Юрист компании. Ознакомительный номер

ЮК №4 49 арендодателя.А40-2 Суды отмечают: стороны, которые действовали А40-2 Постановление АС своей волей и в своем интересе, определили судьбу обеспечитель- Московского округа ного платежа, оговорили перечень оснований, при которых арен- от 26.06.2020 по делу додатель его удержит. Подобные положения соответствуют закону, № А40-198392/2019 и стороны заключают их по взаимному согласию.А40-3 А40-3 Постановле- При этом раньше суды признавали ничтожным условие договора ние Девятого ААС аренды, по которому арендодатель удерживает обеспечительный от 03.07.2020 по делу депозит в качестве штрафа, если арендатор досрочно расторга- № А40-76265/2019 ет договор аренды. Указывали: предоставленное арендатору пра- во инициировать досрочное расторжение договора не может ВС А82 Определение ВС быть существенным нарушением обязательственных отношений. от 29.01.2016 по делу Поэтому оценивали подобные условия как нарушающие баланс № А82-12165/2014 интересов сторон, а именно интересов арендатора.ВС А82 В договоре поставки: о запрете расторгать договор из-за нарушений поставщика Стороны могут указать в договоре, что покупателю запрещено А60 Решение АС Сверд- в одностороннем порядке расторгать договор, если поставщик ловской области существенно его нарушил. Большинство судов признают подобное от 08.02.2021 по делу условие ничтожным. № А60-56697/2020 Пример: поставщик не привез часть товара, покупатель уведомил А15 Решение АС Республики его об одностороннем расторжении договора, потребовал вернуть Дагестан от 08.12.2017 предоплату и возместить убытки. Поставщик ответил, что договор по делу № А15-766/2017 нельзя расторгнуть в одностороннем порядке. Покупатель обра- тился в суд с иском о взыскании предоплаты и убытков. А53Решение АС Ростовской области от 25.04.2016 Суд иск удовлетворил. Указал: в договоре согласовали, что его по делу № А53-2293/2016 можно расторгнуть по истечении 20 дней с момента подачи одной из сторон заявления о расторжении. Это условие о порядке рас- торжения договора не запрещает односторонний отказ от догово- ра. Кроме того, такой запрет противоречит императивным нормам статьи 523 ГК и ничтожен в силу статей 421, 422, 168 ГК.А60 В другом деле с похожими обстоятельствами суд указал: пункт 4 статьи 523 ГК о расторжении договора в связи с односторонним отказом от договора поставки в случае существенного наруше- ния его условий — императивный. Стороны не могут изменить его и согласовать в договоре запрет на одностороннее расторже- ние договора в случае, если существенно нарушили условия.А15 Еще в одном деле суд признал ничтожным положение договора постав- ки, по которому односторонний отказ от исполнения договора не допускался в любом случае. Указал: сформулированное условие о запрете на односторонний отказ противоречит императивным нормам статьи 523 ГК и ничтожно: применять его нельзяА53

50 Договоры Условия договора Как упростить договорную работу с помощью примерных условий Елена Шершнева Андрей Чумаков Управляющий партнер Solver Соуправляющий партнер «Лурье, Чумаков и партнеры» Чем поможет: не включать в договоры стандартные условия. Чтобы не дублировать в договорах стандартные пункты, достаточ- но использовать те, которые уже размещены в публичном досту- пе на сайте. При использовании этого подхода сможете ссылаться на эти условия в договорах с контрагентами, и объем докумен- та сократится в несколько раз. Читайте в статье, как это сделать с помощью примерных условий. Сформулировать и пре- Составьте примерные условия и разместите доставить примерные их на сайте условия для общего до- ступа вправе любое ли- Разработайте примерные условия стандартных положений, кото- цо, которое обладает рые встречаются почти в каждом соглашении. В частности, такие достаточными знани- как «форс-мажор», «уведомления», «юридическая сила договора», ями и компетенциями «конфиденциальность», «разрешение споров». Если хотите, что- для этого, в том числе са- бы примерные условия действовали только в отношении догово- морегулируемые и дру- ра определенного вида, укажите это в них. Разместите примерные гие некоммерческие условия на сайте в интернете. Можно воспользоваться собствен- организации участников ным сайтом, а можно использовать примерные условия, которые рынка. уже создал и опубликовал в сети кто-то другой. П. 7 постановления Пле- Примерные условия можно составить как в форме договора, так нума ВАС от 14.03.2014 и в форме другого документа. Например, руководства к заклю- № 16 чению договора. По закону примерные условия должны быть

ЮК №4 51 опубликованы в печати.427 ГК Это не означает, что их нужно обяза- Классический пример тельно напечатать на бумаге: они должны быть доступны любому примерных условий — контрагенту и каждый из них должен знать о существовании таких ИНКОТЕРМС или типо- примерных условий. вые контракты, которые разработала Междуна- При этом с точки зрения соблюдения формальных правил ГК родная торговая палата подразумевается, что для размещения примерных условий нуж- но использовать СМИ, в том числе сетевое или расположенное 427 ГКСт. 427 ГК в интернете, если в качестве «сетевого СМИ» его зарегистриро- А40 Постановление АС вал Роскомнадзор. Однако суды допускают использование контр- агентами тех примерных условий, которые один из них разместил Московского окру- на своем сайте.А40 га от 22.05.2017 по делу № А40-120868/2016 Пример: суд взыскал долг с общества в пользу теплоснабжаю- щей организации за тепловую энергию по договору на временное А76Постановление АС Ураль- теплоснабжение. В самом договоре стороны указали только его ского округа от 28.02.2020 предмет, ориентировочную величину теплопотребления и сумму по делу № А76-4546/2019 оплаты за нее. Указали, что остальные условия соглашения опреде- ляют типовые условия договора теплоснабжения, который опуб- ликован на сайте www.chkts.ru.А76 Сошлитесь в договоре с контрагентом на примерные условия Укажите в договоре, что примерные условия, которые размещены ВС 49П. 8 постановления по определенному адресу в интернете, применяются к правоотно- Пленума ВС от 25.12.2018 шениям сторон. Верховный суд подтверждает, что условия догово- №49 «О некоторых во- ра можно определить путем отсылки к примерным условиям.ВС 49 просах применения общих положений ГК РФ о за- При этом контрагенты могут ссылаться не только на примерные ключении и толковании условия, которые разработал кто-то из них, но и на условия, кото- договора» рая разработала другая компания, не сторона договора. В самом же договоре урегулируйте только его существенные условия Как Если примерные условия расположены в бумажном СМИ: можно использовать подстраховаться на сайте, то возникают сомнения отно- какое-то уже существующее СМИ ли- на случай смены сительно надежности такого источни- бо, что еще проще и дешевле, зареги- сайта ка: сайты исчезают, когда их владельцы стрировать свое — это можно сделать с примерными прекращают оплачивать провайдерам с помощью Роскомнадзора: процесс за- условиями услуги хостинга. Как можно полагать- нимает полтора месяца. Обязательные ся на такие примерные условия, если экземпляры бумажных СМИ направля- их можно будет через некоторое время ются в ряд библиотек, например в Рос- не найти в сети? У этой проблемы есть сийскую государственную библиотеку. два решения. Первое — воспользовать- Даже если не будет интернета, юрист ся каким-то внешним провайдером, сможет пойти в такую библиотеку, по- который оплатил хостинг, например, лучить нужный экземпляр бумажного на 10–15 лет вперед. Второе реше- СМИ с условиями и использовать его ние — продублировать публикацию для спора в суде.

Договоры 52 ОБЩИЕ ПРИМЕРНЫЕ УСЛОВИЯ Условия договора ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ СТОРОН Примерные условия мож- Настоящие общие примерные условия договорных отношений сторон раз- но изложить мещены по адресу: _____________(Общие Условия).  в форме договора 1. ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА ПРИМЕНЕНИЯ ОБЩИХ УСЛОВИЙ 1.1. Общие Условия являются примерными условиями договора, разрабо- В договоре танными для всех типов гражданско-правовых договоров и содержащими с контраген- договорные положения, которые могут использоваться сторонами граж- том можно данско-правового договора для урегулирования второстепенных аспектов установить, их отношений по конкретному договору. К Общим Условиям применяются что пример- правила статьи 427 Гражданского кодекса Российской Федерации. ные усло- вия будете 1.2. Применение Общих Условий сторонами гражданско-правового применять договора (Стороны, а каждая сторона гражданско-правового договора полностью по-отдельности — Сторона) возможно в случае, если они заключили дого- или только вор в письменной форме (Договор), в котором оговорили применение в части Общих Условий к их отношениям по указанному Договору. Кроме 1.3. Общие Условия применяются к отношениям Сторон по Договору с даты условий вступления в силу Договора и являются неотъемлемой частью Договора. о конфиден- циальности, 1.4. Стороны могут в Договоре предусмотреть применение Общих Условий в пример- к их отношениям по Договору как в полном объеме, так и частично, в том ных условиях числе по своему усмотрению изменить положения Общих Условий или дого- можно ука- вориться о неприменении отдельных их положений. зать, как будет действовать, 1.5. В случае противоречий между положениями Договора и положениями изменяться Общих Условий применяются положения Договора. или растор- гаться до- 2. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ говор, какое 2.1. Ни одна из Сторон не вправе раскрывать любым иным лицам содержа- право будет ние Договора или конфиденциальную информацию, полученную от другой применяться Стороны (или от ее имени). к отношениям сторон и как 2.2. Под конфиденциальной информацией понимается любая информа- направлять ция, касающаяся одной Стороны (раскрывающая Сторона), ставшая извест- друг другу ной другой Стороне (получающая Сторона) в рамках отношений Сторон юридически по Договору (в том числе при исполнении Договора). значимые сообщения 2.3. Получающая Сторона вправе раскрывать конфиденциальную информа- цию раскрывающей Стороны: 2.3.1. С письменного согласия раскрывающей Стороны; и(или) 2.3.2. Своим работникам, подрядчикам и иным независимым исполнителям, но только в той мере, в какой это необходимо для исполнения обязательств получающей Стороны по Договору и при условии обеспечения соблюдения указанными лицами конфиденциальности информации раскрывающей Сто- роны <...>

или специфические правила, которые характерны для конкретной ЮК №4 53 ситуации: например, цены и порядок расчетов, сроки исполнения сторонами обязательств. На сайте Полный образец примерных условий скачайте на e.law.ru ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «В части, не урегулированной положениями Договора, к отношениям Сторон в соответствии со статьей 427 Гражданского кодекса РФ при- меняются примерные условия договора, размещенные в сети Интернет по адресу www._________ (Примерные Условия)… Положения пункта ___ Примерных Условий к отношениям Сторон по Договору не применяются. Положения пункта ___ Примерных Условий к отношениям Сторон по Договору применяются в следующей редакции: …». По умолчанию договор, в основу которого положили примерные ВАС 16 П.7 постанов- условия, не меняется, если они изменились. Однако это правило ления Пленума ВАС можно пересмотреть в самом договоре или в любом последующем от 14.03.2014 №16 соглашении, которое заключат стороны.ВАС 16 «О свободе договора и ее пределах» Удобнее всего использовать примерные условия при заключении договора возмездного оказания услуг, так как основные договор- ные правила по ним мало отличаются друг от друга. Другой при- мер — пользовательские соглашения сайта и лицензии

54 Договоры Неустойка Когда из-за нетрезвого состояния сотрудников компании придется платить неустойку Зачем читать: узнаете, когда снизить неустойку из-за ненадлежащего поведения сотрудников не получится. Дарья Романова В течение двух лет заказчик фиксиро- вал нарушения сотрудников исполните- Шеф-редактор ля, а затем потребовал заплатить сумму, которая получилась в совокупности Отвечать за действия своих сотруд- за все нарушения, — 3 млн руб. Добро- ников перед заказчиком исполнитель вольно исполнитель платить отказался, будет не только, когда они некачествен- поэтому заказчик обратился в суд. но оказали услуги, выполнили работы или допустили просрочку. Заплатить Какие доказательства привел заказ- неустойку исполнителю придется, если чик. Предъявил суду акты медицин- его сотрудники нарушили и другие обя- ского освидетельствования, акты о том, занности по договору. Например, обя- что сотрудники исполнителя проноси- занность соблюдать режим, который ли алкоголь и наркотики, находились действует на территории заказчика. на территории заказчика в состоянии опьянения. Кроме того, сослался на при- Что случилось. Стороны заключили говор, которым суд признал одного договор на погрузочно-разгрузочные из сотрудников исполнителя виновным и складские работы на объекте заказчи- в покупке наркотиков в крупном разме- ка. В договоре согласовали, что сотруд- ре.УК Наркотики у этого сотрудника изъ- ники исполнителя обязаны соблюдать яли именно на посту охраны заказчика. пропускной и внутриобъектовый режи- мы заказчика, то есть им было запрещено Как возражал исполнитель. Одновре- проносить на его территорию алкоголь, менно оспаривал неустойку и просил ее наркотические вещества, а также нахо- снизить.ГК Считал: раз акты о нарушени- диться там в состоянии опьянения. Эту ях составили сотрудники заказчика, им обязанность дополнительно продубли- нельзя верить. Отмечал, что размер неу- ровали в договоре. За каждое нарушение стойки несоразмерен нарушениям, ведь исполнителю полагался штраф в разме- они не привели к реальному ущербу. ре от 100 тыс. до 500 тыс. руб. Как решил суд. Три инстанции удов- летворили иск в полном объеме.А33 Довод исполнителя о несоразмерности неу- стойки суды отклонили, поскольку тот не представил никаких доказательств УК Ч. 2 ст. 228 УК ГК Ст. 333 ГК А33Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 25.01.2021 по делу № А33-37802/2019

Компания «В ответе на претензию не признавайте факты, которые будете оспаривать» Ирина Волкова, юрист АБ «Эксиора» 56 Претензионная работа Как ответить на претензию, чтобы ее нельзя было использовать в споре Госзакупки Проверки 56 Что предпринять юристу, если 74 Что изменилось в госзакупках в компанию пришла полиция с 1 апреля 68

56 Компания Претензионная работа Как ответить на претензию, чтобы ее нельзя было использовать в споре Ирина Волкова Юрист АБ «Эксиора» Зачем читать: узнаете, какие формулировки не стоит включать в ответ на претензию и что написать вместо них. Идеальный ответ на претензию тот, после которого контрагент не может ни ссылаться, что выполнил досудебный порядок, ни зая- вить о перезапуске исковой давности. Как составить такой ответ, узнаете из статьи. Читайте, к чему придраться в претензии и как использовать ошибки из нее против контрагента. Сослаться на ошибки из претензии Даже если ваша компания обязательства нарушила, не начинайте готовить ответ на претензию с поиска контрдоводов. Мотивиро- ванные возражения и ответный расчет размера требований имеет смысл включать в текст только в том случае, если претензия обо- снованна. Первоначально при подготовке ответа проверьте, допу- стил ли контрагент в претензии ошибки, из-за которых ее можно признать необоснованной. Нет обстоятельств, на которых контрагент основывает свои требования. Если в претензии контрагент не указал, какое наруше- ние допустила ваша компания, сошлитесь на это в ответе. Напиши- те, что не можете выполнить требования из претензии, поскольку неясно, какие обязательства не исполнила или исполнила ненадле- жащим образом компания.

ЮК №4 57 Не хватает ссылок на закон и пункты договора. Если контрагент ГК П. 1 ст. 466, ст. 506, не сослался на норму или условия договора, по которым рассчитал п. 1 ст. 1005 ГК долг, неустойку, заявил иные требования, укажите на это в ответе. Без таких ссылок сложно определить, как контрагент рассчитывал ГК-1П. 3 ст. 308 ГК свои требования. Если же контрагент необходимые ссылки вклю- чил, проверьте, есть ли в претензии другие недостатки. ВАС Постановление Президиума ВАС Нет требований, указаний на действия, которые необходи- от 04.03.2014 по делу мо выполнить, срока и способа исполнения. Без таких сведений № А56-34466/2012 претензия становится немотивированным несогласием контр- агента. Напишите об этом в ответе, не признавая обстоятельства, про которые контрагент написал в претензии. Если же он требо- вания перечислил, посмотрите, упомянул ли о последствиях неис- полнения. Без таких сведений претензию суд, скорее всего, примет, но в совокупности с иными недостатками претензии это будет до- полнительным доводом в подтверждение того, что досудебный по- рядок контрагент не соблюдал. В тексте претензии упоминаются приложения, но их контр- агент не прислал. В таком случае пишите в ответе, что требование не обосновано и документально не подтверждено. Без документов- оснований возражения на них не заявляйте. Отправитель неправильно определил получателя претензии. Возможны ситуации, при которых направлять претензию контр- агент вашей компании был не вправе. Например, ООО-1 и АО за- ключили договор поставки. Грузоотправителем было ООО-2, и по условиям договора поставки именно к нему АО должно было обращаться с претензией, если возникнет недопоставка. При этом между ООО-1 и ООО-2 действовал агентский договор, по которо- му ООО-2 обязалось по поручению и за счет ООО-1 за вознаграж- дение осуществлять комплекс услуг по транспортировке товара по согласованному перечню. В итоге возникла недопоставка, ООО-2 претензию от АО получило, но удовлетворить отказалось. Спор передали на рассмотрение суда, который отказал АО в удов- летворении иска. Признал его необоснованным, поскольку то- вар поставляли в рамках договора поставки,ГК который заключили ООО-1 и АО. ООО-2 стороной указанного договора не было. Обя- зательство не создает обязанностей для лиц, которые не участвуют в нем в качестве сторон.ГК-1 Требование возместить стоимость недо- поставленного товара предъявить к агенту нельзя.ВАС Если же этих ошибок в претензии не найдете, решите, признае- те ли требования контрагента, готовы ли удовлетворить их по ос- нованиям, которые есть в претензии, и в заявленном объеме. Если не согласны хотя бы с частью требований, составьте ответ так, что- бы не перезапустить по ним срок исковой давности. Как это сде- лать, узнаете далее.

Компания 58 Кому: директору ООО «Цветик-Семицветик» Претензионная работа Адрес: г. Москва, Сентябрьский пр-т, д. 1, офис 1 Отправьте ответ ИНН: 7750000008 на претензию надлежащим спо- От кого: ПАО «Незабудка» собом – заказным Адрес: г. Москва, ул. Волшебная, д. 1, офис 8 письмом с опи- ИНН: 7750000001 сью вложения и уведомлением Исх. № ______ от «___» __________ 20__ г. о вручении. Иной На претензию №7 от «25» января 2020 г. вариант – курье- ром под под- Ответ на претензию пись о получении ответа лицом, 05.02.2020 мы получили претензионное письмо №7 от 25.01.2020 от ООО которое уполно- «Цветик-Семицветик» с требованием оплатить задолженность по аренд- мочено контр- ной плате по договору аренды в размере 45 000 (сорок пять тысяч) руб., агентом на прием проценты за пользование чужими денежными средствами в размере корреспонден- 7500 руб. ции. Сохраните документы в под- Рассмотрев Вашу претензию, сообщаем следующее. тверждение отве- та на претензию Заявляя претензию об оплате арендных платежей в указанном размере, вами не были указаны основания для взыскания, в том числе отсутству- Перечислите ет ссылка на договор аренды, заключенный между ПАО «Незабудка» ошибки, которые и ООО «Цветик-Семицветик». Нет указаний на факт нарушения с нашей контрагент до- стороны договорных обязательств, отсутствуют период просрочки пустил в претен- исполнения, указания на положения договора, применяемые при расчете зии. В частности, суммы задолженности, процентов за просрочку исполнения. не сослался на до- говор, не указал, Доказательства размера задолженности вами не представлены, задол- какие именно женность перед вашей компанией по арендным платежам у ПАО «Неза- нарушения до- будка» отсутствует, в том числе в указанном размере. пустила ваша компания Учитывая изложенное и факт предъявления претензии, прошу направить в наш адрес документы, подтверждающие заявленное требование, и обо- снованный расчет суммы задолженности. С уважением, Иванов И.И. генеральный директор ПАО «Незабудка»

ЮК №4 59 Не признавать факты и долги Ответ на претензию составляйте так, чтобы не признавать факты, ГК-2 П. 3 ст. 432 ГК которые намерены оспаривать в суде. Например, если подтверди- те действие договора, скорее всего, впоследствии это помешает вам ВС 43 П. 20, 22 постановления признать его незаключенным.ГК-2 Пленума ВС от 29.09.2015 № 43 Если не признаете требования контрагента, не используйте фор- мулировки, которые будут свидетельствовать о признании задол- ГК-3Ст. 203 женности.ВС 43 Иначе срок исковой давности для обращения в суд ГК-4 П. 2 ст. 206 ГК по предъявленным к вашей компании требованиям прервется ВС А40 Определение ВС и начнет течь заново.ГК-3 И даже если на момент вашего ответа срок исковой давности уже истек, он снова возобновится. Ведь вы при- от 24.09.2019 по делу знали долг письменно.ГК-4, ВС А40 № А40-101877/2017 Пример: заказчик не оплатил выполненные работы, из-за чего А31Постановление АС подрядчик направил две претензии. В ответ на вторую претензию Волго-Вятского окру- заказчик сообщил, что заплатит, но позже, когда у него появятся га от 21.06.2019 по делу деньги. В итоге деньги так и не перечислил. В связи с этим подряд- № А31-6550/2018 чик подал иск. Заказчик в суде ссылался, что истек срок исковой давности, и просил отказать подрядчику. Суды с этим не согласи- лись. Пояснили, что своим ответом заказчик признал долг, значит, перезапустил течение срока исковой давности.А31 Чтобы не оказать- ся в подобной ситуации, проверьте, есть ли в тексте ответа фразы, из которых суд увидит признание задолженности. Не просите контрагента предоставить отсрочку или рас- срочку, не начислять неустойку, проценты. Также не предлагай- те вариант иного встречного предоставления, например отступное. Иначе суд посчитает, что есть точное и ясное указание на призна- ние вашей компанией долга. КАК СФОРМУЛИРОВАТЬ ОТВЕТ НА ПРЕТЕНЗИЮ ПО ПРОСРОЧКЕ ОПЛАТЫ И ПРИ ЭТОМ НЕ ПРИЗНАТЬ ДОЛГ Что не так Как надо «Просим предоставить отсрочку по оплате «Сумма задолженности, которую вы предъявили задолженности по Договору аренды к уплате по претензии, подлежит проверке, поскольку нежилого помещения № ___ от «____» арендные платежи мы вносим в соответствии ___________ 20___ г. до ______________» с условиями договора, на текущую дату задолженность отсутствует» Зафиксировали и признали факт просрочки испол- Нет формулировок, из которых видно, что сторона признала нения. Просьба об отсрочке явно свидетельствует долг. Если контрагент пойдет в суд, ссылайтесь на позицию о намерении долг погасить. Признание долга по- Пленума ВС из постановления от 29.09.2015 №43: «ответ влечет за собой то, что контрагент предъявит тре- на претензию, не содержащий указания на признание долга, бование об уплате неустойки за просрочку. сам по себе не свидетельствует о признании долга».

60 Компания ВС 43-1 Абз. 2 п. 25 поста- Избегайте упоминаний в тексте сумм задолженности — основ- Претензионная работа новления Пленума ВС ного долга и неустойки. Не пишите про сроки погашения от 29.09.2015 №43 или график, если платить нужно частями. Не указывайте в ответе на претензию реквизиты договора, не пишите про обязательства. А15 Постановление АС Севе- ро-Кавказского окру- Если намерены погасить основной долг, но не проценты по ста- га от 09.02.2021 по делу тье 395 ГК или неустойку, в ответе на претензию пишите только № А15-3608/2019 про основной долг. Из-за этого срок исковой давности по неустой- ке, процентам, иным дополнительным требованиям, а также требо- ванию о возмещении убытков не прервется.ВС 43-1 Пример: стороны госконтракта подписали акт сверки взаим- ных расчетов, позже госзаказчик в ответе на претензию подряд- чика обязался оплатить выполненные работы, когда ему поступят деньги из бюджета. Поскольку госзаказчик так и не заплатил, под- рядчик обратился в суд с требованиями взыскать основной долг и неустойку. Две инстанции взыскали обе суммы, но кассация не со- гласилась. Указала: ни в акте сверки взаимных расчетов, ни в письме госзаказчика не упоминается неустойка, нет сведений о призна- нии задолженности по пеням. Поэтому суммы неустойки нужно пересчитать с учетом срока исковой давности, который ни актом, ни письмом в отношении штрафных санкций не прерывался. В свя- зи с этим суд округа направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанцииА15 КАК СФОРМУЛИРОВАТЬ ОТВЕТ НА ПРЕТЕНЗИЮ ПО НЕДОПОСТАВКЕ И ПРИ ЭТОМ НЕ ПРИЗНАТЬ ДОЛГ Что не так Как надо «Заявленное вами требование о возврате «По условиям договора поставки при выявлении стоимости недопоставленного товара недопоставки нужно провести комиссионный осмотр. и об уплате неустойки за недопоставку Представителя поставщика не уведомили о времени, дате товаров по товарно-транспортной и месте осмотра, участие в нем не принимал, количество накладной № _____ от «____» недопоставленного товара не проверял. Чтобы ___________ 20___ г. в размере установить фактическое количество поставленного _____________ (_________________) товара, рассчитать его стоимость, предлагаем руб.___ коп. полагаем завышенным организовать совместный осмотр поставленного товара и подлежащим пересчету» и оформить результаты в соответствии с условиями договора в срок до _________» В ответе перечислили все требования совокупно, Сначала надо надлежащим образом установить факт не разделяя суммы основного долга и неустой- недопоставки, что является предметом переписки ки по каждому периоду просрочки исполнения. по претензии. Лишь после того, как определите объем Написали про неустойку, значит, признали ее, недопоставленного товара, можно установить размер соответственно, и основной долг. Ведь факт при- предъявленной к взысканию стоимости товара. И только знания акцессорного требования презюмирует потом можно рассчитать неустойку с учетом просрочки, признание основного требования. если она была. Из ответа не следует безоговорочное, точное и ясное признание поставщиком долга.

Кому: генеральному директору ООО «Василек» ЮК №4 61 Адрес: г. Москва, ул. Июльская, д. 8/8, офис 10 ИНН: 7750000007 Ответ на пре- E-mail: [email protected] тензию отправь- те по адресу От кого: ПАО «Незабудка» из ЕГРЮЛ. Если Адрес: г. Москва, ул. Волшебная, д. 1, офис 8 в договоре ука- ИНН: 7750000001 зан иной адрес контрагента, на- Исх. № ______ от «___» __________ 20__ г. правьте по не- На претензию №12-3 от «25» августа 2020 г. му тоже, а также по адресу факти- Ответ на претензию ческого местона- хождения, если 30.08.2020 мы получили претензию №12-3 от 25.08.2020 от ПАО «Неза- знаете будка» с требованием оплатить задолженность за товар (пиломате- Направьте от- риалы), поставленный согласно Спецификации к Договору поставки вет на претен- от 20.04.2020 по товарным накладным №187/ТН от 29 апреля 2020 г., зию по адресу №188/ТН от 30 апреля 2020 г., в размере 90 000 (девяносто тысяч) руб. электронной по- чты, если такой Рассмотрев Вашу претензию, сообщаем следующее. порядок явно и недвусмыслен- В обоснование претензии Вами были представлены копии товарных но прописали накладных №187/ТН от 29 апреля 2020 г., №188/ТН от 30 апреля 2020 г., в договоре в которых отсутствует подпись уполномоченного лица ООО «Василек», товар передавшего. На накладной №187/ТН от 29 апреля 2020 г. нет В ответе ис- подписи уполномоченного лица ПАО «Незабудка», принимавшего товар. пользуйте такие В связи с этим полагаем, что поставка заявленного товара не подтвержде- формулировки, на документально. из которых впо- следствии суд Согласно п. 5.3 Договора поставки от 20.04.2020, заключенного меж- не увидит при- ду ООО «Василек» и ПАО «Незабудка», стороны в срок до 15.05.2020 знание долга. проводят сверку расчетов по договору, что отражается в акте сверки В противном слу- расчетов, подписанном уполномоченными представителями сторон. чае срок исковой Окончательный расчет за поставленный товар осуществляется ежеме- давности пре- сячно на основании выявленной суммы задолженности, подтвержденной рвется и начнет актом сверки расчетов, в срок, установленный договором. течь заново, даже если к моменту В направленной в наш адрес претензии отсутствует ссылка на акт сверки, ответа он прошел не указан срок возникновения задолженности, не подтверждены ее раз- мер и факт просрочки исполнения. Учитывая изложенное и факт предъявления претензии, прошу направить в наш адрес документы, подтверждающие заявленное требование, и обо- снованный расчет суммы задолженности. С уважением, Иванов И.И. генеральный директор ПАО «Незабудка»

62 Компания Интервью Суды на нашей стороне в спорах с госорганами, но не с Судебным департаментом при Верховном суде Алексей Пешков, руководитель департамента претензионно-исковой работы блока по правовым вопросам АО «Почта России». Беседовала Алексей, за почти три года работы в Почте России Вам Мария Ивакина удалось обновить департамент претензионно-исковой работы и перестроить взаимоотношения судебных юристов Главный редактор с другими подразделениями. Расскажите, как это произошло. Когда я пришел в Почту России, задача именно обновить депар- Фотографии тамент передо мной не ставилась, так сложились обстоятельства. Антона Мишакова Дело в том, что организация судебной работы и ее некоторые под- ходы, которые сложились к моему приходу в компанию, несколько отличались от тех, которые были и остаются близкими мне, и они подверглись соответствующим изменениям. Одновременно некоторые из наших коллег по разным причинам не видели своего развития в компании и приняли решение уйти. Но какого-то целенаправленного слома или чистки не было, очень многие продолжают работать и достаточно успешны. Чем отличается подход к работе Вашего подразделения от прежнего? Мы стараемся воспринимать коллег, бизнес прежде всего как кли- ентов. Поэтому, когда нас привлекают, включаемся в ситуацию и уточняем детали. Если делаем вывод, что «процессуальное реагирование» прежде- временно, то тогда перенаправляем всю необходимую информа- цию юристам, которые осуществляют текущее сопровождение



64 Компания компании. Стараемся в любом случае не оставить коллег без пози- Интервью ции или сущностных комментариев. О компании Многие сложные с точки зрения бизнеса ситуации могут вылить- ся в конфликт, в том числе судебный. Поэтому склоняемся к тому, В Почте России работаю чтобы воспринимать любой входящий запрос как предваритель- два с половиной года. ную информацию о потенциальном споре или интересе со сторо- Это непростая и не всег- ны контролирующих органов. да гибкая структура, но взамен она дает мас- Какой примерно объем споров у Почты России? су нетривиальных задач Мы как раз недавно подводили итоги 2020 года для руководства, для решения. Интересно. поэтому могу вам сказать достаточно точно. За прошлый год у нас было чуть больше шести тысяч граждан- ско-правовых споров и чуть больше пяти тысяч административ- но-правовых. Еще около четырех тысяч контрольно-надзорных мероприятий: начиная от запросов документов и информации, поступивших от контролирующих органов, и заканчивая выезд- ными проверками. Вот такой приблизительно объем. Что касается содержания, все делится на несколько крупных бло- ков, основные из которых — это споры в отношении объектов недвижимости и владения ими, многочисленные споры с подряд- чиками в различных сферах деятельности Почты России, споры и разбирательства в отношении закупок, трудовые споры. Хочу поговорить с Вами о споре с Судебным департаментом при В С по оплате услуг почтовой связи. Я правильно понимаю, что Судебный департамент не оплачивает в полном объеме услуги Почты России? У Почты России большой государственный контракт с Судебным департаментом: граждане и юридические лица по всей нашей стра- не получают судебные извещения. История такая: в законе о связи установлено, что оператор связи не вправе приостанавливать оказание услуг госзаказчику по госу- дарственному контракту без его письменного согласия. У нас гос- заказчиков много. Помимо суда это налоговая, ГИБДД, приставы, и со всеми этими организациями заключены государственные кон- тракты на отправку различных извещений и иной корреспонден- ции. И по спорам с этими госзаказчиками у нас положительная практика. По закону отказать в отправке извещений мы не можем, даже если стоимость почтовых услуг превысила цену государственно- го контракта. При этом цена государственного контракта не может быть изменена более чем на определенную величину. Но несмотря на это, суды встают на нашу сторону в спорах с другими госоргана- ми, но не с Судебным департаментом.

ЮК №4 65 Отказать в отправке извещений мы не можем, даже если стоимость почтовых услуг превысила цену госконтракта На что ссылаются суды, когда встают на сторону 6 Почты России? Есть несколько условий, при соблюдении которых суды делают тысяч — столько исключение из общего правила. К ним относятся случаи, когда гражданско- оказание услуг обязательно для исполнителя; заключение контрак- та с единственным поставщиком; отсутствие спора в отношении правовых споров объема и стоимости оказанной услуги и т. д. Если в споре суд выяв- было ляет эти и несколько других обстоятельств, то он все равно дела- ет вывод о том, что исполнитель должен получить надлежащее у Почты России возмещение. в прошлом году В целом проблема вызвана сложностью бюджетного процес- са — госзаказчики часто не спорят ни с объемом, ни со стоимостью услуги. Однако они просто не могут произвести добровольную оплату, израсходовать бюджет в большем размере, чем он до них доведен. Мы идем в суд, и он удовлетворяет наши требования. Это было в спорах с ГИБДД, ФССП, налоговой, казначейством и другими госорганами. Но именно в деле с Судебным департаментом суды заняли иную позицию. В любом случае Вашей команде удалось убедить суды в спорах с другими госорганами. В каких еще делах удалось изменить практику? У нас несколько таких дел. Одно из них связано с так называемой первой милей, когда осуществляется перевозка периодических подписных изданий. «Первой милей»? Почта России заключает договоры с издательствами, на осно- вании которых она доставляет газеты и журналы от издателей до так называемых газетно-журнальных узлов для их даль- нейшей сортировки и доставки подписчикам. Перед тем как направить печатную продукцию подписчикам, готовая про- дукция — газеты и журналы — должна как-то попасть в руки Почты России.

Компания 66 Интервью Договоры с издательствами регулируют в том числе процесс такой передачи. Это стандартные договоры Почты России, которые устанавливают плату за доставку печатной продук- ции до газетно-журнальных узлов. Договоры комплексные, и это одна из целого ряда услуг, которые предоставляются по договору. Спор возник как раз по этому условию: кто должен за это платить? Да, и проблема заключалась в том, что в 2008 году состоялось реше- ние ВАС, который очень скомканно написал, что такая достав- ка якобы является частью «единого технологического процесса», за который Почта России уже берет деньги с подписчиков, поэтому взимать дополнительную плату за эту доставку мы не вправе. Реше- ние очень странное, короткое и неказистое. Более того, впослед- ствии, в 2016 году, его поддержал и Верховный суд. Неудивительно, что многие издательства успешно оспаривали положения догово- ров об оплате «первой мили». Но на сегодняшний день можно сказать, что обратная практика уже фактически состоялась. Несколько дел в различных регионах завершились положительным исходом для Почты России. Как удалось преодолеть позицию высших судов? Во-первых, нам удалось наконец объяснить технологию услуги и подробно разобрать, какие правоотношения складываются меж- ду всеми участниками процесса подписки. Процесс действительно технологически непростой, и не всегда людям, не знакомым с его спецификой, удается с ходу в нем разобраться. В результате стало ясно, что доставка груза от издательства до сортировочного пунк- та, если она не оплачивается издателем, осуществляется Почтой России бесплатно. К сожалению, Почта России этого делать не в состоянии. Кроме того, была дана оценка факту отсутствия возраже- ний против такого положения договора на стороне издательств на этапе его заключения. Более того, в отдельных случаях даже В ходе спора выяснилось, что одна и та же земля находится во владении двух лиц

ЮК №4 67 производилась частичная оплата за эту услугу, что, безусловно, О себе должно лишать издательство права оспаривать действительность такого положения договора. До прихода в Почту России рабо- Вы сказали, что было несколько больших дел. тал в BNP Paribas, PWC, Да, очень интересный спор у нас с аэропортом Шереметьево. Baker&Makenzie, Lex Borealis О чем спорили с аэропортом? Шереметьево потребовал взыскать плату за фактическое поль- зование земельным участком, на котором расположены объекты почтовой инфраструктуры. В ходе спора выяснилось, что одна и та же земля — небольшой земельный участок Почты России, который входит в большое пятно аэропорта, — находится во владении сразу двух лиц. На каком основании? У каждого есть свой договор аренды. Фактически выявлена колли- зия законодательных актов двух субъектов РФ. В девяностых годах и Москва, и Московская область считали своей территорию аэро- порта. К настоящему моменту эта коллизия устранена приняти- ем соответствующих законодательных актов субъектов, но суду пришлось устранять правовую неопределенность возникших в тот период арендных отношений. А моим коллегам пришлось серьезно поработать в архивах и восстановить историю владения земельным участком еще с советских времен. Кроме этих дел нам удалось создать практику там, где ее вообще раньше не было. По какому вопросу? У нас был спор о безвозмездной переправе почты через Татарский пролив. Дело в том, что Татарский пролив классифицируется в качестве отдельной части моря. В законодательстве о мореплава- нии переправ на морском транспорте не предусмотрено, а нормами о почтовой связи не раскрывается понятие «переправ», за пре- одоление которых при перевозке почты плата взиматься не долж- на. Таким образом, на маршруте присутствует морская линия, а не переправа. Моим коллегам удалось доказать, что в этой части законодательство о почтовой связи должно иметь приоритет над Кодексом торгового мореплавания и плата за переправу почты взиматься не должна. Сложность данного дела заключалась прежде всего в уникальных фактических обстоятельствах. Таких морских объектов в нашей стране очень мало и какая-либо судебная практика по данной теме просто отсутствовала — это первое дело такого рода

68 Компания Госзакупки Что изменилось в госзакупках с 1 апреля Анастасия Яремчук Руководитель антимонопольной практики Rights Business Standard Главное в статье 2 3 1 Сколько теперь Какое обеспечение компании удастся придется Чем рискуют заработать на одном предоставить участники госконтракте во время электронных электронных закупок закупок у единственного поставщика 4 5 6 Как добиться, Какого этапа закупок Какие сведения чтобы компанию теперь не будет и документы заказчик убрали из реестра в электронном больше не сможет недобросовестных конкурсе требовать по Закону поставщиков №223-ФЗ

ЮК №4 69 Теперь проводить электронные закупки надо по новым прави- лам. Например, изменились требования к заявке участника, срок ее подачи, сумма, которую заказчик сможет потратить в рамках одной закупки в электронной форме. Что еще изменилось в госза- купках и какие из-за этого могут быть проблемы у компании, кото- рая в них участвует, читайте в статье. Проводить малые закупки у единственного поставщика будут в электронной форме Теперь госзакупки у единственного поставщика на сумму до 3 млн 449 ФЗ Подп. «в» п. 23 ст. 1 руб. будут проводить через электронную площадку.449 ФЗ До этого Федерального закона были только бумажные закупки на сумму до 600 тыс. руб. Первона- от 27.12.2019 №449-ФЗ чально изменения должны были вступить в силу с 1 июля 2020 года, затем срок передвинули на 1 октября и перенесли вновь. Новую 44 ФЗ Федеральный закон форму малых закупок в Закон о контрактной системе44 ФЗ ввели, от 05.04.2013 №44-ФЗ чтобы упростить процедуру. Такие закупки проводят, чтобы зака- «О контрактной системе зать товары, работы или услуги, которые не обладают специфи- в сфере закупок товаров, ческими особенностями, а потому не требуют длительной оценки работ, услуг для обеспе- предложений от поставщиков. чения государственных и муниципальных нужд» Чтобы принять участие в закупках, поставщик должен будет сформировать на электронной торговой площадке предваритель- ное предложение. Для этого нужно будет выбрать товар из катало- га, а также указать в предложении: товарный знак и страну происхождения товара; количество товара, который у него есть; цену за единицу товара; территории, в пределах которых может поставить товар; срок действия предложения и сроки поставки. Процесс закупки будет происходить так. Заказчик создаст запрос, электронная площадка сделает для него подборку предложений, которые есть в системе. При этом система заблокирует у постав- щиков количество товара, которое заказчик укажет в запросе. Это необходимо, чтобы одни и те же поставщики не могли одновре- менно участвовать в закупках по поводу одного и того же товара. Не позднее следующего рабочего дня заказчик должен будет проверить, соответствуют ли предложения поставщиков его запросу. Предложения, которые он не отклонит, попадут в ито- говый протокол. Победителя заказчик определит автоматически, по наименьшей цене. Система отразит это в итоговом протоко- ле с заявками, которые будут ранжированы по цене. После этого

70 Компания По каким основаниям заказчик отклонит заявку на участие Госзакупки в электронных закупках у единственного поставщика Прежде чем составить итоговый про- участник не соответствует требовани- Кроме того, заказчик должен будет токол закупок и выбрать победителя, ям, которые Закон о контрактной си- отклонить заявку, в которой участ- заказчик должен проверить, соот- стеме предъявляет к участникам; ник предлагает для закупки това- ветствуют ли заявки требованиям за- ры иностранного происхождения, купочной документации и закона. заявка не соответствует требованиям, а также работы или услуги, кото- Отклонит заявку, если: которые заказчик указал в извещении; рые будут оказывать иностранные лица, если есть запрет на их допуск участник не представил необходимую заявка содержит недостоверную к госзакупкам. информацию или документы; информацию. Источник: подп. «а» п. 6 ч. 12 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ 44 ФЗ-1 П. 12 ст. 93, п. 13 заказчик в течение трех часов должен будет разместить на элек- ст. 82.1 Федерально- тронной площадке проект контракта. На то, чтобы его подписать, го закона от 05.04.2013 у победителя будет один рабочий день. Столько же времени систе- № 44-ФЗ ма даст и заказчику на ответное подписание. Кроме того, после итогового протокола электронная площадка разблокирует товар у проигравших участников и уменьшит его количество в предло- жении поставщика, который победил. Какие могут быть трудности. Новая процедура закупок не учи- тывает, что в проекте контракта заказчик может допустить ошибку. В обычной ситуации исправить ее стороны могли бы с помощью протокола разногласий. Однако во время электронных закупок у единственного поставщика это невозможно.44 ФЗ-1 Чтобы внести правки в контракт, победитель вынужден будет обратиться в управление ФАС. После этого сотрудники УФАС в течение двух рабочих дней будут решать, принять жалобу к рас- смотрению и приостановить закупку или жалобу отклонить. К тому времени, когда они примут решение, для поставщика уже истечет срок, в течение которого он должен был подписать кон- тракт. В такой ситуации его автоматически признают уклонив- шимся от заключения контракта. В результате победитель закупки оказывается в сложном положении: подписать неправильный кон- тракт не может, поскольку и в будущем не сможет внести в него правки, и одновременно рискует потерять контракт вовсе, а также попасть в реестр недобросовестных поставщиков, если управление ФАС признает жалобу необоснованной. Принимать участие в электронном запросе котировок придется по новым правилам 449ФЗ-1 П. 16 ст. 1 Федераль- Электронный запрос котировок по Закону № 44-ФЗ теперь будут ного закона от 27.12.2019 № 449-ФЗ проводить с начальной максимальной ценой контракта до 3 млн руб.449 ФЗ-1 Ранее в электронной форме запрос котировок проводили

ЮК №4 71 только на сумму до 500 тыс. руб. Кроме того, отменили верхнюю Во время запроса ко- границу в 100 млн руб., которая ранее действовала для годово- тировок победителем го объема закупок в такой форме. Останется только ограничение признают участника, ко- в 10 процентов от совокупного объема закупок заказчика за год. торый предложил наи- меньшую стоимость Еще одно изменение: заказчик больше не сможет вносить прав- выполнения контракта ки в извещение о закупке, сможет только отменить ее полностью не позднее чем за час до окончания срока подачи заявок. Ранее отменить запрос котировок заказчик мог не позднее чем за два дня до того, как истечет указанный срок. Подавать заявки для участия в электронном запросе котировок поставщикам придется быстрее. Срок подачи заявок сократили на день — до четырех рабочих дней. Кроме того, теперь участни- ки должны будут дополнительно прикладывать документы, если этого потребует заказчик. Например, к заявке придется прикрепить копию лицензии, если она нужна по условиям закупки. После того как срок подачи заявок истечет, не позднее следующе- го рабочего дня заказчик должен будет рассмотреть заявки и соста- вить итоговый протокол. В течение трех часов после этого он разместит в системе проект госконтракта. Подписать его победи- тель запроса котировок должен будет в течение следующего рабо- чего дня. При этом составить протокол разногласий он не сможет, даже если не согласен с условиями контракта. Изменились последствия того, что запрос котировок призна- ют несостоявшимся. Теперь, если поступит только одна заявка или заказчик признает соответствующей лишь одну заявку, кон- тракт подпишет с таким участником. Если же ни одной соответ- ствующей заявки не будет, заказчик должен будет провести новую закупку. Раньше, если запрос котировок признавали несостояв- шимся, срок подачи заявок продлевали еще на четыре рабочих дня. Какие могут быть трудности. Из-за того, что закупка про- ходит в сжатые сроки, победитель ограничен в выборе способа обеспечения исполнения контракта: он не успеет получить банков- скую гарантию, а значит, должен заморозить собственные средства на период, пока будет исполнять контракт. Кроме того, у победителя электронного запроса котировок та же проблема, что в электронных закупках у единственного постав- щика, которые ввели с 1 апреля. Он не сможет составить прото- кол разногласий и не успеет вовремя обратиться в УФАС, чтобы приостановить закупку и внести изменения в контракт, когда это необходимо. Из-за этого вынужден будет подписать контракт на условиях, которые его не устраивают, или рискует на два года оказаться в реестре недобросовестных поставщиков из-за того, что его признают уклонившимся от заключения контракта, а жалобу в УФАС — необоснованной.

Компания 72 Госзакупки Какие сведения о компаниях будут включать в реестр недобросовестных поставщиков В реестр будут включать информа- Кроме того, в законе появятся основа- Информацию об участниках компа- цию не только об участниках, кото- ния, по которым сведения из реестра нии, ее учредителях, управляющей рых заказчик признал уклонившимися, будут исключать досрочно. По обще- организации исключат из реестра не- и поставщиках, которые не исполнили му правилу это происходит автома- добросовестных поставщиков, если контракты, но также сведения: тически через два года. По новым оператор получит информацию, ко- правилам оператор должен будет до- торая подтвердит, что они не мог- об управляющей организации, если ей срочно убрать информацию о ком- ли влиять на деятельность участника передали полномочия директора; пании из реестра, если та через суд закупки на день, когда его признали оспорит решение УФАС либо призна- уклонившимся от заключения гос- об участниках корпоративно- ет незаконным или недействительным контракта, или на день расторжения го юрлица, которые влияют на его односторонний отказ заказчика от ис- контракта. Поправки вступят в силу деятельность; полнения контракта. 1 июля 2021 года. об учредителях унитарного юрлица. Источник: Федеральный закон от 30.12.2020 №539-ФЗ 452 ФЗ Федеральный закон Изменились правила участия в электронных от 22.12.2020 №452-ФЗ закупках для субъектов МСП С 1 апреля начали действовать новые правила проведения кон- курентных закупок среди субъектов малого и среднего бизнеса по Закону №223-ФЗ. Для участников ввели исчерпывающий пере- чень документов, которые заказчик может потребовать в составе заявки.452 ФЗ Новое правило сближает процедуру закупок по Зако- ну № 223-ФЗ с закупками по Закону о контрактной системе. Теперь у субъектов МСП заказчики могут запросить: наименование, ИНН, адрес и учредительные документы; копию доверенности на того, кто действует от имени компании; копию решения о согласии на совершение крупной сделки; копии документов, которые подтверждают, что участник соот- ветствует необходимым требованиям; документы об обеспечении заявки: реквизиты спецсчета или бан- ковскую гарантию; предложение участника по предмету закупки и о цене договора; копии документов, которые подтверждают, что товар соответ- ствует требованиям закона; наименование страны происхождения товара. Заказчик также может попросить продекларировать некоторые обстоятельства, чтобы подтвердить, что участник закупки, напри- мер, не проводит ликвидацию, не приостановил свою деятельность и соответствует требованиям закупочной документации. Заявка на участие в электронном конкурсе и запросе предложе- ний по примеру Закона о контрактной системе теперь состоит

ЮК №4 73 из двух частей. В первой части участник должен будет представить сведения по предмету закупки, а во второй — по критериям оценки самого участника. Еще одно изменение: заказчики больше не смогут использовать этап квалификационного отбора во время конкурса среди субъ- ектов малого и среднего бизнеса. Отбор проводили до того, как участник подаст заявку с конкретным коммерческим предложе- нием. На этом этапе заказчик мог предъявить к участникам оди- наковые требования, а те должны были подтвердить, что им соответствуют. Если участник не отвечал требованиям, заказчик его к дальнейшей закупке не допускал. Какие могут быть трудности. Поправки ограничили заказ- чикам свободу в выборе критериев оценки участников. С одной стороны, это поможет противодействовать злоупотреблени- ям и недобросовестной конкуренции. С другой — новые прави- ла помешают заказчику выбрать не только заявку, которая больше других соответствует закупочной документации, но также участ- ника, который больше всего его устраивает. Из-за того, что теперь нельзя проводить квалификационный отбор среди субъектов малого и среднего предпринимательства, контракт может достать- ся ненадежному поставщику или исполнителю вместо компании, которая исполнила бы договор качественно и в срок

74 Компания Полицейская проверка Что предпринять юристу, если компанией заинтересовалась полиция Алексей Буканев Адвокат, партнер АБ «ЗКС» Поможет: пройти полицейскую проверку и избежать ошибок, из-за которых у компании прибавится проблем. Даже если компания ничего не нарушила, это не означает, что к ней не приедут правоохранители. Работаете с госзаказом, возник спор с контрагентом, произошел несчастный случай или компания привлекла внимание налоговой — вот неполный список ситуаций, когда компании грозит полицейская проверка. Как реагировать, если правоохранители запрашивают документы, приехали в офис или вызывают сотрудника на опрос, узнаете из статьи. Запрашивают документы: проверьте регистрационный номер в запросе МВД Приказ МВД Если в компанию пришел запрос о представлении документов, от 29.08.2014 №736 «Об удостоверьтесь в его законности. Для этого проверьте, указан утверждении Инструк- ли в запросе регистрационный номер, под которым в Книге учета ции о порядке приема, ре- заявлений о преступлениях фиксируют заявление или сообщение гистрации и разрешения о преступлении и дату, когда оно поступило.МВД Полицейские впра- в территориальных ор- ве направить запрос только после регистрации сообщения с при- ганах Министерства вну- своением ему индивидуального номера. тренних дел Российской Федерации заявлений и сообщений о преступ- лениях, об администра- тивных правонарушениях, о происшествиях»

ЮК №4 75 Иногда сотрудники полиции направляют запросы о представле- При проверке в рамках нии документов самостоятельно, без каких-либо оснований, что Закона об оперативно- выходит за рамки предоставленных им полномочий. Узнать, дей- розыскной деятельно- ствительно ли проводится проверка по заявлению о преступлении, сти могут проводить можно, только если направите адвокатский запрос. мероприятия, о которых компания не узнает: на- Таким образом, если в компанию пришел запрос о представлении пример, прослушивать уставных и бухгалтерских документов, но там не указали основа- телефон, контролиро- ние и номер материала проверки, а на адвокатский запрос ответ вы вать почту. Результа- не получили, документы не представляйте. Сотрудники полиции ты засекретят. Порядок действуют незаконно. проведения каждо- го мероприятия регла- Приехали в офис компании: проверьте ментирован и может удостоверения и потребуйте копию распоряжения требовать судебного ре- шения или согласования с руководством Прежде чем обследовать помещения компании в рамках оператив- 182 УК Ст. 182 УК но-розыскной деятельности, выемки, налоговой проверки, компа- нию обязаны ознакомить с распоряжением или постановлением о проведении обследования, представить копию документа. Про- читайте, каковы причина и основания проведения мероприятия, чтобы в последующем защитить свои права. Кроме того, удостоверьтесь, что пришли действительно сотруд- ники полиции: попросите у них предъявить служебные удостове- рения. Если есть сомнения в законности проведения мероприятия, то лучше позвонить в полицию, чтобы убедиться, что приехали действительно полицейские. Не путайте обследование с обыском.182 УК Обыск проводят по воз- бужденному уголовному делу. Обследования же осуществляют еще перед тем, как возбудить уголовное дело. Обследование — это гласное оперативно-розыскное мероприятие и поэтому требует согласия с ним. Когда будете знакомиться с распоряжением о проведении обсле- дования, перед подписью сможете указать в документе о своем Как 1 Обосновывайте возникшие пробле- конфликтные ситуации путем перегово- минимизировать мы контрагенту, если понимаете, что ров, в том числе с сотрудниками право- риски того, что не можете исполнить договорные обя- охранительных органов. в компанию зательства, особенно в случаях, когда придут договор связан с госфинансированием. 3 Проверяйте составление исходящих полицейские Не создавайте видимость исполнения от компании документов, избегайте и не подписывайте закрывающие доку- двусмысленных формулировок, не под- менты, чтобы исполнить обязательства писывайте документы в спешке. в будущем. 4 Проводите независимую экспертизу 2 Привлекайте специалистов в обла- при оценке имущества, совершении сде- сти уголовного права к общению с пра- лок, а также постоянный аудит деятель- воохранителями. Пробуйте решить ности компании.

76 Компания С какими проверками приходит полиция Полицейская проверка 1 В рамках Федерального закона 2 В рамках статей 144–145 УПК. 3 В рамках налоговой проверки. «Об оперативно-розыскной дея- Основание для такой «дослед- Такие проверки проводят на основа- тельности». Основаниями для такой ственной» проверки — сообщение нии Налогового кодекса, но оператив- проверки могут быть возбужден- о преступлении или результаты опе- ные сотрудники могут параллельно ное уголовное дело или сведения ративно-розыскной деятельности. проводить оперативно-розыскные ме- о преступлении, которые стали из- Проверки по экономическим престу- роприятия и использовать те полно- вестны правоохранительным орга- плениям проводят до 30 суток. Когда мочия, которые предусматривают нам. Дело могут возбудить не только срок истечет, сотрудник правоохра- федеральные законы «Об оператив- в отношении сотрудников компа- нительных органов обязан принять но-розыскной деятельности», «О по- нии или по факту ее деятельности, одно из решений: о возбуждении лиции», «О Федеральной службе но и в отношении контрагентов: тог- уголовного дела, об отказе в возбуж- безопасности». Их полномочия гораз- да придут проверять и компанию. дении или о передаче сообщения до шире по сравнению с полномочи- Результаты проверки поступят в след- по подследственности. Сотрудни- ями сотрудников налоговых органов. ственные органы и могут стать ос- ки часто злоупотребляют правом Последний тренд таких выездных нованием для возбуждения против и при истечении срока проверки вы- налоговых проверок — это выемка компании дела. Информацию также носят так называемое промежуточное с участием сотрудников полиции, ко- могут направить в ФНС для исполь- постановление об отказе в возбужде- торую они проводят как обыск, с на- зования в проверках, делах о банк- нии дела. Руководство на следующий рушением прав работников компании ротстве. Сроков проведения таких день это постановление отменя- и изъятием в компании докумен- проверок фактически нет, поскольку ет, и сроки проверки таким образом тов, оргтехники и другого офисного их можно неоднократно продлевать. продлеваются. оборудования. Источники: ст. 7 Федерального закона от 12.08.1995 №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», феде- ральные законы от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции», от 03.04.1995 № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности», приказ МВД № 495, ФНС № ММ-7-2-347 от 30.06.2009 возражении. Это не всегда препятствует тому, что обследование проведут, зато будет весомым аргументом, когда будете обжало- вать это мероприятие. В ходе мероприятия должны присутствовать понятые, которым нужно постоянно находиться в месте, где проходит обследование, вместе с представителем компании и силовиками. Это поможет минимизировать риски «подброса». В качестве понятых должны привлекать незаинтересованных лиц — не сотрудников правоохра- нительных органов. По окончании мероприятия составляют протокол. Внесите в него замечания и получите его копию, чтобы можно было впо- следствии обжаловать нарушения. Не расписывайтесь в протоколе, пока не получите копию этого документа. Обжаловать нарушения можно в вышестоящий орган, прокуратуру или суд в разумный срок, лучше в течение недели. Часто полицейские забирают из офиса при проверке все, что видят. В последующем будет трудно истребовать от них доку- менты, которые нужны в работе, в судах, налоговой инспекции. Поэтому в офисе храните только те документы, которые необхо- димы компании для работы в отчетном периоде. Остальные документы поместите на арендуемом частным лицом складе, к которому есть доступ только у ограниченного круга доверенных лиц. Если же для того, чтобы обосновать свою пози- цию, потребуется представить следствию документы, которые

ЮК №4 77 лежат в тайном месте, это можно сделать оперативно. Также нужно 164.1 УПК Ст. 164.1 УПК быть готовым к тому, что изымут серверы и оргтехнику. Поэтому информацию лучше хранить на облаке, чтобы после изъятия сразу восстановить работу компании. Сотрудники полиции должны копировать информацию, а не изымать технику. Согласно УПК, при производстве по уголов- ным делам в сфере предпринимательской деятельности изъятие электронных носителей информации не допускается.164.1 УПК Однако есть исключения, когда допускается изъятие, и правоох- ранитель этим пользуется. В частности, если вынесли постановле- ние о назначении судебной экспертизы в отношении электронных носителей информации или если изъятие электронных носителей информации правоохранители производят на основании судебно- го решения. Также сотрудники правоохранительных органов вправе изъ- ять технику, если копирование информации, по заявлению специ- алиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение. В ходе выемки сотрудники полиции вправе изымать только те предметы и документы, которые указаны в постановлении о производстве выемки документов и предметов. Вызывают работника на опрос и получение объяснений: узнайте основания вызова Если работника компании вызвали, чтобы получить от него объяс- нения, попросите работника показать письменное подтверждение вызова. После этого свяжитесь с сотрудником правоохранитель- ных органов, чтобы узнать основания вызова, его законность. Это поможет прояснить ситуацию для подготовки сотрудника к визи- ту, в первую очередь разъяснить ему его права и обязанности при даче объяснений. При этом лучше направить сотрудника на визит вместе с адвока- том. Он поможет минимизировать риски, которые могут возник- нуть при даче объяснений, и понять, в чем заключается проверка и что интересно правоохранителю, чтобы затем подготовить остальных сотрудников. Если узнаете, что опрос проведут в рамках оперативно-розыск- ной деятельности, сообщите работнику, что в полицию в таком случае можно не являться, поскольку такой опрос подразумевает добровольное согласие. При проведении проверки в рамках ста- тей 144–145 УПК лицу нужно обязательно прийти в правоохрани- тельные органы, если его письменно уведомили об этом

78 Компания Персональные данные За какие нарушения в рекламной рассылке оштрафуют на 500 тысяч и как от этого защититься Елена Янина Партнер юридического партнерства «Курсив» Что в статье: пять нарушений в рекламной рассылке, из-за которых компанию оштрафуют. 38 ФЗЧ. 1 ст. 18 Федерального Компании собирают данные клиентов, когда те регистрируют- закона от 13.03.2006 №38- ся на сайтах, вступают в программы лояльности, покупают товары, ФЗ «О рекламе» заказывают работы или услуги. Собранные данные включают в базу для рекламной рассылки или продают, а потом их за это штрафу- КoАП Ч. 1 ст. 14.3 КоАП ют ФАС и Роскомнадзор. Из-за каких нарушений компании грозит штраф до 500 тыс. руб. и как этого избежать, читайте в статье. Какие нарушения в рекламных рассылках ищут проверяющие Требования к рекламным Чиновники из ФАС и Роскомнадзора обращают внимание на пять рассылкам есть в Законе нарушений, когда проверяют рекламные рассылки компаний. о персональных данных и в Законе о рекламе. То, Не взяли согласие на рекламную рассылку. Получить его ком- как компания эти требо- пания обязана до того, как направит рассылку клиентам.38 ФЗ Не вания соблюдает, про- сможете при проверке доказать, что получили согласие, управ- веряют Роскомнадзор ление ФАС заставит устранить нарушение и может оштрафо- и ФАС вать компанию до 500 тыс. руб.КоАП Например, УФАС признало, что действия оператора мобильной связи нарушают требования

ЮК №4 79 Закона о рекламе. Оператор направлял клиентам рекламу с помо- А46 Постановление АС За- щью СМС-сообщений, хотя те согласие на рассылку не давали. падно-Сибирского окру- Управление выдало оператору предписание, чтобы тот устранил га от 22.07.2020 по делу нарушение, и направило материалы дела уполномоченному долж- № А46-15010/2019 ностному лицу, чтобы возбудить дело об административной ответ- ственности. Оператор попытался оспорить решение УФАС в суде, ФАСРешение Московского однако три инстанции ему отказали.А46 УФАС от 27.09.2018 по де- лу №3-18-172/77-18 Не оформили отдельное согласие на рассылку или обработку персональных данных. Чиновники проверят, в каком докумен- 152 ФЗП. 8 ч. 4 ст. 9 Федераль- те клиент дал согласие на рекламную рассылку и на обработку его ного закона от 27.07.2006 данных в целях такой рассылки. Согласие необходимо оформлять №152-ФЗ «О персональ- в отдельном документе. Нарушением будет включить согласие ных данных» на рассылку в текст договора или оферты, предмет которой не свя- зан с рассылкой рекламы, и не давать возможности подписать дого- А42Постановление Тринад- вор или акцептовать условия оферты без такого согласия. цатого ААС от 16.08.2018 по делу № А42-3045/2017 Пример: УФАС проверило интернет-магазин по жалобе физлица и решило привлечь магазин к административной ответственности. Управление обнаружило, что магазин включил согласие на рас- пространение своей рекламы в текст оферты на своем сайте. Одна- ко акцептовать оферту без такого согласия клиент не мог: в тексте не было соответствующей графы, которая позволила бы согла- ситься на получение рекламы или отказаться от нее. Из-за этого УФАС решило, что магазин направлял клиенту рекламные рассыл- ки по e-mail без предварительного согласия.ФАС Не определили срок действия согласия. В тексте согласия на обработку персональных данных, в том числе в целях рекламной рассылки, компания обязана указать срок его действия.152 ФЗ Нару- шением, по мнению Роскомнадзора, будет указать в согласии, что оно действует бессрочно или неоправданно долго, например 15, 20 или 50 лет. Неоправданно длинным сроком проверяющие считают период, который не обоснован целью обработки данных. Однако в согласии можно указать, что оно действует до того, как субъект персональных данных его отзовет. Это нарушением не будет. Пример: Роскомнадзор провел плановую выездную провер- ку и вынес компании предписание с требованием устранить нарушение. Проверяющие сочли, что согласие на обработку пер- сональных данных, которое компания брала с клиентов, не соот- ветствовало закону — в нем не было срока действия. Однако компания обжаловала предписание в суде, и две инстанции ее жалобу удовлетворили. Суды решили, что компания не наруши- ла Закон о персональных данных, поскольку в тексте согласия на обработку персональных данных указала, что оно действу- ет до того, как клиент его отзовет. Кроме того, определила способ отзыва — посредством письменного заявления.А42

80 Компания 152 ФЗ-1 П. 6 ч. 4 ст. 9 Фе- Не указали список тех, кому передают персональные данные. Персональные данные дерального закона Роскомнадзор полагает: если компания обязана получить письмен- от 27.07.2006 №152-ФЗ ное согласие на обработку, в тексте согласия должна указать всех, кому будет передавать данные субъекта.152 ФЗ-1 Если же письменное КoАП-1 Ч. 1 ст. 13.11 КоАП согласие не обязательно, достаточно разместить на сайте список СОЮ Постановление Санкт- тех, кому компания передает данные. Об изменении списка необ- ходимо уведомлять субъектов персональных данных. Срок уве- Петербургского город- домления в законе не установлен, однако Роскомнадзор считает ского суда от 18.06.2018 разумным уведомлять в течение 10 дней. по делу № 5-1224/2017-69 Если не укажете, кому компания передает данные субъекта, ее 152 ФЗ-2 Ч. 5 ст. 21 Федераль- могут оштрафовать.КоАП-1 Например, Роскомнадзор оштрафовал ного закона от 27.06.2006 компанию из-за того, что в согласиях на обработку персональ- № 152-ФЗ ных данных не было наименования и адреса организации, которая обрабатывает данные по поручению компании, цели обработки СОЮ-1 Апелляционное опре- данных, а также перечня данных, на обработку которых клиенты деление Новосибир- дают согласие. Оспорить решение в суде компания не смогла.СОЮ ского областного суда от 02.04.2015 по делу Не исключили клиента из базы рассылки по его просьбе. Если № 33-2034/2015 после того как клиент дал согласие на рассылку рекламы и обра- ботку его данных, он потребует ее прекратить, компания должна выполнить его требование немедленно, а не в течение 30 дней, как того требует Закон о персональных данных.152 ФЗ-2 Пример: клиент банка получал от него сообщения с рекламой после того, как отозвал согласие на рекламные рассылки. Обратил- ся в суд, чтобы признать действия банка незаконными и взыскать с него компенсацию морального вреда. Первая инстанция отказа- ла в иске. Отметила, что по Закону о персональных данных банк должен был прекратить рассылку рекламы в 30-дневный срок и он в этот срок уложился. Апелляция не согласилась с выводами первой инстанции и требования клиента удовлетворила. Указала: распро- странять СМС-рекламу банк мог только с согласия адресата и был обязан прекратить рассылку после того, как клиент этого потребо- вал. Следовательно, действия банка незаконны.СОЮ-1 Как избежать штрафа Чтобы проверяющие не оштрафовали компанию за нарушения в рекламных рассылках, соблюдайте следующие рекомендации. Проверьте текст согласия на рекламные рассылки. Пункта об автоматическом согласии получать рассылки не должно быть в оферте, пользовательском соглашении или договоре с клиентами или посетителями сайта компании. Если обнаружите его в одном из документов, удалите и подготовьте согласие на рассылки и на обработку персональных данных в виде отдельного документа.

ЮК №4 81 В тексте согласия должны быть сведения о клиенте, о компании, Срок действия согла- о том, кому компания передает данные клиента, перечень дан- сия на обработку персо- ных, цель их обработки, действия, которые компания с ними будет нальных данных можно совершать, общее описание способов обработки, а также срок, указать конкретной да- в течение которого действует согласие, и способ его отзыва. той, периодом време- ни, а также событием, Разъясните, как организовать подписку на рассылки. Реко- например, моментом, мендуйте маркетологу или администратору сайта брать с клиен- когда субъект отзовет тов согласие на рассылку рекламы при регистрации. Для этого согласие пусть введут форму для подписки на рассылку. Она должна вклю- чать такой текст: «Нажимая кнопку “Подписаться”, я даю согласие ФАС-1 Письмо ФАС на обработку персональных данных и получение рекламы». Пол- от 11.11.2019 ный текст согласия посоветуйте разместить на сайте так, чтобы № ДФ/98054/19 клиенты могли с ним ознакомиться, если этого пожелают. Напри- мер, предложите такой вариант: в тексте формы для подписки сде- 152 ФЗ-3 Ч. 2 ст. 21 Федераль- лать активную ссылку на полный текст согласия. ного закона от 27.06.2006 №152-ФЗ «О персональ- Объясните ответственным сотрудникам, что у клиента должен ных данных» быть выбор — получать рекламу или отказаться. Кроме того, у него должна быть возможность пользоваться сайтом или покупать про- дукт компании, даже если он не подписался на рекламные рассылки. Дайте задание сотрудникам IT-отдела добавить в форме подписки на рассылку чек-бокс, в котором клиент может проставить галочку- согласие. Попросите их сделать так, чтобы подписаться на рассылку клиент мог только после того, как даст на нее согласие. Подготовьте доказательства для проверяющих. ФАС не счи- тает галочку-согласие на сайте достаточным доказательством того, что пользователь согласился получать рекламу.ФАС-1 Ведомство полагает, что такое согласие не позволяет установить, кто его дал. Чтобы избежать претензий проверяющих из УФАС и штра- фа от 100 тыс. до 500 тыс. руб., поручите IT-отделу организовать идентификацию того, кто дал согласие на рекламные рассылки, по номеру телефона. Для этого пусть добавят в форму подписки поле для номера телефона с текстом: «На указанный вами номер телефона придет код подтверждения. Если вы действительно согласны получать рекламную рассылку, введите код подтвержде- ния». Попросите их сделать так, чтобы в базу для рассылки рекла- мы клиент попадал только после того, как введет код, который сайт отправит на его номер телефона. Объясните, как удалять данные по запросу клиента. Тем, кто занимается базами данных для рекламных рассылок, разъясни- те, что удалять персональные данные по запросу клиента нужно в течение семи рабочих дней.152 ФЗ-3 Однако направлять рекламные рассылки нужно прекратить сразу после того, как получили запрос. Иначе клиент может пожаловаться на компанию в управление ФАС или сразу обратиться в суд

82 Компания Лицензирование Когда подрядчику не нужна лицензия для работ, при которых образуются отходы Что в статье: доводы, которые помогут избежать штрафов, если у компании нет лицензии на обращение с отходами. Мария Минская на осуществление деятельности по сбо- ру, транспортировке, обработке, утили- Главный юрисконсульт Правового департамента зации, обезвреживанию, размещению ПАО  «ГМК “Норильский никель”» отходов I–IV классов опасности. Если выполняете работы, в ходе которых Суды указали, что в этом случае лицен- образуются отходы, лицензия на сбор, зия не нужна. В ходе демонтажных транспортировку и иные действия работ организация, которая демонтиру- с отходами99 ФЗ вашей компании как под- ет здания, не осуществляет деятельность рядчику не понадобится, когда выполне- по сбору отходов. Ведь сбор отходов ны одновременно два условия. связан с целью их использовать, обез- вредить, транспортировать, разместить. Сбор и транспортировка отходов — Это осуществляют лица, для которых не основная цель договора такая деятельность специализирована. Если уборка отходов со строитель- Само по себе нахождение на строитель- ной площадки — это не основная рабо- ной площадке отходов не будет деятель- та по договору, а только входит в состав ностью, связанной со сбором отходов других работ, то деятельность подряд- и транспортировкой, для осуществления чика нельзя квалифицировать как сбор которой требуется лицензия. и утилизацию отходов. На это обращает внимание ФАС.УФАС, УФАС-1 Лицензия на обращение с отходами есть у субподрядчика Эту позицию подтверждают суды. Подрядчик вправе привлечь к испол- Например, между районной админи- нению своих обязательств других страцией, УФАС и обществом возник лиц — субподрядчиков.706 ГК Таким обра- судебный спор, обязан ли подрядчик, зом, если у компании как подрядчика который будет демонтировать ава- нет лицензии на обращение с отхода- рийные жилые дома, представлять ми, для выполнения порученных вам для заключения госконтракта лицензию работ можете нанять специализирован- ную организацию с лицензией на сбор и транспортировку отходов 99 ФЗ П. 30 ч. 1 ст. 12 Федерально- УФАС Решение Крымско- УФАС-1 Решение Та- 706 ГК П. 1 ст. 706 ГК го закона от 04.05.2011 №99-ФЗ го УФАС от 02.11.2018 тарстанского УФАС «О лицензировании отдельных по делу № 06/3498-1 от 18.05.2020 по делу видов деятельности» № АЯ-04/6507

Споры «Стороны не указывают в ходатайствах обязательные доводы и обстоятельства» Ксения Козлова, старший юрист КА «Делькредере» 84 Ходатайства Недочеты в ходатайствах, из-за которых их не удовлетворит суд Недействительность сделки Система Юрист 84 Как помешать оппоненту 96 Когда ссылка взыскать завышенную на недействительность пошлину не сработает 90

84 Споры Ходатайства Недочеты в ходатайствах, из-за которых суд откажется их удовлетворить Ксения Козлова Старший юрист КА «Делькредере» Поможет: составить ходатайство, к которому не придерется суд. Сторона устно заявила о фальсификации доказательства, однако суд отказался рассмотреть заявление. Отказ мотивировал тем, что заяв- ление нужно было подать в письменной форме. В другом деле сто- рона потребовала экспертизу, но в ходатайстве забыла предложить кандидатуру эксперта. Суд отказал в этом ходатайстве, но удовлет- ворил ходатайство оппонента — экспертизу провела организация, которую предложил он, и по его же списку вопросов. Из-за каких еще ошибок суд откажет стороне в ходатайстве, узнаете из статьи. АПК Ч. 1, 4 ст. 66 АПК Не указали всю обязательную информацию Именно суд обязан соз- Чаще всего суды отказывают в удовлетворении ходатайства, если дать условия, чтобы все- сторона не указала в нем доводы и обстоятельства, сослаться сторонне исследовать на которые обязана по закону. доказательства и устано- вить фактические обсто- Когда истребовали доказательства. По общему правилу ятельства. Если суд эту представлять доказательства суду нужно самостоятельно. Если обязанность нарушит, не можете этого сделать, просите суд оказать вашей стороне содей- используйте это обсто- ствие в этом — истребовать доказательства у тех, у кого они нахо- ятельство, чтобы оспо- дятся.АПК В ходатайстве укажите: перечень доказательств, которые рить решение нужно истребовать, место, где они находятся; обстоятельства, которые они подтвердят, значение таких обстоятельств для раз- решения дела; а также причины, по которым не можете получить

ЮК №4 85 доказательства самостоятельно. Не укажете хотя бы одно обстоя- В судебном заседании тельство, суд откажет вашей стороне в ходатайстве. можно участвовать дис- танционно. По хода- В качестве причин, по которым не получается собрать доказа- тайству стороны суд тельства, можно сослаться на то, что у вас нет доступа к инфор- организует сеанс видео- мации в силу закона. Еще один вариант, который можно указать: конференц-связи с дру- обращались с запросом, на который так и не получили ответ гим судом, в который эта или на который другая сторона ответила отказом. сторона может явиться Когда привлекали третье лицо. Чтобы привлечь третье лицо АПК-1 Ст. 51 АПК к участию в деле, в ходатайстве укажите, какие его права и обя- занности затронет вынесенный судебный акт.АПК-1 Если ваша ком- АПК-2 Ст. 82 АПК пания — третья сторона, вправе самостоятельно заявить такое ВАС 23 П. 7 постанов- ходатайство, чтобы вступить в процесс. Например, в деле об оспа- ривании купли-продажи доли в ООО или ее залога в качестве тре- ления Пленума ВАС тьего лица нужно привлечь само общество. В ходатайстве нужно от 04.04.2014 №23 сослаться на то, что в решении суд может определить нового вла- дельца доли, и это повлияет на права и обязанности общества АПК-3 Ч. 2 ст. 90 АПК по отношению к такому владельцу. Когда требовали провести экспертизу. Если планируете прове- сти экспертизу по делу, в ходатайстве сошлитесь на обстоятельства, которые необходимо установить для правильного рассмотрения дела, а также на то, что для этого необходимы специальные знания. Например, если оспариваете куплю-продажу акций, с помощью экспертизы можете просить определить их действительную стои- мость, чтобы подтвердить неравноценность встречного предостав- ления по сделке. Также сформулируйте вопросы для экспертизы и предложите кандидатуру эксперта.АПК-2, ВАС 23 Эти сведения нуж- ны суду, чтобы принять решение по ходатайству и затем отразить их в определении о назначении экспертизы. Если не укажете их, суд может отклонить ходатайство вашей стороны, а ходатайство оппо- нента с другой кандидатурой эксперта — удовлетворить. К ходатайству не забудьте приложить согласие эксперта провести экспертизу по вопросам, которые сформулировала ваша сторона, документы, которые подтверждают его специальные знания, и пла- тежное поручение о том, что внесли денежные средства на депозит суда для оплаты услуг эксперта. Когда просили об обеспечении иска. Суд примет ходатайство, если обеспечительные меры непосредственно связаны с предметом спора и соразмерны заявленному требованию. Кроме того, чтобы суд не отказал вашей стороне в обеспечении иска, укажите в хода- тайстве хотя бы один из двух доводов.АПК-3 Первый: если суд не примет меры, это затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта. В ходатайстве може- те сослаться на то, что у должника нет имущества или он от него избавляется. В этом случае суд чаще всего арестовывает имущество

86 Споры В апелляции суд про- или деньги на счете должника, запрещает отчуждать, обременять Ходатайства верит, заявляла сторо- имущество правами третьих лиц, совершать в отношении него на ходатайство в первой определенные действия. Так, если при рассмотрении виндикацион- инстанции или нет. По- ного иска есть доказательства, что ответчик продает предмет спора этому основные процес- третьему лицу, ему запретят продажу, а регистрирующему орга- суальные ходатайства ну — регистрировать изменения в сведениях о спорном объекте. подавайте в письменном виде. Если первая ин- Второй довод: обеспечительные меры предотвратят значи- станция откажет, в апел- тельный ущерб для заявителя. В ходатайстве укажите, что меры ляции сошлетесь на том помогут сохранить существующее состояние отношений между и лист дела сторонами. Здесь суд может, например, приостановить действие акта административного органа, взыскание, передать имущество на хранение стороне или ответственному хранителю, запретить определенные действия. Так, в деле о признании недействительной купли-продажи акций суд может арестовать спорные акции и как следствие запретить ими распоряжаться. Однако если в ходатайстве потребовать запретить голосовать спорными акциями на общем собрании, суд в обеспечении откажет. Отказ мотивирует тем, что такая мера несоразмерна и не связана с предметом спора. АПК-4 Ст. 9 АПК Пропустили срок подачи ВАС 12 П. 24 постанов- Процессуальные действия при рассмотрении дела необходимо ления Пленума ВАС совершать своевременно. Если сторона это требование нарушит, от 17.02.2011 №12 например не успеет подать ходатайство в установленный срок, суд АПК-5 Ч. 5 ст. 159 АПК его отклонит.АПК-4, ВАС 12 АПК-6 Ст. 153.1 АПК Когда планировали участвовать в заседании дистанционно. Если планируете просить суд о том, чтобы принять участие в засе- АПК-7 Ч. 1, 2 ст. 19 АПК дании удаленно с помощью видео-конференц-связи, подать такое ходатайство нужно не позднее чем за пять рабочих дней до заседа- ния.АПК-5 Иначе суд вам откажет. Кроме того, суд может отказать, если рассматривает дело в закры- том заседании или нет технической возможности для того, чтобы сторона приняла участие в заседании дистанционно.АПК-6 Например, день заседания не совпадает с днем, в который суд проводит слуша- ния с помощью системы видео-конференц-связи. Узнать, в какой день выбранный суд проводит такие заседания, можно на его офи- циальном сайте. Так, Девятый ААС проводит их по пятницам, а АС Московского округа — по четвергам. Когда просили об арбитражных заседателях. Суд удовлетво- рит такое ходатайство, если дело особо сложное или для его разре- шения нужны специальные знания в сфере экономики, финансов и управления. Однако откажет, если заявите его позднее чем за месяц до начала судебного разбирательства.АПК-7

ЮК №4 87 Не заявили ходатайство в первой инстанции Апелляция рассматривает только некоторые ходатайства АПК-8 Ст. 268 АПК и при одном условии — сторона уже заявляла их в первой инстан- ции и суд ходатайства отклонил.АПК-8 Например, в апелляции не удастся подать ходатайство, чтобы привлечь к рассмотрению дела арбитражных заседателей, третьих лиц и уточнить иско- вые требования. В апелляции можно заявить ходатайство, чтобы вызвать новых свидетелей, потребовать провести экспертизу, при- общить к делу или истребовать доказательства, если первая инстан- ция в таком ходатайстве отказала. Кроме того, в апелляции можно приобщить к делу дополнитель- ные доказательства, если раньше ваша сторона по уважительной причине не могла этого сделать или в первой инстанции просила истребовать доказательства, но суд отказал. При рассмотрении ходатайств в апелляции суд обращает вни- мание на выводы, которые сделала первая инстанция, и как на них влияют представленные доказательства или ходатайства, кото- рые заявляли стороны. Например, суд обратит внимание на то, что были безусловные основания для повторной экспертизы, кото- рые первая инстанция проигнорировала. Таким основанием может быть отсутствие подписки эксперта о том, что он предупрежден об уголовной ответственности за ложное заключение. Если же в первой инстанции сторона не просила о повторной экспертизе, апелляция ходатайство отклонит. Заявили ходатайство устно Подавать заявления и ходатайства обычно стороны могут АПК-9 Ст. 159 АПК в письменном виде через канцелярию суда, в электронном АПК-10 Ст. 140, 161 АПК виде через систему «Мой арбитр» или устно во время заседа- УК Ст. 303 УК ния.АПК-9 Однако для некоторых из заявлений обязательна письмен- ная форма, например, для заявления о фальсификации и мирового На сайте соглашения.АПК-10 При несоблюдении письменной формы суд их не рассматривает и отклоняет. Текст ходатайства скачайте на e.law.ru Заявление о фальсификации должно быть письменным из-за того, что результат его рассмотрения приведет к уголовному делу.УК Письменная форма мирового соглашения связана с тем, что необходимо скрепить волеизъявления сторон их подписями. Обычно стороны заявляют ходатайство об утверждении мирового соглашения и прикладывают к нему несколько экземпляров под- писанного мирового соглашения. Количество экземпляров зависит от числа сторон соглашения

88 Споры Арбитражный суд г. Москвы Ходатайства 115225, г. Москва, Большая Тульская ул., 17 Истец: АО «Гранд Инвест» 119454, г. Москва, Лобачевского ул., д. 90 Ответчики: ООО «Оптимум» 119119, г. Москва, Ленинская ул., д. 42 ООО «Интерсервис» 121059, г. Москва, Брянская ул., д. 5 Дело № А40-12347/2021 11.02.2021 ХОДАТАЙСТВО о привлечении АО «Голд Текнолоджи» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований В производстве Арбитражного суда Московской области находится дело № А40-12347/2021 по иску АО «Гранд Инвест» к ООО «Оптимум» и ООО «Интер- сервис» об оспаривании Договора купли-продажи акций АО «Голд Текнолоджи». Предметом оспариваемой сделки являются 65,2% акций АО «Голд Текнолод- жи» (ИНН 7751085369), которые были отчуждены по заниженной цене. ООО «Оптимум» просит привлечь АО «Голд Текнолоджи» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, поскольку судебный акт по данному делу может затронуть его права и обязанности. Согласно положениям ч. 1 ст. 51 АПК РФ, третьи лица, не заявляющие самостоятель- ных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон; они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда. В соответствии с позицией Высшего арбитражного суда Российской Федерации, выра- женной в определении от 10.11.2009 № ВАС-14486/09, основанием для вступления в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или воз- никновения права на иск у третьего лица, обусловленная взаимосвязью основного спор- ного правоотношения и правоотношения между стороной и третьим лицом. Согласно судебной практике, третье лицо без самостоятельных требований – это предполагаемый участник материально-правового отношения, связанного по объек- ту и составу с тем, какое является предметом разбирательства в суде. Целью участия третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора является предотвращение неблагоприятных последствий для них в будущем, а их интерес в деле

ЮК №4 89 носит как процессуальный (участие в деле на стороне одной из сторон спора для поло- жительного решения (иного акта) в пользу этой стороны), так и материально-право- вой характер в случае отсутствия защиты их субъективных прав и охраняемых законом интересов в данном процессе, возникшем по заявлению заявителя к заинтересованному лицу (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2019 по делу № А53-16466/2019). В судебной практике отмечается, что при разрешении ходатайства о привлечении к уча- стию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, подлежит установлению наличие заинтересованности лица в исходе рассмотрения дела, а также наличие материального интереса на будущее, выражающе- еся в том, что решение по делу может создать, изменить или прекратить субъективные права или обязанности третьего лица по отношению к одной из сторон (постановле- ния Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2020 по делу № А76- 44386/2019, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2019 по делу № А19-30957/2018). Учитывая, что предметом настоящего разбирательства является контрольный пакет акций АО «Голд Текнолоджи», позволяющий его владельцу единолично принимать существенные для организации решения, судебный акт по данному спору может повли- ять на права и обязанности АО «Голд Текнолоджи». На основании изложенного ПРОШУ: привлечь АО «Голд Текнолоджи» (ИНН 7751085369, адрес: 107895, г. Москва, ул. Весен- няя, д. 17, эт. 3, каб. 48) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных тре- бований, к рассмотрению дела № А40-12347/2021. Приложение: выписка из ЕГРЮЛ в отношении АО «Голд Текнолоджи». Представитель _____________/Михайлов В.В./ ООО «Оптимум» по доверенности

90 Споры Недействительность сделки Когда ссылка на недействительность сделки не сработает Фаррух Саримсоков Арлтан Церенов Адвокат АБ «Халимон и партнеры», Младший юрист АБ «Прайм Эдвайс магистр частного права (РШЧП) Санкт-Петербург» Что в статье: доводы, которые убедят суд применить эстоппель. Когда стороне невыгодно исполнять договор, она обращается в суд с иском о признании сделки недействительной. Как сохранить сделку и не допустить, чтобы сторона извлекла выгоду из своего недобросовестного поведения, — в статье. Сошлитесь на то, что поведение контрагента подтверждает действительность сделки ГК П. 5 ст. 166 ГК Если контрагент заявил о недействительности сделки, обрати- ВС 25 П. 70 постановления те внимание суда на его предшествующее поведение. Если из него следует, что контрагент считал сделку действительной, а затем Пленума ВС от 23.06.2015 по каким-то причинам попытался от нее избавиться, суд признает № 25 «О применении су- такое поведение недобросовестным и откажет ему в иске.ГК, ВС 25 дами некоторых положе- ний раздела I части пер- Например, компания пыталась оспорить договор мены векселей вой Гражданского кодекса на сумму 155 млн руб. на том основании, что получила неравноцен- Российской Федерации» ное встречное предоставление. Утверждала, что при заключении договора контрагент вел себя недобросовестно. Три инстанции А70 Постановление АС За- отказали в иске, поскольку до оспаривания договора компания рас- падно-Сибирского окру- поряжалась полученными векселями. Она обратилась в суд, чтобы га от 27.02.2019 по делу включить требования на основе спорного договора мены в реестр № А70-644/2018 требований в деле о банкротстве.А70 Применить принцип В другом деле конкурсный кредитор оспаривал продажу доли эстоппеля в деле по ис- в праве собственности на нежилое здание. Считал, что этой сделкой ку о недействительно- должник вывел часть активов, чтобы скрыть имущество от креди- сти сделки суд может как торов. Две инстанции отказали в иске, поскольку кредитор знал по заявлению стороны, так и по собственному усмотрению

ЮК №4 91 о сделке и в течение шести лет не заявлял никаких требований. А56Постановление Три- На момент заключения договора купли-продажи спорное здание надцатого ААС принадлежало четырем компаниям. Кредитор был единственным от 18.12.2020 по делу участником одной из них и отказался приобрести долю должника, № А56-66862/2016 то есть фактически одобрил ее продажу третьему лицу.А56 94 ФЗ Федеральный закон Кроме того, суд откажет контрагенту в иске, если тот заявит от 21.07.2005 №94-ФЗ о недействительности сделки по основанию, которое создал он сам. «О размещении заказов на поставки товаров, вы- Пример: компания обратилась в суд, чтобы признать недей- полнение работ, оказание ствительным государственный контракт. Ссылалась на то, что услуг для государствен- он не соответствует требованиям Закона о госзакупках,94 ФЗ кото- ных и муниципальных рый действовал на момент, когда стороны заключили контракт. нужд» По закону компания должна была предоставить госзаказчику обе- спечение — безотзывную банковскую гарантию. Для этого она ВС А55 Определение ВС обратилась не в кредитную организацию, а оформила гарантию от 14.06.2016 по делу через сомнительную компанию. № А55-10730/2014 Первая инстанция иск удовлетворила, апелляция отменила решение и отказала в иске, однако кассация оставила в силе реше- ние первой инстанции. Верховный суд с выводами суда округа не согласился и оставил в силе постановление апелляции. Указал, что основание для того, чтобы признать госконтракт недействи- тельным, появилось из-за недобросовестного поведения самой компании. Следовательно, заявление компании о недействительно- сти госконтракта не может иметь правового значения.ВС А55 Однако суд не будет применять принцип эстоппеля автоматиче- ски в любой ситуации, когда предшествующее поведение контр- агента доказывает, что он считал сделку действительной. В каждом случае суд решает, не будет ли применение пункта 5 статьи 166 ГК противоречить цели регулирования, которая предполагает санк- цию в отношении сугубо недобросовестных лиц. Например, суд не будет учитывать поведение контрагента и признает сделку недействительной, если сочтет, что стороны заключили ее с проти- воправной целью. В таком случае сделка будет нарушать публич- ные интересы или права третьих лиц. Сохраняйте переписку и документы об исполнении договора, чтобы контрагент не смог его оспорить

92 Споры Укажите, что контрагент заранее знал Недействительность сделки об оспоримости сделки ВС 25-1 П. 72 постановления Контрагент не сможет убедить суд признать сделку недействитель- Пленума ВС от 23.06.2015 ной, если еще при ее заключении знал об основаниях, по которым № 25 сделку можно оспорить.ВС 25-1 Например, не запросил одобрение сделки у совета директоров, хотя обязан был это сделать по зако- ГК-1 Абз. 4 п. 2 ст. 166 ГК ну или согласно положениям устава. Такой довод помешает оспо- рить сделку при одном условии — если одновременно из поведения А32Постановление АС Севе- контрагента очевидна воля ее сохранить.ГК-1 ро-Кавказского окру- га от 23.09.2015 по делу Выразить волю на сохранение сделки контрагент может в любой № А32-30556/2014 форме: устно, письменно или конклюдентными действия- ми. К перечню возможных действий, из которых явно следовало А56-1 Постановление бы намерение стороны сохранить сделку, суды в основном отно- Тринадцатого ААС сят действия, которые связаны с ее исполнением: внесение оплаты, от 11.09.2014 по делу отгрузку товаров, выполнение работ, оказание услуг, подписание № А56-70667/2013 актов и дополнительных соглашений.А32 А74Постановление Третьего Например, суд не принял заявление о недействительности ААС от 06.02.2014 по делу договора на том основании, что из поведения заказчика следо- № А74-3682/2013 вало согласие с его условиями и принятие на себя всех обяза- тельств, которые из него вытекали. Заказчик принимал исполнение по договору более двух лет, претензий по объему и качеству услуг не заявлял и оплачивал их согласно условиям договора.А56-1, А74 В другом деле суд счел, что арендодатель повел себя недобро- совестно, когда заявил о недействительности дополнительного соглашения к договору, которое оформили по его же инициа- тиве. До того как обратиться в суд, арендодатель более пяти лет Пример Конкурсный управляющий Контрагент предприятия из практики Оспаривал передачу прав Считал, что договор не соз- Суд не примет и обязанностей предприятия- дал для предприятия небла- ссылку контр- банкрота по договору аренды гоприятных последствий. агента на не- земельного участка. знание закона. При заключе- ПОБЕДА нии договора стороны долж- Суды ны учитывать ограничения, Три инстанции отказали в иске. Указали, что предприятие не могло которые есть в законе. не знать об ограничениях на то, чтобы заключить договор перенайма: по закону унитарные предприятия такие договоры заключать не вправе. Несмотря на это, предприятие его заключило и исполнило. Из-за этого предприятие и его представитель в лице конкурсного управляющего по- теряли право оспаривать договор. Источник: постановление АС Московского округа от 21.10.2015 по делу № А41-46575/2014

ЮК №4 93 Когда суд откажется применять эстоппель в споре о недействительности сделки Суды не применяют эстоппель, ес- добросовестной стороны сделки вне Однако не любые нарушения Закона ли это повлияет на права и интере- процедуры банкротства. Конкурсный о контрактной системе будут осно- сы третьих лиц, которые не являются управляющий оспаривал сделку в ин- ванием не применять в деле эстоп- стороной сделки. В практике есть два тересах кредиторов должника. пель. Например, суд отказал заказчику примера таких ситуаций. в иске о недействительности госкон- 2 Сторона оспаривает сделку на том тракта из-за того, что основанием 1 Контрагент или конкурсный основании, что она нарушила публич- для оспаривания были его собствен- управляющий оспаривает сделку ные интересы. Так, в деле об оспа- ные неправомерные действия. по специальным «банкротным» ос- ривании контракта суд указал, что нованиям. Такие основания защи- недобросовестное поведение участ- В другом деле заказчик не смог оспо- щают не столько интересы стороны ника торгов привело к нарушению рить госконтракт, поскольку суд учел, сделки, сколько права его кредито- публичных интересов. На этом осно- что он заявил о недействительности ров. Так, суд указал, что положения вании суд счел, что применить в деле контракта только после того, как по- статьи 166 ГК направлены на защиту эстоппель невозможно. лучил надлежащее исполнение. Источники: определения ВС от 08.02.2018 по делу № А40-176433/2016 и от 11.03.2020 по делу № А33-21242/2018, постановления АС Северо-Кавказского округа от 16.05.2018 по делу № А32-39155/2014, АС Волго-Вятского окру- га от 24.05.2017 по делу № А43-12005/2016, Пятнадцатого ААС от 02.06.2019 по делу № А01-235/2017, п. 33 Обзора практики ВС № 3 (2020), утв. Президиумом ВС 25.11.2020 не оспаривал соглашение и принимал исполнение со стороны арен- А26Постановление АС Се- веро-Западного окру- датора — оплату за участки.А26 га от 08.10.2015 по делу № А26-8074/2014 Докажите, что контрагент принимал исполнение Если контрагент принял исполнение от вашей компании ГК-2 П. 2 ст. 431.1 ГК и при этом полностью или частично не исполнил свои обязатель- ства, он не вправе уклоняться от исполнения с помощью ссылки А65Постановление АС на недействительность договора.ГК-2 Поволжского окру- га от 27.11.2020 по делу Пример: суд отказал заказчику в иске на том основании, что он № А65-34042/2019 в течение четырех лет не возражал против условий договора, при- нимал исполнение со стороны контрагента и сам исполнял обя- А05 Постановление АС Се- зательства по оплате его услуг.А65 В другом деле суд указал: нельзя веро-Западного окру- признать договор недействительным, если контрагент без возраже- га от 11.03.2020 по делу ний принял исполнение и не смог доказать недобросовестные дей- № А05-6566/2019 ствия другой стороны.А05, А53 А53Постановление Пят- Не сработает и ссылка контрагента на то, что договор подписало надцатого ААС неуполномоченное лицо, если после заключения договора сторо- от 21.01.2021 по делу ны его исполняли.А51 Например, товарищество через суд оспорило № А53-41440/2019 решения о назначении трех председателей правления. После это- го обратилось в суд, чтобы оспорить договор энергоснабжения А51 Постановление Пятого и дополнительные соглашения к нему, которые подписали быв- ААС от 09.04.2019 по делу шие «председатели». Считало, что договор недействительный из-за № А51-24263/2018 того, что его подписали неуполномоченные лица. Три инстанции отказали товариществу в иске, поскольку договор исполнялся и его А40 Постановление АС действительность подтверждал один из председателей правления, Московского округа чье избрание товарищество не оспаривало.А40 от 27.08.2020 по делу № А40-193443/2019

94 Споры Пример Подрядчик Заказчик Недействительность сделки из практики Требовал признать недействи- Возражал: в спорном со- Контрагент тельным соглашение, в котором глашении подрядчик га- не сможет обещал оплатить коммуналь- рантировал, что погасит оспорить со- ные услуги во время проведе- задолженность по договору глашение, в ко- ния работ. Считал, что директор подряда. По его условиям тором обещал не мог подписать его без одо- оплатить услуги, которые погасить за- брения совета директоров. нужны для проведения ра- долженность бот, должен был именно по договору, да- подрядчик. же если дирек- тор подписал ПОБЕДА его с превыше- нием полномо- Суды чий. Три инстанции отказали в иске. Учли, что текст спорного соглашения подготовил подрядчик, а также то, что он неоднократно признавал за- долженность — присылал гарантийное письмо, подписывал акты, на ос- новании которых энергоснабжающая организация выставляла счета. Кроме того, подрядчик частично выполнил соглашение, когда подписал с заказчиком акт взаимозачета. Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.04.2019 по делу № А75-16653/2017 А60 Постановление АС Чтобы применить эстоппель, надо доказать, что контрагент принял Уральского округа исполнение по договору. Сделать это можно такими документами. от 17.07.2020 по делу № А60-17246/2019 1 Актами оказанных услуг, выполненных работ, которые без возражений подписали обе стороны.А60 А08 Постановление АС Центрального окру- 2 Актами о готовности оборудования, о технологическом при- га от 26.10.2020 по делу соединении объекта.А08 № А08-11283/2019 3 Инвентаризационными описями, универсальными переда- А19Постановление Четвер- точными документами и платежными поручениями.А19 того ААС от 23.04.2019 по делу № А19-19153/2018 4 Перепиской с контрагентом и гарантийными письмами. 5 Спецификациями, товарными накладными на поставленный А56-2Постановление АС Се- товар, а также счетами-фактурами.А56-2 веро-Западного окру- Избежать признания договора недействительным со ссылкой га от 02.10.2020 по делу на пункт 2 статьи 431.1 ГК получится не всегда. Суд не применит № А56-84676/2015 принцип эстоппеля к договорам, которые не связаны с предприни- мательской деятельностью, а также если исполнение с вашей сторо- ГК-3Ст. 173, 178, 179 ГК ны связано с заведомо недобросовестными действиями. Например, компания знала об основаниях, по которым договор можно оспо- рить, и вынудила контрагента принять исполнение, чтобы лишить его возможности оспорить договор в будущем. Кроме того, суд откажется применять эстоппель и контрагенту удастся признать договор недействительным, если он противоре- чит целям деятельности одной из сторон, его заключили под влия- нием существенного заблуждения, а также обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельствГК-3



96 Споры Система Юрист Как помешать оппоненту взыскать завышенную госпошлину Зачем читать: узнаете, как проверить, не завысил ли оппонент размер госпошлины. Если с вашей компании взыскивают Пример: истец потребовал взыскать судебные расходы, в том числе и госпош- убытки в размере 100 тыс. руб. и расторг- лину, вы вправе доказывать их чрезмер- нуть договор. Заплатил госпошлину ность.ВАС Для этого проверьте расчет 8000 руб. Из них: 4000 руб. за требова- размера госпошлины. Обратите внима- ние о взыскании убытковНК и 4000 руб. ние на два случая. за требование о расторжении догово- ра.НК-1 Суд удовлетворил только требова- Во-первых, когда размер государствен- ние о взыскании убытков. На ответчика ной пошлины зависит от цены иска. Если в такой ситуации можно переложить истец завысил цену иска, это приведет расходы по госпошлине в размере и к завышению размера госпошлины. лишь 4000 руб. — только за требова- Например, ответчик рискует перепла- ние о взыскании убытков, которое суд тить в ситуации, когда в процессе цену удовлетворил. иска уменьшили, а в составе судебных расходов с вашей компании взыскивают Другая ситуация: истец потребо- ту сумму госпошлины, которую истец вал взыскать арендную плату в разме- заявил изначально. ре 200 тыс. руб. Заплатил госпошлину 7000 руб.НК-2 Суд удовлетворил требова- Во-вторых, если суд удовлетворил иск ние о взыскании арендной платы частич- частично. В таком случае с вашей ком- но — в размере 50 тыс. руб., то есть пании можно взыскать сумму госпош- 25 процентов от цены иска. В данной лины только пропорционально размеру ситуации с ответчика можно взыскать тех исковых требований, которые удов- госпошлину пропорционально размеру летворил суд. Об этом правиле забывают удовлетворенных исковых требований, и взыскивают государственную пошли- то есть 1750 руб. ну в полном объеме. ВАС П. 3 Обзора судебной практики, утв. информацион- НК Подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК-1 Подп. 2 п. 1 ст. 333.21 НК-2 Подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК НК ным письмом Президиума ВАС от 05.12.2007 №121 НК Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru В апреле подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендации «Как доказать, что оппонент в арбитражном суде пытается взыскать госпошлину в чрезмерном размере»