компании удалось заменить Штраф директору мы штраф предупреждением, несмотря на то, заменили предупреждением что статья 15.33.2 КоАП такой замены не предусматривает. Прогнозы инспекторов Позже нашей компании пришлось обра- регионального отделения не оправдались. титься в суд в другом регионе. Мы пред- ставили отчет в ПФР с задержкой в один Юрист указал, что за впервые совер- день из-за смены места учета. Наш офис шенное административное нарушение переехал в другой город. Нарушение ка- субъектам малого и среднего предпри- салось другого отчета – СЗВ-СТАЖ, по- нимательства, а также их работникам этому не было повторным. штраф можно заменить предупреждени- ем (ст. 4.1.1 КоАП). При этом деяния не Бухгалтерия спорила с ревизорами из должны угрожать безопасности государ- двух городов, кто должен принять отчет. ства, жизни и здоровью людей, окружа- При этом и сами чиновники разных отде- ющей среде, объектам культурного насле- дия и пр. (ч. 2 ст. 3.4 КоАП). №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 63

международное планирование кипрские компании Как доказать, что кипрская компания имеет право на доход Какие документы нужны, чтобы получить пониженную ставку Какие аргументы докажут самостоятельность кипрской компании Как доказать, что бенефициар дохода – кипрская компания Дарья Вязгина, младший юрист TAXOLOGY Р еспублика Кипр – популярная ская компания имеет фактическое право юрисдикция среди российских на доход. бенефициаров. Россия и Кипр заключили одно из наиболее вы- Разъяснения Минфина и ФНС годных налоговых соглашений об избе- жании двойного налогообложения. При Кипрская организация должна предста- выплате дивидендов кипрской «маме» вить налоговому агенту подтверждение налог у источника может составить все- того, что она имеет постоянное местона- го лишь 5 процентов вместо 15. Доходы хождение на Кипре и фактическое право в виде процентов и роялти полностью ос- на доход (п. 1 ст. 312 НК). вобождены от налогообложения в России (ст. 10–12 Соглашения между РФ Минфин привел перечень органов и Кипром от 05.12.1998). и должностных лиц Кипра, уполномо- ченных выдавать сертификаты, под- Однако налоговики все чаще отка- тверждающие постоянное местопребыва- зывают в применении льготных ставок. ние на территории республики (письмо от Они настаивают, что кипрская компа- 17.06.2010 № 03-08-13). В сертификате ния – техническое звено, а конечный бе- резидентства должны быть наименование нефициар дохода – акционер из офшора. иностранной компании, подпись уполно- Проанализируем, как доказать, что кипр- моченного лица, а также период, за кото- 64 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия рый подтверждается налоговый статус, иностранный контрагент – действитель- и пр. (письмо ФНС от 25.02.2016 № ОА- ный получатель дохода. Фактическим по- 4-17/3030@). лучателем не может быть компания, осу- ществляющая посреднические функции Подтвердить фактическое право на в интересах другого лица – конечного бе- доход сложнее. Фактический получатель нефициара дохода (письмо от 28.04.2018 дохода – это лицо, которое имеет воз- № СА-4–9/8285@). можность пользоваться и распоряжать- ся доходами компании (п. 2 ст. 7 НК). Отсутствие предпринимательской дея- Кипрскую организацию можно признать тельности – ключевой критерий кондуит- фактическим получателем дохода, если ности кипрской организации. Признаки, она имеет преобладающее участие в ка- которые указывают на отсутствие само- питале российской компании. стоятельной деятельности: передача до- хода третьим лицам, основной источник Налоговому агенту необходимо дока- дохода – выплаты из РФ, типичные рас- зать, что кипрская организация ведет са- ходы отсутствуют. мостоятельную хозяйственную деятель- ность. Получатель дохода не признается ФНС отмечает, что иностранные ор- его конечным бенефициаром, если он ганизации зачастую создают видимость (п. 3 ст. 7 НК): самостоятельной деятельности. Эти дей- – имеет ограниченные полномочия при ствия не опровергают кондуитности, а значит, не дают права применять льгот- распоряжении доходом; ные ставки. Операции и действия, кото- – осуществляет только посреднические рые создают видимость самостоятельной деятельности: функции в интересах иного лица; – получение дохода от информационно- – прямо или косвенно выплачивает до- консультационных услуг; ход иному лицу, не имеющему права – получение дохода от курсовых раз- на применение льготных ставок. Налоговому агенту следует пред- ниц, высоких ставок по вкладам; ставить документы, подтверждаю- – владение акциями и долями аффили- щие, что кипрская организация впра- ве распоряжаться полученным доходом рованных компаний; (письма Минфина от 19.12.2018 № 03- – приобретение акций и долей компаний 08-05/92537, от 27.03.2015 № 03- 08-05/16994, от 24.07.2014 № 03- без участия в управлении ими; 08-05/36499). Стоит представить – собрания совета директоров, если налоговикам письменное заявление кипр- ской организации о том, что она имеет в протоколах отсутствуют конкретные фактическое право на доход. цели и задачи, а указаны лишь общие ФНС подчеркивает, что налоговый вопросы; агент вправе применять льготы по меж- – незначительность расходов на оплату дународному соглашению, только если труда; – наличие расходов на бухгалтерское обслуживание. №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 65

международное планирование кипрские компании Налоговому агенту необходимо дока- тверждающие дальнейшую экономиче- зать, что кипрская организация получает скую судьбу доходов в виде процентов. прибыль от активной деятельности, а не за счет пассивных доходов из РФ. Также Налоговики собрали слабую доказа- следует подтвердить, что кипрская орга- тельственную базу. Они не проанализи- низация не перечисляет деньги транзи- ровали финансово-хозяйственной дея- том на постоянной основе, несет типич- тельности кипрского кредитора. Суд ные расходы. подчеркнул, что фискалы не указали, кто именно является конечным полу- Анализ судебной практики чателем дохода. Компания правомер- но применила льготную ставку (реше- Аргументы в пользу компаний. Арбит- ние АС Нижегородской области от ры тщательно анализируют доказатель- 02.02.2017 № А43-20134/2016, дело ства, подтверждающие право на льготную ООО «АртПак»). ставку. Они оценивают деятельность по- лучателя дохода, объем его прав в отно- Компания выплачивала кипрской орга- шении дохода и цель его использования. низации проценты по займам и дивиден- Несмотря на это, компаниям удается до- ды. При выплате дохода в виде процен- казать право на доход. тов она не удерживала налог на прибыль, а при выплате дивидендов применяла Компания выплачивала кипрскому ставку 10 процентов (подп. «b» п. 2 ст. 10 кредитору проценты по займу. Она не Соглашения от 05.12.1998). У сторон бы- удерживала налог при выплате процен- ла одна материнская компания, зареги- тов. Проверяющие доначислили налог стрированная в офшоре (о. Джерси). на прибыль. Они заявили, что компания не подтвердила право на льготную став- Контролеры решили, что сестрин- ку в рамках Соглашения об избежании ская организация не является фактиче- двойного налогообложения от 05.12.1998. ским получателем дохода. На этом ос- новании они доначислили в отношении Суд отменил доначисления. Компания дивидендов налог на прибыль по ставке подтвердила, что кредитор ведет дея- 15 процентов, в отношении процентов – тельность на Кипре. Он использует до- по ставке 20 процентов (п. 3, подп. 1 п. 2 ход в виде процентов по своему усмотре- ст. 284 НК). нию. Компания представила сертификат о регистрации контрагента в Республике Суд отменил доначисления. Доход, Кипр. полученный от компании, кипрская ор- ганизация направляла на свои текущие Кроме того, она представила инфор- расходы. Она не перечисляла дивиденды мацию от иностранного налогового ор- материнской компании. Это подтвердил гана, подтверждающую, что контрагент документ, представленный аудиторской уплачивает налоги на территории Кипра. организацией. Кипрская организация ве- Контрагент подготовил документы, под- ла реальную деятельность по предостав- лению ссуд и займов. У нее были офис, 66 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия Кипрская компания должна подтвердить, что она имеет постоянное местонахождение на Кипре и фактическое право на доход материальные и трудовые ресурсы, она Кипрская организация направляла перечисляла налоги в бюджет. полученные средства на перечисление налогов и зарплаты, а также на опла- Суд подчеркнул, что сестринская ор- ту юридических и аудиторских услуг. ганизация вела самостоятельную дея- Организация имеет существенный соб- тельность и не передавала спорный ственный капитал, инвестирует день- доход третьим лицам (решение АС ги в приобретение дочерних компаний. Калининградской области от 02.08.2017 Документы, представленные кипрскими № А21-2521/2017, дело АО «НПО налоговиками, подтверждают, что контр- “Цифровые телевизионные системы”»). агент самостоятельно распоряжался ди- видендами, полученными от компании. Компания распределила дивиденды Контрагент не является промежуточным в пользу кипрской организации. При вы- звеном. плате дохода она удержала налог по став- ке 5 процентов. Налоговики заявили, что Апелляция подчеркнула, что кипр- фактический получатель дохода – акцио- ская организация занималась инвестици- нер кипрской организации (Сент-Винсент онной деятельностью, это подтверждает и Гренадины). ее самостоятельность. Окружной суд за- нял менее лояльную позицию: арбитры Суд первой инстанции поддер- установили, что численность сотрудников жал проверяющих. Однако апелляция кипрской организации составляла всего встала на сторону компании (поста- семь человек. новление Девятого ААС от 04.03.2019 № А40-66788/2018, дело ООО «Группа Некоторые из них не помнили, подпи- Полимертепло»). Большую роль в этом сывали ли они документы. АС Москов- сыграли бумаги, представленные компа- ского округа учел, что деятельность нией, – сертификат резидентства, бан- кипрской организации с момента ее соз- ковские выписки контрагента и пр. дания является убыточной. Других до- ходов, помимо дивидендов от налого- Проверяющие направили запрос плательщика, контрагент не получал кипрским налоговикам. Из писем нало- (постановление от 17.05.2019 № А40- говых органов Республики Кипр следует, 66788/2018). что контрагент имеет персонал, представ- ляет отчетность. Он реально работает, Доводы налоговиков. Инспекторы ре- цель деятельности – получение доходов шили, что компания создала схему по вы- в виде дивидендов, поступающих от до- воду средств за пределы РФ совместно черних предприятий. с аффилированными лицами. Продавец реализовал кипрской организации долю Организация имеет постоянно дей- в капитале эмитента, которую тот впо- ствующий консультативный совет, в ко- следствии продал компании. Налоговики торый входят квалифицированные настаивали, что она намеренно вклю- специалисты. Совет директоров и кон- сультативный совет регулярно проводи- ли заседания на Кипре. №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 67

международное планирование кипрские компании чила в цепочку расчетов кипрского аудитора, согласно которому кипрская контрагента. организация зависит от постоянной фи- нансовой помощи своих акционеров. Кипрская организация – техническое звено. Она выступала лишь транзитным Суд поддержал контролеров. Кипр- звеном для приобретения и продажи доли ская организация не получала выгоду в капитале эмитента для получения нало- от дохода в виде дивидендов, не опреде- говых льгот. ляла его дальнейшую судьбу (постанов- ление АС Западно-Сибирского округа Контролеры обнаружили, что день- от 02.08.2017 № А27-20527/2015, дело ги, полученные от компании, кипри- ООО «Краснобродский Южный»). от перевел своему учредителю в офшор под видом дивидендов. У кипрской ор- Компания перечисляла дивиденды ганизации не было персонала, основных кипрской организации. Она удержива- средств. Единственный источник дохо- ла налог на прибыль по сниженной став- да – средства, полученные от российской ке – 5 процентов. Фискалы доначисли- компании. Суд поддержал контролеров. ли налог по ставке 15 процентов. Они Налогоплательщик должен был удер- обнаружили, что кипрская организация жать налог на прибыль с дохода, вы- перечисляла деньги, полученные от ком- плаченного кипрской организации (по- пании, своим акционерам. У нее не было становление АС Волго-Вятского округа материальных и трудовых ресурсов, не- от 07.08.2017 № А11-6602/2016, ПАО обходимых для осуществления деятель- «Владимирэнергосбыт»). ности. Кипрская организация не упла- чивала налоги. Более 99 процентов ее Компания перечислила дивиденды дохода составляли дивиденды, получен- кипрской организации. С выплаченно- ные от российской компании. го дохода она удержала налог на при- быль по ставке 5 процентов (подп. «а» Суд встал на сторону проверяющих. п. 2 ст. 10 Соглашения от 05.12.1998). Кипрская организация не являлась ко- Инспекторы заявили, что компания не- нечным получателем дохода в виде ди- правомерно применила льготную став- видендов (постановление АС Уральского ку. Они указали, что кипрская орга- округа от 16.07.2018 № А50-29761/2017, низация – транзитное звено. Доход, дело ООО «Нефтьсервисхолдинг»). полученный от компании, она перечисля- ла своим акционерам в офшор. Когда суд признает кипрскую организацию получателем Фискалы проанализировали отчет- дохода ность кипрской организации. Она не по- лучала иных доходов, кроме спорных Суд встанет на сторону российской ком- дивидендов. Организация фактически пании, если кипрская организация: не вела предпринимательской деятельно- – представляет отчетность и уплачивает сти, ее административные расходы мини- мальны. Контролеры сослались на отчет налоги в стране резидентства; 68 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая экономия Отсутствие предпринимательской деятельности – ключевой критерий кондуитности кипрской организации – ведет самостоятельную деятельность, кументы следует представить и в ходе на- обладает достаточными ресурсами, логовой проверки, и в суде. Чем больше имеет существенный собственный ка- документов удастся собрать налоговому питал; агенту, тем больше вероятность доказать, что кипрская организация – фактический – несет расходы и получает иные дохо- получатель дохода ды, помимо пассивных; При вынесении решения суд будет – использует полученные денежные оценивать совокупность обстоятельств. средства по своему усмотрению; Если арбитры обнаружат, что кипрская организация транзитом направляла де- – не перечисляет весь или почти весь нежные средства третьим лицам, то рос- доход своему акционеру. сийской компании будет сложно доказать Компании стоит запросить у кипрской свою правоту. Даже если кипрская орга- низация вела самостоятельную хозяй- организации следующие документы: сер- ственную деятельность, суд может при- тификат резидентства, финансовую от- знать ее кондуитной. четность, аудиторское заключение, бан- ковские выписки, письма из налоговых органов Республики Кипр и пр. Эти до- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 69

как проверяют бумажный НДС Чем рискуют покупатели «бумажного НДС» Как производители «бумажного НДС» обходят АСК НДС Какие налоговые схемы самые опасные Бывает ли качественный «бумажный НДС» Марат Самитов, руководитель ООО «Авирта» П окупка «бумажного НДС» – ке давно. Но после внедрения АСК НДС это нелегальная операция, при от схемы отказались целые отрасли биз- которой клиент получает фик- неса. Впрочем, некоторые компании про- тивные счета-фактуры, чтобы должают заниматься оптимизацией по увеличить вычет и уменьшить сумму опасному сценарию. Сфера эта закрытая, налога к уплате в бюджет. Продавцы уве- а поэтому обросла мифами. Попробуем ряют, что смогут обмануть систему АСК в них разобраться. НДС и проблем с налоговой не будет. Так ли это? Обнальщики научились обходить АСК НДС? В обычном случае компании, которая выставила счет-фактуру, придется за- Фирмы, занимающиеся обналом, про- платить налог в бюджет. Однако продав- должают продавать «бумажный НДС», цы «бумажного НДС» покупают вычеты а компании покупать. Обнальщики заве- у другого поставщика, а тот еще у одно- ряют, что программа АСК НДС разрыв го и т. д. В результате выстраивается це- не увидит. У них реально есть работаю- почка транзитных покупателей НДС, на щий способ или это миф? ее конце всегда есть последнее звено – поставщик, который НДС начислил, но Да, можно купить вычеты по «бумаж- в бюджет не заплатил. Такие фирмы бы- ному НДС», которые программа АСК стро закрывают любым из возможных НДС не обнаружит и примет за операции способов или бросают. Услуга по прода- реального бизнеса. Однако такие «ка- же искусственных вычетов НДС на рын- чественные» вычеты стоят дорого и ре- 70 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность альных предложений на рынке немного. Они создают не цепочки, а ветви. Кроме Отдельный продукт – это НДС, продан- того, они делают возвратные закругления ный самими налоговиками. цепей, не допуская, чтобы путь к разры- ву НДС явно прослеживался. Если удалось купить качественный «бумажный НДС», скорее всего, никаких Основной инструмент – «закольцов- требований из инспекции не будет. В от- ка». Одна из компаний-транзитеров, на- дельных ситуациях компании придется пример, на четвертом звене цепочки про- дать объяснения или даже потребуется дает товар второму. Они выставляют сходить в инспекцию. друг другу счета-фактуры на небольшие суммы. Иными словами, цепочки звеньев пример 1 Наш клиент явился в инспекцию, перемешиваются друг с другом. чтобы пояснить ситуацию с НДС. Инспектор при Основная цель всех этих манипуля- ций – максимально распылить вычеты, нем открыл дерево связей в программе АСК-НДС спрятав последнее звено. и увидел сильно запутанные ветви. Инспектору Качество транзитеров. Большое зна- чение имеет не только сложность ар- было тяжело разобраться в этой цепочке разветв- хитектуры сети, но и качество компа- ний-транзитеров в схеме. Их называют лений. В результате проверяющий отпустил кли- техническими компаниями. Плохо, когда в них числится только директор-номинал, ента без серьезных налоговых последствий. они зарегистрированы по массовому адре- су, у них нет персонала, но есть другие Однако заранее проверить, какой признаки мертвой компании-однодневки. именно «бумажный НДС» предлага- В этом случае никакое ветвление не помо- ет продавец, клиенту практически нере- жет, доначислений избежать не удастся. ально. Поэтому на рынке вертится мно- го подозрительных предложений разной Есть ли гарантии? Если созданы запу- ценовой категории и разного качества ис- танные ветви связей и НДС распылен ка- полнения. И у большинства покупателей чественно, налоговики не справятся с вы- проблемы с налоговиками рано или позд- явлением фиктивных сделок по покупке но возникают. бумажного НДС. В этом случае у них не будет оснований снять его с вычетов в де- Архитектура ветки. Обойти аналити- кларации. По крайне мере, на нынешнем ческую программу АСК НДС возможно этапе развития АСК НДС. только качественной имитацией сделок реального бизнеса. Бумажная легенда Но даже если вы уже успешно сда- должна выглядеть таким образом, будто ли несколько деклараций с «бумажным товар действительно перепродавали через НДС», нет гарантии, что схему не рас- сложноразветвленную сеть посредников. кроют никогда. Все может измениться, Тогда для проверяющего будет нереально в ней разобраться и найти последнее зве- но. Продавцы качественного «бумажного НДС» на каждом шаге дробят сделки. №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 71

как проверяют бумажный НДС если, например, кто-то по доверенности ки» без признаков однодневок. Иначе сдаст нулевую уточненку за вашего по- схема не работает. ставщика. Иными словами, «техничка» в цепи решит по какой-то причине слить- Миф или правда? Правда. ся и не подтверждать налоговые вычеты. С этого момента можно начинать считать Продавцы «бумажного НДС» убытки. Гарантий того, что такой ситуа- обещают настоящие вычеты. ции не возникнет, не даст никто. Это возможно?  Миф или правда? Правда. Но схема Настоящие вычеты можно купить только очень рискованна и недолговечна. у компаний, у которых он есть в избыт- ке. В таком случае вместо нарисованного «Бумажный НДС» стали НДС речь идет о настоящем налоге, ко- продавать отдельно от торый в конце ветки был уплачен в бюд- наличных. Так безопаснее?  жет. Значит, разрыва действительно нет. Да, сейчас так безопаснее. До того как Однако такая сделка незаконна. у налоговиков появилась программа Вычет по НДС настоящий, но реально АСК НДС, обнал и вычеты по НДС на товар ушел без оформления документов теневом рынке продавали вместе. Сейчас к другим покупателям. этим занимаются разные продавцы. Технологии при продаже налички и выче- Миф или правда? Правда, но сделка все тов по НДС используются тоже разные. равно нереальная. Риск остается. «Бумажный НДС» продают отдельно Некоторым компаниям от обнала, потому что подставные ком- вычеты по НДС не нужны. пании под обналичку долго не живут. Их можно купить?  Расчеты по ним быстро блокируют бан- ки, а инспекция сразу начинает задавать Да, некоторые компании по разным вопросы и снимать вычеты. Работает причинам не предъявляют НДС к выче- Федеральный закон от 07.08.2001 ту. И эти вычеты у них можно купить. № 115-ФЗ «О противодействии легали- Обычно поставщики такого НДС – это зации (отмыванию) доходов, полученных производители нефтепродуктов, табач- преступным путем, и финансированию ных и ювелирных изделий. На самом терроризма». Банков обнальщики теперь деле они продают «бумажный НДС» не боятся больше, чем инспекцию. Ведь, ес- потому, что не хотят заявлять вычеты ли деньги клиентов зависают на счетах, (напомним, что их можно переносить на их сложно оттуда вывести. срок до трех лет), а потому что им нужно вывести по серым схемам собственный Чтобы продать качественный «бумаж- товар. Такие схемы тесно связаны с об- ный НДС», продавцы создают «технич- 72 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность Бумажный НДС продают отдельно от обнала, потому что подставные компании под обналичку долго не живут наличкой, поэтому не менее опасны, чем – вывод «мертвых остатков» на новое покупка НДС с разрывом. юрлицо путем выделения его при ре- организации предприятия. Затем лик- пример 2 Банк отказал физлицу в кредите на видация новой компании; покупку личного автомобиля. Человек зарегистри- ровал ООО и взял машину в лизинг. На вычет по – переброска товаров с помощью дого- НДС при этом ООО претендовать не вправе, ведь вора простого товарищества; никакой облагаемой налогом деятельности у него нет. Есть соблазн продать вычеты. – вывод товара на ИП; – списание товара в результате ЧС (по- У некоторых бизнесменов есть НДС к возмещению, но они не хотят каме- жара, наводнения); ральной проверки. Они продают лишний – списание товара вследствие порчи или НДС. Конечно, они могут перенести вы- чет на следующий квартал. Но бизнес мо- естественной убыли. жет к тому времени закрыться. Но и избавление от левого товара пол- ностью не решает проблему. Вопрос с за- Миф или правда? Правда, но предложе- висшей кредиторкой останется. Даже если ние ограниченно. компании, продавшие «бумажный НДС», сработали чисто и со стороны налогови- Если купить качественный ков к вычетам НДС не было претензий «бумажный НДС», проблем (или они были минимальными), это еще не будет?  не положительный финал истории. С технической компанией может про- При покупке даже качественного «бу- изойти что угодно. При этом формально мажного НДС» в учете компании растет вы остаетесь ей должны. Худший вари- кредиторская задолженность и накапли- ант: долг передадут коллекторам или его ваются остатки несуществующих товаров купит факторинговая компания. или материалов. Отсутствие на складе то- варно-материальных ценностей придется пример 3 Однодневка подает в суд на свое- объяснять, если к вам нагрянут фискалы с проверкой и проведут инвентаризацию. го клиента в надежде взыскать задолженность Еще до приобретения «бумажного по договору поставки (дело № А65-41168/2018). НДС» надо озадачиться, что с куплен- ным «воздухом» предприятие будет де- В решении не видно, что это однодневка и дого- лать в учете. На практике есть несколько способов избавления от несуществующих вор фиктивный, вопрос решился полюбовно. в реальности, но отраженных в учете то- варных остатков: Однако в данном споре участвовали прокурор и представитель инспекции. Обратите внимание: это обычное дело о взыскании задолженности. Как обезопасить себя. Оптимизацию НДС компания делает на 20 процентов от суммы счета-фактуры, а «долговую расписку» собственноручно подписывает на всю сумму договора поставки. №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 73

как проверяют бумажный НДС Потенциально обезопаситься можно контрагенту на счет-фактуру от другой, предложен- с помощью векселя, который потом ком- пания сама же выкупает. Но есть боль- ной ими компании. Если вы соглашаетесь, то вклю- шой минус: о схеме знают налоговики. чаетесь в игру с инспекцией. Теперь поставщиком Есть еще схема с продажей земельных участков. Учредитель покупает у нужно- «бумажного НДС» становится она. го физлица земельный участок по распис- ке. Дальше участок учредитель продает Нужно понимать, что инспектор не своему ООО, потом его продают фирме- сделает чуда и разрыв в АСК НДС не ис- поставщику «бумажного НДС». Таким чезнет навсегда. Сделка с налоговиками образом виртуальная кредиторка закры- означает, что компания платит лишь за вается. После этого фирма-поставщик то, что инспекторы какое-то время будут продает земельный участок нужному фи- игнорировать информацию о разрыве, ко- зическому лицу. В результате бумажный торую выдает программа. Такой вариант НДС прикрыт реальной сделкой и у вас рискованный. есть долг перед учредителем для вывода средств. Двойная выгода. В круговой поруке в данном бизне- се обычно замешаны и руководители Миф или правда? Миф. «Бумажный отдела камеральных проверок, и выше- НДС» опасен. Сейчас его используют стоящее руководство. До определенного с каждым годом все меньше. момента налогоплательщика не тронут. Неприятности начнутся, если у исполни- Налоговики сами телей схемы случится прокол и их заме- продают НДС нят на других сотрудников. Информация о разрыве по НДС останется. А это гро- зит сценарием с доначислениями, штра- фами и пенями. Некоторые клиенты утверждают, что Миф или правда? Правда, но все реша- пользуются подобной услугой и проблем ет человеческий фактор. с бумажным НДС не имеют. Другие ука- зывают, что это худший из возможных Покупка экспортного вариантов, причем наиболее затратный. НДС. Утверждают, что он не формирует разрывов пример 4 Если после сдачи декларации по НДС вы получите вызов в инспекцию или уведомление со Экспортный НДС стоит дорого, и клиен- ссылкой на подпункт 4 пункта 1 статьи 31 НК, непри- ты считают его наиболее безопасным. Его ятностей не избежать. Это значит, что инспекторы продают экспортеры, которые не готовы построили цепочку контрагентов до седьмого коле- требовать возмещения НДС из бюджета. на и увидели в вашей компании выгодоприобретате- ля. После выявления разрывов налоговики иногда Миф или правда? Правда, но это очень сами предлагают заменить вычет по проблемному узкий рынок для своих. 74 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность Инспектор не сделает чуда, и разрыв в АСК НДС не исчезнет навсегда Признаки некачественного транзитеров и запутанность их расчетов, «бумажного НДС» но и сумма документа. Чем меньше она будет, тем лучше. В идеале пакет доку- Первый признак потенциального ка- ментов должен состоять из счетов-фактур чества – цена. Если оптимизаторы до 100 тыс. руб. предлагают провести операцию за 1– 1,5 процента, то с большой долей веро- Заранее проверить, качественный ли ятности документы будут проблемными. вам товар предлагает продавец «бумажно- Стандартная стоимость услуг колеблется го НДС», не получится, даже если у вас от 0,5 до 4 процентов от суммы счета- есть доступ к АСК НДС. А его можно по- фактуры. Чем она выше, тем вероятнее, лучить легально. Однако посмотреть ин- что «бумажный НДС» качественный. формацию о контрагентах, которые не за- явлены в декларации, не удастся. Следующий маркер – сумма в счете- фактуре. Рискованно покупать вычеты В любом случае лучший способ защи- на большую сумму по одному докумен- ты от претензий налоговиков – не поку- ту. Важны не только количество звеньев- пать «бумажный НДС», а использовать законные способы оптимизации налогов. подписка 8 800 511 98 64 trudohr №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 75

как раскрыли схему незаконный вычет НДС на чем экономили НДС, налог на прибыль ключевая ошибка Компания недооценила взаимодействие налоговиков с другими ведомствами и иностранными коллегами. Она хранила печати и документы в одном месте, а также не подготовила к допросам работников, которые подтвердили схему ухода от налогов Как компания пыталась вернуть несуществующий НДС Описание схемы. Компания закупала Ввозили товар подконтрольные ино- товар в Китае. В Россию продукцию вво- странные поставщики. Импортеры также зили через Калининградскую область, где были подконтрольны. На последнем действует режим свободной экономиче- этапе, после формального увеличения ской зоны. Статус региона давал право стоимости техники, налогоплательщик не платить НДС и ввозные таможенные продавал ее крупным розничным сетям пошлины (п. 1 ст. 164 НК). и интернет-магазинам с наценкой (0,03– 0,02 процента). Подконтрольные производства в Калининграде маркировали товар, Как раскрыли схему. Налоговики наклеивали на него этикетки и упаковы- использовали соглашение о взаимодей- вали. На заводе работали инвалиды, поэ- ствии между СК и ФНС от 13.02.2012 тому предприятие применяло льготу по № 101-162-12/ММВ-27-2/3. Заподозрив НДС (п. 3 ст. 149 НК). Готовый товар взаимозависимость налогоплательщика компания продавала взаимозависимым и контрагентов, они запросили инфор- однодневкам для перепродажи. Эти опе- мацию по уголовному делу одной из рации НДС уже облагались. Конечным компаний цепочки. Затем отправили звеном схемы был налогоплательщик. запрос таможенникам. Те подтвердили, Он покупал товар с включенным НДС. что компания фактически владеет товар- Несмотря на то, что однодневки факти- ными знаками, под которыми импорти- чески не платили налог в бюджет, ком- ровали и производили спорный товар. пания заявляла вычет НДС (см. схему). Затем налоговики запросили информа- цию у кипрских коллег. Выяснилось, что Параллельно компания занижала единственным участником подозритель- налог на прибыль. Необходимая торго- вая наценка оставалась на однодневках. 76 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность Схема получения вычета несуществующего НДС Китай завод в Калининграде Поставка товара без НДС Поставка товара без НДС Поставка товара с НДС однодневки конечный бенефициар Вычет НДС Поставка товара с НДС. Минимальная наценка бюджет крупные торговые сети ной фирмы была иностранная компания, ских сборочных площадок на склады бенефициарным собственником которой налогоплательщика, минуя все промежу- являлся генеральный директор проверяе- точные звенья. мого общества. Еще больше аргументов предоставил Производители также были подкон- налоговикам штатный программист. Он трольны. На этот раз инспекторы обра- рассказал, что разработал систему учета тились в МИД. Там подтвердили, что движения товара. Сначала производи- гонконгский учредитель производителя телю посылали перечень техники, кото- принадлежал гендиректору общества. рую необходимо было изготовить. Далее После обыска в офисе нашли печати ино- программа фиксировала выпуск готовой странного поставщика. А в ходе выемки продукции и учитывала процесс транс- из банковских ячеек – коробки с ориги- портировки из Китая через Калининград, налами уставных документов. Новороссийск и морской порт Котка на территорию России. Еще один козырь налоговики полу- чили, проанализировав сведения из Этих аргументов хватило, чтобы дона- 2-НДФЛ. Руководители спорных фирм числить компании почти 900 млн руб. раньше работали в подконтрольной нало- (постановление Десятого ААС от гоплательщику организации. Контактные 22.08.2018 № А41-9263/18). телефоны компаний совпадали. Комментарий «ПНП». Налогоплатель- Управление расчетными счетами щик пытался отстоять свою позицию контрагентов первого звена осущест- в Верховном суде, ссылаясь на реальный вляли с ip-адреса налогоплательщика. товарооборот. Однако Верховный суд Бухгалтерские базы данных компании отказался передавать дело для дальней- хранили на одном сервере. шего рассмотрения (определение ВС от 28.05.2019 № 305-ЭС19-4083). Водители-экспедиторы рассказали, что товары поступали от калининград- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 77

защита налоговых схем вексельные схемы Как снизить налоговые риски при использовании векселей Как учесть расходы, если эмитент ликвидировался Как безопасно использовать вексель в расчетах Как признать расходы, оплаченные собственным векселем Павел Зюков, руководитель налоговой практики юридической компании Coleman Legal Services З ачастую компании, имеющие ные признаки: взаимозависимость, большую задолженность перед отсутствие денежной оплаты, согла- дружественными контрагента- сованность действий, привлечение по- ми, не желают закрывать ее ре- средников, транзитные операции по альными расчетами. Они используют век- расчетным счетам и пр. (см. постанов- сель в качестве средства платежа. Однако ления АС Поволжского от 16.03.2017 операции с векселями – на особом кон- № А12-14726/2016, Западно-Сибирского троле налоговиков. Проанализируем, как от 15.03.2019 № А45-32838/2017, снизить налоговые риски при использова- Уральского от 07.12.2016 № А50- нии векселей в расчетах. 2818/2016 округов). Погасите хотя бы часть Если компания передала вексель в ка- вексельной задолженности честве оплаты и не исполнила вексель- ные обязательства, фискалы могут снять Использование векселей повышает расходы и вычеты НДС. Контролеры риск доначислений (письмо ФНС от настаивают, что компания не понесла рас- 16.08.2017 № СА-4-7/16152@), осо- ходов по сделке. Суды соглашаются с ни- бенно если имеются иные подозритель- ми (постановление АС Уральского округа от 21.02.2017 № А60-17261/2016). 78 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность Контролеры усомнились в реально- селя. Векселедатель – учредитель ком- сти сделок с контрагентами. В качестве пании. Проверяющие установили, что оплаты компания передала им векселя, организация не погасила вексельные обя- но не погасила вексельные обязатель- зательства, она не использовала объект ства. Суд пришел к выводу, что сторо- в хозяйственной деятельности. На этом ны создали формальный документообо- основании они усомнились в реальности рот с целью завышения вычетов НДС. сделки и отказали в возмещении НДС. Размер активов компании не обеспечи- вал исполнения обязательств по выдан- Контролеры обнаружили, что про- ным векселям. Кроме того, она не пред- давец не отразил реализацию и не упла- ставила копии векселей (постановление тил в бюджет НДС. Никакого движения АС Поволжского округа от 16.03.2017 средств между участниками операций не № А12-14726/2016). было. У компании отсутствовали сред- ства для приобретения объекта. Фискалы Инспекция отказала в возмещении настаивали, что компания не понесла ре- НДС, так как организация фактически альных расходов по сделке. Стороны не понесла расходов на покупку здания: создали схему, имитирующую расчеты. вексель остался непогашенным. Кроме Цель – незаконное возмещение НДС. того, стороны сделки взаимозависимы. В бюджете отсутствовал источник для Спорный вексель, перемещаясь по кругу, возмещения заявленного налога (поста- вернулся к первоначальному векселедате- новление АС Дальневосточного округа лю в качестве вклада в уставный капитал. от 08.10.2015 № А51-3249/2015). Судьи сочли, что использование соб- Суд установил, что компания приоб- ственного векселя свидетельствует об рела оборудование и заявила НДС к воз- умышленном создании видимости рас- мещению. По итогам камералки налого- ходов. Цель – неправомерное возмеще- вики отказали в возмещении. Один из ние НДС (постановление АС Уральского главных доводов контролеров: компания округа от 06.02.2017 № А60-19476/2016). передала поставщику векселя и не испол- нила обязательства по ним. Если компания погасит не всю задол- женность, а часть переданных в оплату В качестве подтверждения расчетов векселей, то суд может отменить дона- организация представила акты приема- числения (постановление АС Уральского передачи векселей. Она передала контр- округа от 04.09.2015 № А60-50721/2014). агенту 65 собственных векселей, но так и не погасила их. Поинтересуйтесь, уплатил ли контрагент НДС Налоговики настаивали, что ком- пания не имела реальной возможности Компания приобрела объект незавершен- погасить обязательства по векселям. ного строительства. В качестве оплаты Кроме того, они обнаружили, что цепоч- она передала продавцу два простых век- ка поставщиков не уплатила в бюджет НДС. Источник для возмещения нало- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 79

защита налоговых схем вексельные схемы га не сформирован (постановление АС Контролеры доначислили компании Западно-Сибирского округа от 15.03.2019 налог на прибыль. Они решили, что № А45-32838/2017). компания необоснованно учла расхо- ды, связанные с приобретением вексе- Общайтесь лей. ФАС Московского округа поддер- с векселедержателем жал фискалов. Кредитор компании не предпринимал никаких действий по взы- Зачастую налоговики настаивают, что сканию задолженности (постановление векселедержатель не принимал меры по от 14.02.2013 № А40-3941/12-107-21). взысканию задолженности – не контак- тировал с векселедателем. На этом осно- АС Центрального округа также при- вании они снимают расходы по сделке, шел к выводу, что компания занизила ба- оплаченной векселем. зу по налогу на прибыль. Она не учла в составе доходов кредиторскую задол- У организации была задолженность женность ликвидированного контрагента перед контрагентом. Она передала ему (п. 18 ст. 250 НК). Компания передала простой собственный вексель на сум- контрагенту собственные векселя в счет му 97 млн руб. Компания обязана была оплаты задолженности по договору. уплатить указанную сумму в 2017 году. В 2015 году кредитор ликвидировался. Суд признал векселедержателя банк- Компания не отразила кредиторку во вне- ротом. В реестр внесли сведения о пре- реализационных доходах. кращении его деятельности в связи лик- видацией. Основание – определение Контролеры доначислили налог на суда о завершении конкурсного произ- прибыль. Суд их поддержал. Органи- водства. Компания неправомерно не уч- зация настаивала, что передала векселя ла кредиторку в доходах (постановление со сроком погашения не ранее сентяб- от 07.08.2018 № А23-6406/2017). ря 2017 года, поэтому не обязана была включать кредиторку в состав внереали- Долгий срок погашения зационных доходов в 2015–2016 годах. векселя не аргумент Арбитры отклонили этот довод. У компании числилась задолженность Компания не могла погасить передан- по займу перед контрагентом. В 2012 го- ный вексель: не было денег, дебиторки, ду он передал долг новому кредитору. основных средств. Общество не предста- В счет обеспечения долга компания пере- вило документы, подтверждающие факт дала новому кредитору собственные век- передачи ценной бумаги от векселедате- селя. В 2014 году он ликвидировался. ля к векселедержателю. У ликвидирован- ного кредитора не было реальных наме- В ходе проверки контролеры доначис- рений взыскать спорную задолженность лили компании налог на прибыль. Они (постановление АС Восточно-Сибирского указали, что компания не включила во округа от 07.05.2019 № А19-4180/2018). внереализационные доходы долг с истек- 80 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность шим сроком давности перед ликвидиро- ния этих лиц из реестра (постановление ванным кредитором (п. 18 ст. 250 НК). от 05.04.2017 № А11-10676/2015). Компания настаивала, что произошла Меры предосторожности новация займа в вексельное обязатель- ство. Она передала векселя со сроком по- Если вы используете вексель в расчетах, гашения до 2018 года, поэтому не обя- то безопаснее снизить кредиторскую за- зана была включать кредиторку в состав долженность перед спорными контр- внереализационных доходов 2014 года. агентами. Перечислите часть долга на Однако суд отклонил эти доводы. расчетный счет. Докажите, что проявили должную осмотрительность. Арбитры приняли во внимание, что новый кредитор не начислял проценты Подтвердите, что у контрагентов есть по займу, не принимал меры по взыска- трудовые и материальные ресурсы, не- нию задолженности. Компания не пред- обходимые для ведения деятельности. ставила договор о новации, по которому Важно доказать, что вексельные сделки заемное обязательство переходит в век- имеют деловую цель. Следует подтвер- сельное. Она не отразила в бухучете вы- дить, что контрагенты отразили в деклара- пуск собственных векселей. В учете но- циях спорные операции и уплатили в бюд- вого кредитора нет сведений о получении жет НДС. Следует тщательно оформлять векселей и их дальнейшем движении. соглашения о новации, прописывать в до- говорах существенные условия. Суд указал, что компания обязана включить долг в доходы в том периоде, Налоговые риски возрастут, если вы когда в ЕГРЮЛ внесли запись о ликви- используете вексель в сделках с взаи- дации кредитора. Связь между заемным мозависимыми или аффилированными и вексельным обязательствами отсутству- контрагентами. Поэтому безопаснее ис- ет (постановление АС Уральского округа пользовать вексель в сделках с формаль- от 20.06.2017 № А76-17297/2016). но независимыми контрагентами. Контролеры настаивают, что ком- Компании необходимо сохранить ко- пания не вправе включить в расходы пии векселей и в случае проверки предъ- стоимость векселя, не оплаченного век- явить их контролерам. Также следует селедателем (подп. 2 п. 2 ст. 265 НК, по- иметь акты приема-передачи и другие становление ФАС Московского округа от документы, подтверждающие движение 06.08.2012 № А40-71213/11-90-305). векселей. Подписывать векселя, индос- саменты, акты приема-передачи векселей АС Волго-Вятского округа устано- должны уполномоченные лица компании. вил, что компания не могла предъявить Зачастую налоговики настаивают, что векселя к оплате, поскольку векселеда- векселя подписали неустановленные лица тель и индоссант исключены из ЕГРЮЛ. (постановление АС Московского округа Суд решил, что векселедержатель впра- от 12.09.2014 № А40-9805/14). ве включить безнадежную задолжен- ность в расходы в периоде исключе- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 81

опасная схема налог на имущество Как новый стандарт бухучета экономит налог на имущество Альмин Рабинович, руководитель управления бухгалтерского и налогового консалтинга «Финэкспертиза» Описание схемы. Компания исчис- данного объекта бухучета исходя из ляла налог на имущество по зданию размера кредиторской задолженности исходя из его среднегодовой стоимо- по арендным платежам за весь пери- сти. Впоследствии она передала недви- од действия договора аренды (п. 10, 14 жимость в аренду. Стороны договора ФСБУ 25/2018). решили применять ФСБУ 25/2018 «Бухгалтерский учет аренды» (утв. при- Несмотря на то, что арендатор учи- казом Минфина от 16.10.2018 № 208н). тывал актив в форме права пользования Они зафиксировали это в учетной поли- на счете 01 «Основные средства», этот тике для целей бухучета. актив не являлся основным средством (письма Минфина от 31.05.2019 № 03-05- Арендодатель списал с баланса недви- 05-01/39892, от 31.05.2019 № 03-05-05- жимость, переданную в аренду. Он учел 01/39608). ее на забалансовом счете. Если объект учитывается на этом счете, то амортиза- Из анализа норм ФСБУ 25/2018 ция не начисляется. следует, что основные средства – пред- мет аренды, который можно учитывать Арендодатель признал предмет арен- только на забалансовых счетах. Однако ды в качестве дебиторской задолжен- объект налогообложения по налогу на ности по стоимости чистой инвестиции имущество – основные средства, учиты- в аренду. При этом стоимость чистой ваемые на балансе компании по правилам инвестиции была равна сумме арендных бухучета (п. 1 ст. 374 НК). платежей за весь срок действия договора аренды (п. 34, 36 ФСБУ 25/2018). Ни у одной из сторон договора арен- ды спорная недвижимость не числилась Арендатор признал недвижимость на балансе в качестве основного сред- в качестве амортизируемого права поль- ства. На этом основании обе компании не зования активом. Он оценил стоимость уплачивали налог на имущество. 82 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность Оптимизация налога на имущество с помощью ФСБУ 25/2018 компания-арендодатель Применение компания-арендатор ФСБУ 25/2018 Налог на имущество Налог на имущество Передача имущества по договору аренды бюджет Комментарий «ПНП». В догово- ного имущества (письма от 03.07.2019 ре аренды стороны не обозначили, № 03-05-05-01/48949, от 31.05.2019 на чьем балансе учитывается объект. № 03-05-05-01/39892, от 31.05.2019 Контролеры доначислили налог на иму- № 03-05-05-01/39608). щество арендатору, поскольку в буху- чете он учитывал недвижимость на Однако «в составе основных средств» счете 01. и «в качестве основных средств» (п. 1 ст. 374 НК) совсем не одно и то же. ФСБУ 25/2018 вступил в силу Такого объекта налогообложения, как с 2019 года. Он обязателен с 2022 года, недвижимое имущество, учитываемое на но использовать его можно уже сейчас балансе «в составе» (а не «в качестве») (п. 48 ФСБУ 25/2018). объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухучета, ФСБУ 25/2018 допускает учитывать в главе 30 НК нет. предмет аренды на балансе любой из сторон (п. 2 ФСБУ 25/2018). Однако Для ситуации с арендой, учитываемой это не означает, что стороны учитыва- по правилам ФСБУ 25/2018, не установ- ют на балансе параллельно два объекта: лены необходимые для уплаты налога предмет аренды и актив, установленный на имущество элементы налогообложе- для каждой из сторон ФСБУ 25/2018. ния: объект обложения и налоговая база. Следовательно, не считается установлен- Компании учитывают один объект – ным и сам налог (п. 1 ст. 17 НК). предмет аренды. Однако арендатор учи- тывает его в виде права пользования До внесения уточнений в НК арен- активом, а арендодатель – в виде чистой додатель и арендатор могут не платить инвестиции в аренду. налог со стоимости объектов основных средств, налоговая база по которым рас- Минфин подтвердил, что актив считывается исходя из среднегодовой в форме права пользования не явля- стоимости. Ведь платить надо только ется объектом основных средств, но законно установленные налоги (ст. 57 в балансе арендатора отражается в соста- Конституции). ве основных средств или инвестицион- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 83

возражения на акт проверки переквалификация займов что проверяли Налог на прибыль какие претензии предъявили Компания не включила в состав внереализационных доходов суммы, полученные по договорам займа. Более того, она неправомерно учла расходы в виде процентов по ним цена вопроса 30,9 млн руб. Как доказать, что налоговики неверно включили сумму займа в доходы Павел Зюков, денег компания передавала их взай- старший партнер, мы физическому лицу – единственному руководитель учредителю. налоговой практики юридической компании Позднее он возвращал деньги заи- Coleman Legal Services модавцам, действуя по доверенности и исполняя поручение заемщика. Однако В 2015 году компания получила процент- налоговики посчитали, что в реальности ные займы от нескольких взаимозависи- деньги оставались у учредителя, возвра- мых фирм на 71 млн руб. Полученными щал он их только на бумаге. деньгами распоряжался учредитель. В ходе выездной проверки инспекторы Так как в реальности речь якобы идет посчитали, что это не были займы, а была о безвозмездной передаче денег, ее надо безвозмездная передача денег. Главными отразить в доходах. А проценты, упла- основаниями для обвинений послужили ченные за пользование деньгами, нель- номинальность компаний-заимодавцев, зя считать расходами организации. Так их связь с заемщиком и формальность решили инспекторы. Кроме того, они выдачи и погашения займов. потребовали удержать и уплатить в бюд- жет НДФЛ с сумм, безвозмездно пере- По документам выходило, что в тече- данных в адрес учредителя. ние нескольких дней после получения Однако компания смогла доказать в суде, что займы были фактически полу- чены и возвращены. Никакой безвозмезд- 84 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность ной передачи денег не было (постановле- Это прямо подтверждает возмездный характер ние АС Уральского округа от 25.06.2019 сделок. № Ф09-2993/19). Операция не противоречит нормам статьи 313 Компания не нуждалась в займе. ГК. Она представляла собой фактический возврат Налоговики посчитали, что договоры займов третьим лицом в счет погашения займа займа между компанией, заемщиком перед обществом через представителя спорных и учредителем – это мнимая сделка. контрагентов. Представитель действовал на осно- Стороны не планировали реально испол- вании доверенностей. нять ее условия. Просто гоняли деньги по кругу. Инспекторы указывали, что Общество отразило возврат заемных средств договоры займа стороны оформили лишь в бухгалтерском учете. Согласно пункту 2 ста- для прикрытия безвозмездной передачи тьи 248 НК, для целей исчисления налога на при- имущества. Ведь деньги со счетов юри- быль имущество (работы, услуги) или имуществен- дических лиц, выдавших займы, переко- ные права считаются полученными безвозмездно, чевали единственному учредителю про- если получение не связано с возникновением веряемой компании. у получателя обязанности передать имущество или имущественные права передающему лицу Налогоплательщик же указывал, что (выполнить для передающего лица работы, ока- во время проведения операций испыты- зать передающему лицу услуги). вал дефицит денежных средств. Займы ему были необходимы, чтобы не допу- Материалы налоговой проверки прямо уста- стить кассовых разрывов. навливают, что налогоплательщик фактически получил суммы займов от спорных контрагентов. Документы, которые представила ком- В последующем учредитель возвратил их заимо- пания, доказывали, что займы были про- давцам. Учредитель имел заемные обязательства центными. Факт получения и возврата перед обществом. Это свидетельствует, что спор- средств тоже был зафиксирован. ные сделки не мнимые, а наоборот, носят реаль- ный и возмездный характер. текст возражений «Договор займа является Заемное финансирование было необходимо реальной сделкой, а передача заимодавцем заем- для погашения возможных кассовых разрывов из-за дефицита собственных денежных средств. щику суммы займа – основное условие заключе- На эти факты обратил внимание генеральный директор в своих показаниях». ния такого договора (ст. 807, 808 ГК). Компания намеренно заключила В ходе выездной проверки общество предста- сделки с номинальными и подкон- трольными контрагентами. Инспекто- вило в инспекцию документы, которые подтверж- ры утверждали, что заимодавцы имели признаки номинальных и технических дали как факт получения денежных средств от компаний. Последние, в свою очередь, получали деньги от иных номинальных спорных юридических лиц, так и возврат со сто- роны учредителя заемных средств указанным контрагентам. Кроме того, общество представи- ло документы, доказывающие начисление процен- тов (квитанции к приходно-кассовым ордерам). №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 85

возражения на акт проверки переквалификация займов Акт выездной налоговой проверки некорректный предприятия «Компания» аргумент Должностными лицами МИФНС РФ по крупнейшим налогоплатель- Сделки были реально щикам на основании решения заместителя руководителя инспекции исполнены в период с 21.12.2016 по 15.12.2017 проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам полноты и своевременности упла- голословное ты налогов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015. утверждение В ходе проверки установлены следующие нарушения законода- Факт согласованности тельства о налогах и сборах: действий не установлен – невключение Обществом в состав внереализационных дохо- дов суммы в размере 71 400 000 руб., полученной по дого- ворам займа с контрагентами – ООО «Ромашка» (договор от 18.09.2015), ООО «Тюльпан» (договор от 12.11.2015), ООО «Василек» (договор от 30.09.2015), ООО «Нарцисс» (договор от 23.09.2015), ООО «Роза» (договор от 21.12.2015); – завышение расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций на 1 289 819 руб. 60 коп., в результате неправомерного включения в расходы процентов по указанным договорам займа; – неудержание из доходов учредителя Общества и неперечисле- ние в бюджет НДФЛ в размере 7 759 676 руб. с сумм выданного в адрес указанного физического лица займа. Основанием для указанных выводов послужил факт переквали- фикации налоговым органом сумм полученных займов в качестве безвозмездной передачи денежных средств, а также о завышении расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль орга- низаций на проценты по указанным договорам займа. Проверкой установлено, что договоры займа между Обществом и выдавшими займы юридическими лицами, а также учредителем Общества являлись мнимыми сделками, заключенными без намере- ния их реального исполнения. Договоры займа были оформле- ны лишь для прикрытия безвозмездной передачи имущества в виде денежных средств со счетов юридических лиц, выдавших займы, в адрес единственного учредителя компании. Кроме того, в ходе проверки установлено, что организа- ции, выдавшие займы, обладали признаками фирм-однодневок. Следовательно, Общество намеренно заключило сделки с номи- нальными и подконтрольными ему контрагентами. Таким образом, Общество изначально планировало через фик- тивные займы вывести денежные средства со счетов сомнительных контрагентов в адрес учредителя. 86 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

налоговая безопасность структур. Налоговики настаивали, что реализационных расходов, не связанных с про- налогоплательщик контролировал контр- изводством и реализацией, включаются в том агентов. Они проанализировали банков- числе расходы в виде процентов по долговым ские документы и протоколы доступа обязательствам любого вида вне зависимости от к системе «Клиент-Банк». IP-адреса ком- характера предоставленного займа (подп. 2 п. 1 пании и части заимодавцев совпадали. ст. 265 НК). Предложение инспекции удержать Это указывало на согласованность их и перечислить в бюджет НДФЛ, пени и штраф действий. с сумм займа, полученного учредителем, непра- вомерно. У налогового органа нет правовых Компания в возражениях опиралась оснований для переквалификации заключенных на реальность исполнения договоров договоров в сделки по безвозмездной передаче займа. Косвенные данные о номинально- денежных средств». сти контрагентов, по мнению налогопла- тельщика, не свидетельствуют о недобро- Компания получила необоснованную совестном поведении компании в сделках. налоговую выгоду. Проценты по займу уменьшили налогооблагаемую прибыль текст возражений «Материалы налоговой общества. Это – необоснованная нало- проверки не подтверждают факты согласован- говая выгода, решили налоговики. Но ности поведения спорных контрагентов. Факт если операции реальны и учтены без предполагаемой взаимозависимости общества искажений, инспекторы не вправе гово- с контрагентами не свидетельствует об отсут- рить о необоснованной налоговой выго- ствии реальности исполнения спорных сделок. де. Компания доказала факт получения займа и возврат с процентами. Это под- Инспекция указывает на признаки номиналь- тверждает, что она добросовестно испол- ности спорных контрагентов и факты поступления нила условия договора. на их счета денежных средств от иных номиналь- ных организаций. Однако это не свидетельствует текст возражений «Налоговая выгода может о недобросовестном участии общества в спорных быть признана необоснованной, только если ор- сделках с указанными инспекцией заимодавцами. ганизация учитывает операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом. С другой стороны, в материалах налоговой Кроме того, если операции не обусловлены раз- проверки есть доказательства реального испол- умными экономическими или иными причинами нения договоров займа. Таким образом, получен- (целями делового характера). ные по договорам займа денежные средства нель- зя признать доходами общества, учитываемыми Между тем общество добросовестно испол- при расчете налоговой базы по налогу на при- нило спорные сделки. Об этом свидетельствуют быль. Уплаченные обществом проценты законно документы, подтверждающие факт получения отнести к внереализационным расходам. займа и факт его возврата с начисленными про- центами. Это подтверждает отсутствие признаков В силу подпункта 10 пункта 1 статьи 251 НК получения необоснованной налоговой выгоды». доходы в виде денежных средств, полученных по договорам займа, не подлежат учету в доходах в целях налогообложения прибыли. В состав вне- №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 87

экономный справочник номинальный директор По каким признакам инспектор определит, что директор номинальный Незаконная налоговая схема часто стро- ей фиктивности (постановление АС ится на том, что один или несколько Дальневосточного округа от 04.02.2019 контрагентов имеют номинального дирек- № А51-5591/2018). Ведь впоследствии тора. Это руководитель, который только он может от него отказаться (постанов- числится в ЕГРЮЛ, а управляет юрлицом ление АС Западно-Сибирского окру- другой человек. Если налоговики докажут га от 13.05.2019 № А46-9805/2018). номинальность, суд согласится, что ком- Если в течение шести месяцев компа- пания уклонялась от уплаты налогов. ния не внесет достоверные сведения, то налоговики вправе исключить ее из Задача налогоплательщиков – про- ЕГРЮЛ (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона верить руководителей контрагентов. Мы № 129-ФЗ). изучили судебную практику с начала 2019 года и обобщили основные аргумен- Уголовная ответственность для номи- ты, на которые опираются инспекторы. нала. Суд может привлечь номинала к уголовной ответственности за пред- Признание директора номиналом вле- ставление документа, удостоверяющего чет за собой несколько негативных по- личность, или выдачу доверенности для следствий. внесения в ЕГРЮЛ сведений о подстав- ном лице (ст. 173.2 УК). За это преду- Пометка в ЕГРЮЛ о недостоверных смотрено одно из следующих наказаний: данных. Узнав о номинальном директо- – штраф от 100 тыс. до 300 тыс. руб. ре, инспекторы проверят эту информа- цию. Если она подтвердится и компания или в размере дохода осужденного за не исправит данные в течение 30 дней, период от семи месяцев до года; то контролеры внесут в ЕГРЮЛ отметку – обязательные работы на срок от 180 о недостоверности сведений (п. 6 ст. 11 до 240 часов; Федерального закона от 08.08.2001 – исправительные работы до двух лет. № 129-ФЗ «О госрегистрации юридиче- Суды применяют эту норму к номи- ких лиц и ИП»). налам на практике (постановление АС Северо-Западного округа от 01.02.2019 Налоговики обязаны проверять за- № А05-999/2018). явления о недостоверности, даже ес- ли номинал сам подал заявление о сво- 88 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

Административная ответственность компании. Если в рамках дела о банкрот- для номинала. За представление недо- стве кредиторы обвинят компанию в при- стоверных сведений в ЕГРЮЛ номи- чинении убытков, номинальный директор нального директора могут оштрафовать будет отвечать солидарно с фактиче- на сумму от 5 тыс. до 10 тыс. руб. (ч. 4 скими руководителями и учредителями ст. 14.25 КоАП). За повторное наруше- (ст. 61.10, 61.20 Закона от 26.10.2002 ние или представление заведомо ложных № 127-ФЗ «О банкротстве»). сведений предусмотрена дисквалификация на один – три года (ч. 5 ст. 14.25 КоАП). Номинальность не освобождает ди- ректора от ответственности (п. 6 поста- При дисквалификации директор не новления Пленума ВС от 21.12.2017 вправе занимать руководящие должно- № 53). Суды также поддерживают по- сти. Его вносят в реестр дисквалифици- зицию, что номиналы отвечают солидар- рованных лиц (nalog.ru – сервисы – све- но по долгам компании (постановления дения из реестров). К примеру, номинала АС Поволжского от 08.07.2019 № А12- дисквалифицировали на 18 месяцев (по- 23540/2018, Западно-Сибирского от становление АС Северо-Западного округа 24.01.2019 № А27-17314/2014 округов). от 01.02.2019 № А05-999/2018). Ответственность номинала может Взыскание убытков с номинала. быть снижена, но не исключена. Ведь Соглашаясь возглавить юрлицо за у него была реальная возможность 10 тыс. руб., люди обычно не знают, что управлять компанией (постановление АС они становятся контролирующим лицом Дальневосточного округа от 13.03.2019 № А04-11327/2017). Признак Суть претензий контролеров Комментарий «ПНП» номинального и аргументация судов директора Директор при Суды часто принимают во внимание Независимые контрагенты. Первая допросе сам отказные показания директоров мера безопасности от таких контр- признался, что контрагентов, если дело касается агентов – реальная встреча при он не участво- права на вычет НДС или признания обсуждении или подписании дого- вал в деятельно- расходов по сделке (постановле- вора. Желательно на своей терри- сти компании ния АС Волго-Вятского округа от тории, где есть пропускной режим. 30.01.2019 № А39-2042/2018, от Хорошо, если встреча пройдет при 14.01.2019 № А28-15718/2017). Тем нескольких свидетелях. более что руководители охотно сооб- Дружественные компании. Дирек- щают, по чьей просьбе и за какое торов дружественных компаний вознаграждение они согласились желательно проинструктировать, как стать директором юрлица (постанов- отвечать на вопросы налоговиков. ление АС Западно-Сибирского округа Безопаснее, если человек сможет от 06.02.2019 № А67-5535/2018, назвать основных контрагентов ком- оставлено в силе определением ВС пании и дать пояснения относительно №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 89

экономный справочник номинальный директор Признак Суть претензий контролеров Комментарий «ПНП» номинального и аргументация судов директора от 15.04.2019 № 304-ЭС19-4880). ее деятельности (постановление Вознаграждение обычно небольшое, АС Восточно-Сибирского округа от к примеру 10 тыс. руб. (постановле- 17.06.2019 № А19-8757/2018). ние АС Восточно-Сибирского округа Стоит избегать противоречий от 24.06.2019 № А19-16709/2018). в ходе разных допросов и опросов. В последнее время номиналов ищут Отказаться от номинальности под даже через соцсети, давая объяв- предлогом депрессии или заблуж- ления о подработке (постановление дения не получится (постановление АС Северо-Западного округа от АС Западно-Сибирского округа от 18.01.2019 № А56-9463/2018). 13.05.2019 № А46-9805/2018). Если же суд касается взыскания дол- Протокол допроса можно исклю- гов с компании, которую возглавлял чить из перечня доказательств, номинал, то отказное заявление мало если перед его началом директора поможет. В такой ситуации даже не предупредили об уголовной реальный директор может заявить ответственности (постановление о своей номинальности (постанов- АС Северо-Кавказского округа от ление АС Поволжского округа от 06.06.2019 № А53-23892/2018) 08.07.2019 № А12-23540/2018) Директор отка- Человек может не свидетельство- Независимые контрагенты. От зывается давать вать против самого себя и членов контрагентов с номиналами защитит показания своей семьи (ст. 51 Конституции). Но только реальная встреча. отказ директора от допроса по этому Дружественные компании. Дирек- основанию суды воспринимают как торов таких компаний надо про- подтверждение того, что он номинал инструктировать, как отвечать на (постановление АС Северо-Запад- вопросы налоговиков. Хорошо, если ного округа от 28.03.2019 № А44- человек сможет назвать контр- 1498/2018) агентов компании и дать пояснения по ее деятельности (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 17.06.2019 № А19-8757/2018) Директор Суды принимают во внимание заяв- Независимые контрагенты. От утверждает, что не имеет ника- ление директора, что он никак не контрагентов с такими директорами кого отношения к компании участвовал в регистрации и деятель- защитит только реальная встреча. ности компании и никому не переда- Дружественные компании. На вал свои паспортные данные (поста- практике директоров таких компаний новление АС Северо-Западного желательно проинструктировать, как округа от 01.02.2019 № А44-778/2018) отвечать на вопросы налоговиков По данным Если, по данным налоговиков, Независимые контрагенты. Сложно ИФНС, дирек- директор получал доходы только от проверить, получает ли директор тор не полу- других юрлиц, а не от того, которым зарплату в собственной компании. чает зарплату он руководит, то суд примет это Дружественные компании. Про- в собственной как доказательство номинальности следите, чтобы директор получал компании, с нее (постановление АС Западно-Сибир- зарплату на рыночном уровне. С нее не платят НДФЛ ского округа от 19.02.2019 № А67- нужно исчислять НДФЛ и страховые и взносы 4063/2018) взносы 90 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

Признак Суть претензий контролеров Комментарий «ПНП» номинального и аргументация судов директора Сотрудники Если при допросе директор ука- Независимые контрагенты. От компании указы- жет, что он работает генеральным контрагентов с такими директорами вают реального директором ООО «Лютик» вместо защитит только реальная встреча. директора ООО «Ромашка», это докажет его Дружественные компании. Дирек- номинальность (постановление торов таких компаний желательно АС Западно-Сибирского округа от проинструктировать, как отвечать на 29.03.2019 № А27-12830/2018). Тем вопросы налоговиков (постановле- более если он не знает: ние АС Восточно-Сибирского округа – где находится офис общества от 17.06.2019 № А19-8757/2018) (постановление АС Московского округа от 26.04.2019 № А40- 44152/2018); – кто основные контрагенты компа- нии (постановление АС Северо-Кав- казского округа от 05.04.2019 № А53- 8016/2018); – сколько людей работают в ком- пании (постановление АС Северо- Западного округа от 20.06.2019 № А56-79607/2018) Подписи от Налоговики нередко назначают Независимые контрагенты. Под- имени дирек- почерковедческие экспертизы, писывайте важные документы только тора выполнены чтобы доказать, что номинал не под- при личных встречах или с помощью неустановлен- писывал документы (постановления электронно-цифровой подписи. Так ными лицами АС Дальневосточного от 24.04.2019 у вас будет хотя бы какая-то уверен- № А73-9672/2018, Северо-Западного ность в сделке. от 12.04.2019 № А56-90881/2018 Учтите, что даже реальная подпись округов). одного человека может отличаться Но и живая подпись номинала не от обычной из-за эмоционального докажет реальности его работы. состояния, здоровья и т. д. На этом К примеру, номинал на допросе под- основании можно оспорить резуль- тверждает, что подписывал пустые таты экспертизы, особенно если сам бланки два раза в месяц (постановле- директор контрагента подтвердит, ние АС Северо-Западного округа от что он подписывал документы. 30.05.2019 № А42-7284/2015). Подлинность кратких подписей В одном из споров номинал ука- затрудняется установить даже экс- зал, что подписывал документы, пертиза (постановление АС Даль- не вникая в их суть (постановление невосточного округа от 06.02.2019 АС Северо-Западного округа от № А51-11982/2018, оставлено в силе 18.04.2019 № А56-3298/2018). определением ВС от 06.05.2019 Использование факсимильной № 303-ЭС19-5515). подписи также не придаст доку- Дружественные компании. Про- ментам достоверности (постанов- инструктируйте сотрудников, чтобы ление АС Северо-Западного округа они подписывали все документы соб- от 16.01.2019 № А21-10803/2017) ственноручно №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 91

экономный справочник номинальный директор Признак Суть претензий контролеров Комментарий «ПНП» номинального и аргументация судов директора Директор явля- Пожилой возраст директора и его Независимые контрагенты. Про- ется пенсионе- статус пенсионера вкупе с дру- верьте возраст и иные сведения ром гими доказательствами убедят суд о директоре контрагента по выписке в том, что реально этот человек не из ЕГРЮЛ. руководил компанией (постановле- Дружественные компании. Без- ние АС Дальневосточного округа опаснее выбирать трудоспособных от 08.04.2019 № А73-11311/2018) граждан хотя бы со средним соци- альным статусом Директор рабо- Суду трудно поверить в реальность Независимые контрагенты. Помо- тает в другой работы директора, если в другой жет только личная встреча. компании на компании он трудится подсобным Дружественные компании. На низкооплачивае- рабочим (постановление АС Западно- должность директора безопаснее мой должности Сибирского округа от 02.07.2019 выбирать трудоспособных граждан № А27-13379/2018) хотя бы со средним социальным статусом Директором Встречается много вариантов, Независимые контрагенты. Помо- выступает чело- когда проверяющие доказывают, жет только личная встреча. век с низким что генеральный директор физиче- Дружественные компании. Безо- социальным ски не мог руководить компанией. паснее выбирать трудоспособных статусом К примеру, находился в тюрьме в то граждан хотя бы со средним соци- время, когда якобы трудился в ком- альным статусом пании (постановление АС Поволж- ского округа от 28.03.2019 № А57- 9525/2018). Суды указывают, что директор не мог руководить компанией в то время, когда лечился от наркозависимости (постановление АС Северо-Запад- ного округа от 30.05.2019 № А42- 7284/2015). АС Северо-Западного округа устано- вил, что генеральный директор уже умер к тому времени, когда якобы подписывал первичные документы (постановление от 01.02.2019 № А44- 778/2018) Человек, зна- Если человек заявил в полицию об Независимые контрагенты. Помо- чащийся дирек- утере паспорта до подачи докумен- жет только личная встреча с дирек- тором, заявил тов на госрегистрацию юрлица, то тором контрагента. о пропаже это однозначно доказывает недо- Дружественные компании. Опасно паспорта стоверность документов контрагента регистрировать дружественные ком- (постановление АС Уральского пании на людей с утерянным паспор- округа от 26.07.2019 № А76- том. Доказать добросовестность 19673/2017) и реальность деятельности таких контрагентов не получится 92 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

Признак Суть претензий контролеров Комментарий «ПНП» номинального и аргументация судов директора Директор посто- Человек не мог подписывать доку- Независимые контрагенты. Без- янно находится менты собственноручно, если на опаснее подписывать документы за рубежом территории РФ он находился только при личной встрече или с помощью 39 дней в году (постановление АС электронно-цифровой подписи. Западно-Сибирского округа от Дружественные компании. Под- 06.06.2019 № А81-5461/2018). Значит, бирайте директора таким образом, его подпись на бумагах недостоверна чтобы он физически находился на территории России. Отметки о пере- сечении границы убедят суд в невоз- можности собственноручной под- писи, а значит, в недостоверности документов. Желательно, чтобы директор физи- чески находился в том же городе, что и его компания. К примеру, работая полную рабочую неделю в Новосибирске, человек физически не может подписывать документы в Рязани Руководи- Физически управлять многими ком- Независимые контрагенты. Про- тель числится паниями одновременно нельзя. Для верьте директора контрагента, не генеральным судов признак массовости считается числится ли он массовым дирек- директором еще практически синонимом номинально- тором, по данным налоговиков во многих ком- сти (постановления АС Московского (www.nalog.ru). паниях от 25.01.2019 № А40-206067/2017, Дружественные компании. Важно, Поволжского от 05.02.2019 № А65- чтобы директор имел представление 7930/2018 (оставлено в силе опре- о том, чем занимается его компания делением ВС от 30.05.2019 № 306- ЭС19-7158) округов). Особенно если у генерального директора нет никакой информации о деятельности компании Электронно- При выемке документов и электрон- Независимые контрагенты. Невоз- можно проверить, находится ли ЭЦП цифровая под- ных носителей контролеры могут у другого лица. Дружественные компании. Тот пись номинала обнаружить ключ ЭЦП у другого факт, что у директора есть элек- тронно-цифровая подпись, суд тол- находится у дру- человека. Это ставит под сомнение кует в пользу его реальной работы (постановление АС Дальневосточ- гого лица все документы, подписанные такой ного округа от 04.02.2019 № А51- 5591/2018) подписью. Нередко сами номиналы при допросе подтверждают, что пере- дали ЭЦП другому лицу (постанов- ление АС Северо-Западного округа от 15.03.2019 № А42-9582/2017, оставлено в силе определением ВС от 05.06.2019 № 307-ЭС19-10191) №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 93

свои деньги Вызвали на допрос? Разговорник для руководителя Кира Гин,  управляющий партнер юридической фирмы «Гин и партнеры» К то кого переиграет в словесной напрямую спросить, о чем будут допра- партии? Допрос в налоговой шивать свидетеля. Проверяющим нет часто напоминает шахматы. смысла этого скрывать. Поэтому лучше заранее подго- товить стратегию, чтобы разговор шел по Допрос по контрагентам вашим правилам и не навредил ни компа- нии, ни вам лично. Обдумайте возможные вопросы. Есть перечень основных вопросов, кото- Начать подготовку стоит с выбора рые задают инспекторы на допросах по темы беседы. Основные претензии ин- спорным контрагентам. Он предусмотрен спекторов, по которым они чаще всего в письме ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4- вызывают на допросы, связаны с необо- 2/13650@ (приложение № 1). Изучите снованной налоговой выгодой и приме- его перед походом на допрос. Определите нением статьи 54.1 НК. Такие претензии круг свидетелей: всех, кто контактировал предъявляют: с этим контрагентом на стадии проверки, – по сделкам с однодневками и иными заключения и исполнения договора. техническими компаниями; Стандартный блок вопросов, связан- – при переквалификации сделок; ных с определением круга свидетелей – по дроблению бизнеса. и их роли в сделках с подозрительными контрагентами, такой: Руководитель в силах предугадать, – что входит в ваши обязанности; что интересует налоговиков. Обычно это – расскажите о структуре организации; можно понять, проанализировав запра- – где, когда, по чьей инициативе и с ка- шиваемые документы. Подготовительную работу начинайте именно по этим спор- кими организациями компания заклю- ным сделкам и контрагентам. Не прене- чала договоры; брегайте звонками в инспекцию. Лучше 94 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019

свои деньги – назовите основных контрагентов; Опережайте мысль инспектора. – кто подбирал поставщиков; Пытайтесь понять, к чему ведет инспек- – как вы проверяли контрагентов? тор. Старайтесь отвечать однозначно и односложно, чтобы у налоговика не Заранее подготовьте ответы. Когда было возможности впоследствии вольно вы рассказываете о структуре организа- трактовать ваши слова при привлечении ции и конкретных должностных лицах, к налоговой ответственности и тем более будьте готовы, что инспекция следующим в суде. шагом вызовет их на допрос и сопоставит их показания с показаниями руководи- Идите на умеренный контакт. Если теля. Эти лица должны быть устойчивы вы решили отвечать на вопрос, то не и допрососпособны, иначе они навредят ограничивайтесь фразами «да» или «нет». компании. Налоговиков это разозлит. Если вы уве- рены в ответе на вопрос, объясните, по- Идеальная ситуация: работа с постав- чему «нет». щиками разбита по разным людям и от- делам. Например, подбор осуществляет вопрос «Знакомы ли вам контрагенты…»? менеджер по закупкам, проверку – про- Плохой ответ: «Нет». явление должной осмотрительности – юрист (служба безопасности), бухгалтер Хорошие ответы: «Нет, так как я не работаю принимает к учету документы и форми- рует декларации, а директор осуществля- напрямую с контрагентами». «Нет, лично мне не ет только общее руководство. Стратегия работает, только когда сделки с контр- знакомы, но Иван Иванович Иванов вполне может агентами реальны. Если компания дей- ствительно отправляла деньги на обна- знать». «Нет, но прошло слишком много времени. личку, ответить на вопросы так, чтобы не навредить себе, не получится: они слиш- Необходимо посмотреть документы, чтобы вспом- ком конкретны. Ответы из серии: «нет, не помню, не знаю, искал контрагентов нить точнее». в интернете, запрашивал только учреди- тельные документы, контакты не сохра- Говорите только то, в чем уверены. нились» неубедительны. Обращайте внимание на вопросы, кото- рые подразумевают оценку или имеют Не помните обстоятельства сделки? правовой характер. На допросе вы долж- Избегайте неоднозначных формулиро- ны отвечать исключительно на вопросы вок, неясности в ответах. Если не помни- о каких-либо фактах. те, используйте фразы «надо уточнить», «нужно поднять документы, чтобы отве- Для ответа на вопросы, требующие тить достоверно» и т. п. профессиональной, в том числе правовой оценки, есть иные мероприятия налогово- го контроля. Например, экспертиза или привлечение специалиста. Помните, что свидетель – очевидец. Он вправе говорить только то, что лично сделал и лично видел. №9, сентябрь 2019 «Практическое налоговое планирование» 95

свои деньги Допрос по переквалификации статьи 51 Конституции я воспользуюсь сделки правом не свидетельствовать против се- бя» поможет вам не сказать лишнего, Вопросы в ситуации с переквалифика- когда вы не уверены, принесут ли по- цией сделок тоже можно просчитать. казания пользу компании и вам лично. Обычно они типовые: «укажите обстоя- Руководитель лично отвечает за работу тельства заключения договоров между организации, поэтому имеет полное право «Х» и «У» / «укажите характеристики ссылаться на Конституцию. Ведь любые договоров и цель их заключения». Успех вопросы по деятельности компании име- защиты зависит от того, насколько хоро- ют к нему непосредственное отношение. шо вы объясните: что, зачем и почему. Основной упор в показаниях следует де- Статья 128 НК. Если вы не планируе- лать на наличие деловой цели в сделках. те идти на допрос, помните, что за не- явку положен штраф – 1 тыс. руб. Допрос по дроблению Неправомерный отказ от дачи показаний бизнеса (дача ложных показаний) – 3 тыс. руб. Уголовной ответственности нет. В некото- При дроблении бизнеса будьте готовы рых ситуациях дешевле откупиться от до- ответить на вопрос: «зачем вы открыли проса штрафом. новую компанию «Х»? В одном из дел руководитель сам себе навредил ответом Статья 187 УПК. Обращайте внимание «компания была открыта в связи с тем, то на продолжительность проведения до- предыдущая приблизилась к порогу пре- проса. Время допроса НК не регулиру- вышения лимита по УСН». ет, но в данной ситуации применимы по аналогии правила, установленные в УПК Подкрепите (ст. 187 УПК). Допрос не может длиться свидетельства ссылками непрерывно более четырех часов. Общая на законодательство продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов. Статья 51 Конституции. Не стоит зло- После четырехчасового допроса ссылай- употреблять ссылками на Конституцию. тесь на статью 187 УПК и просите сде- Отказ от дачи показаний налоговики вос- лать перерыв. принимают негативно, трактуют его как свидетельство вины. Лучше ссылаться Не бойтесь брать паузу. Если руко- на статью 51 Конституции, отвечая на водитель на допросе чувствует, что не отдельные вопросы с обоснованием, по- может совладать с эмоциями и грамотно чему вы не хотите отвечать. Например, отвечать на вопросы, лучше сослаться на когда вопрос поставлен некорректно или плохое самочувствие и просить перенести провокационно. Фраза «На основании допрос на другой день. 96 «Практическое налоговое планирование» №9, сентябрь 2019