Арбитражная практика для юристов. Ознакомительный номер

arbitr-praktika.ru 101А Р БИ Т РА ЖН А Я ПРА К Т ИК А Д ЛЯ Ю Р И С ТО В № 9 '2020 ся за свое доброе имя, то это в конечном итоге влияет на тех, кто хочет плохо о тебе писать. Немножко остужает их пыл и тре- бует выбирать выражения. Ну и, главное, показывает рынку и бизнес-сообществу, что у тебя есть доброе имя и ты готов за него бороться. — Как Вы считаете, растет ли сумма ком- пенсаций на практике? — Растет понемногу. Я вижу это по своим процессам. И я оцениваю эту тенденцию позитивно. — Перейдем к еще одной теме. Сейчас много говорят о потребительском экс- тремизме. Насколько актуальна эта про- блема для компаний? — Мне кажется, что потребительский экс- тремизм в нашей стране существует и су- ществовал всегда. Самое главное для суда — понять, кто экстремист, а кто нет. Я считаю, что у нас хороший Закон о защите прав потребителей. И этот закон дает защиту гражданину, чьи права нарушены. Потому что потребитель объективно слабее ком- пании. Но как абсолютно любой правовой инструмент в недобросовестных руках, он может стать пагубным. В законе преду- смотрены большие штрафы, предусмотрен высокий размер ответственности для не ис- Максим C 2009 года — юрист МГКА «Делькредере». Степанчук С 2012 года — адвокат МГКА «Делькредере». С 2014 года — партнер МГКА «Делькредере». Специализация: разрешение сложных коммерческих и корпоративных споров, банкротство, банковское и финансовое право, сырьевые ресурсы, защита деловой репутации. Рекомендован рейтингами Best Lawyers, «Право.ru-300», ИД «Коммерсантъ». Среди клиентов — крупнейшие российские компании нефтяного, банковского и финансового бизнеса, крупнейшие провайдеры цифровых услуг, мировые операторы розничных сетей.

102 М Н Е Н И Е И Н Т Е РВЬЮ полняющего свои обязательства. И когда способ зарабатывания денег для отдель- они используются специально во вред ком- ных граждан. паниям — начинается потребительский экстремизм. — Как противостоять подобным граж- данам? — Как с этим бороться? — Главное — наладить взаимодействие — Суды должны внимательно подхо- с потребителями, чтобы уже на старте дить к каждой ситуации и верно приме- предотвратить возможное недобросовест- нять закон. Если человек судится один ное поведение. Должна быть хорошо на- раз в своей жизни по какой-то проблеме, лажена работа с обращениями граждан, это одна история. Другое дело, когда че- со входящей корреспонденцией. Потому ловек регулярно подает одни и те же иски что часто встречаются истории, когда на- к одним и тем же ответчикам, ведет себя правляют пустые конверты или просто недобросовестно. Нельзя защищать по- листы бумаги. А потом говорят, что «вот требителя в такой ситуации. мы направили претензию и вызов на до- судебную экспертизу, на которую ответ- Если человек купил 30 квартир или чик не пришел». 30 мобильных телефонов, то он вообще пе- рестает быть потребителем. Физически не- В каждой компании должно быть поло- возможно жить в 30 квартирах или поль- жение о порядке приема почтовой и иной зоваться одновременно 30 мобильными корреспонденции. В нем должно быть ре- телефонами. И в этой ситуации нужно вы- гламентировано, как вскрывается конверт водить гражданина из-под действия Закона и фиксируется фактическое содержание о защите прав потребителей. Практика Вер- письма. ховного суда по этому направлению и идет. Следующий этап — отслеживание всех — Ситуации с мобильными телефона- судебных споров в судах общей юрисдик- ми — наиболее яркий пример потреби- ции с помощью специальных сервисов. тельского экстремизма. Потому что одной из уловок недобросо- — Это наносит большой, многомилли- вестных потребителей является указание ардный ущерб индустрии. В итоге мы неправильного адреса ответчика. В итоге с вами, добросовестные потребители, воз- заседания проводят без ответчика и суд мещаем этот ущерб из своего кармана. полностью удовлетворяет заявленные тре- Что происходит? Недобросовестные бования. Решение вступает в законную граждане покупают мобильный телефон силу, по нему выдается исполнительный и определенным образом воздействуют лист и списываются деньги с банковского на него, чтобы он сломался и при этом не- счета. Ответчик узнает о процессе уже по- возможно было установить, что это не брак сле этого, и вернуть деньги обратно чрез- товара. Проводят досудебную эксперти- вычайно сложно. зу, подают исковое заявление в суд где-то в регионе. Выигрывают дела: стоимость — Как Вы относитесь к идее ввести до- мобильного телефона, неустойку и еще судебный порядок урегулирования спо- 50 процентов штрафа. Получается круг- ров с гражданами? Очень много обсуж- лая сумма, и при этом мобильный теле- дений по поводу необходимости данного фон остается у истца на руках. Это просто порядка было в спорах с застройщиками. Они жаловались на то, что сталкиваются

arbitr-praktika.ru 103А Р БИ Т РА ЖН А Я ПРА К Т ИК А Д ЛЯ Ю Р И С ТО В № 9 '2020 Одна из уловок недобросовестных потребителей — указание неправильного адреса ответчика с потребительским экстремизмом со сто- деть в каждом из нас недобросовестного роны дольщиков. представителя. — Я в досудебный порядок не очень верю. — Это тоже проблема. С моей точки зре- Вот ввели у нас обязательную досудеб- ния, если суд устанавливает недобросовест- ную процедуру в АПК. Потом уменьши- ное поведение ответчика по спору о защите ли объем дел, по которым есть обязатель- прав потребителя, то к потребителю уре- ный досудебный порядок. Но по факту это зание расходов не должно применяться. не привело к положительному результату. И напротив, если мы видим, что это иск Нагрузка на судей никак не изменилась. потребителя ради мести и, условно говоря, Для граждан вводить досудебный порядок ты купил товар за 10 тыс. руб., а потом тра- нет смысла. Если гражданин недобросо- тишь 1 млн руб. на адвокатов, то взыскивать вестный, то он как отправлял пустые листы эту сумму нельзя. С другой стороны, если в конвертах, так и дальше будет их отправ- ты купил товар за 50–100 тыс. руб. и нанял лять. Для добросовестного же потребителя в Москве адвоката за аналогичную сумму, это препятствие в защите его интересов. то в этом нет ничего предосудительного. Найти адвоката в Москве за меньшие день- — Как Вы относитесь к еще одной разно- ги сложно. видности потребительского экстремиз- ма — деятельности автоюристов? — А нужно ли взыскивать с потребите- — Я считаю, что подобная проблема дей- ля большие расходы в пользу компании, ствительно есть. Но сразу оговорюсь, что если будет установлено, что он злоупо- я не имею в виду всех юристов, которые треблял правами? оказывают услуги в этой сфере. Мы гово- — Безусловно, нужно, но это проблема- рим исключительно о недобросовестных — тично. У нас оппонентом является гражда- их и автоюристами-то назвать нельзя. Это нин, поэтому суды предпочитают взыски- нормально, когда есть юристы, которые по- вать судебные расходы по минимальным могают гражданам добиться справедливой ставкам. Пока мы не сломаем эту негатив- компенсации по ОСАГО и каско. Но есть ную практику, побороть потребительский так называемые страховые мошенничества, экстремизм не получится. с которыми страховые компании пытаются бороться. Здесь борьба должна вестись теми — Наш заключительный традицион- инструментами, которые будут эффек- ный вопрос. Кем и где видите себя через тивны. Это явно не гражданско-правовые пять лет? споры. Должна быть правильная и слажен- — Мы со своими коллегами строим силь- ная работа правоохранительных органов. ный литигационный бренд. Уже сейчас для этого много сделано, а предстоит сде- — Как мне кажется, наплыв автоюристов лать еще больше. Надеюсь, через пять лет приводит к снижению судебных расходов мы будем компанией номер один по судеб- по другим спорам. Судьи начинают ви- ным спорам в России

104 М Н Е Н И Е Л И Ч Н Ы Й ОП Ы Т Арендатор решил выйти из долгосрочного договора аренды. Пять аргументов, которые помогли юристам в споре Арендатор уведомил собственника помещения о досрочном одностороннем отказе от исполнения договора аренды. Такое право было предусмотрено в договоре. Собственник не захотел расторгать договор, нашел нарушения и обратился в суд с иском. Стратегия юристов по снижению неустойки — в статье. Юлия Усачева, Инна Шалыгина, старший юрист директор департамента АБ «КИАП» по правовым и налого- вым вопросам «Декатлон Россия» Фабула дела непрерывной коммерческой деятельности в помещении в целях поддержания при- Европейская компания, занимающаяся влекательности ТРЦ для покупателей. разработкой, производством и розничной продажей спортивных товаров, заключила Срок договора — 30 лет. В договоре была с собственником торгово-развлекательного предусмотрена возможность его прекра- центра долгосрочный договор аренды тор- щения по инициативе арендатора в одно- гового помещения. стороннем порядке без обращения в суд и без выплаты какой-либо компенсации Долгосрочный договор аренды. Одним в пользу арендодателя по истечении 5, 8, из условий договора было стандартное 12, 15, 18, 21, 24 или 27 лет срока аренды. для современных договоров аренды обя- зательное осуществление арендатором Обязательным условием прекращения договора по истечении указанных перио- дов являлось предварительное уведомление

arbitr-praktika.ru 105А Р БИ Т РА ЖН А Я ПРА К Т ИК А Д ЛЯ Ю Р И С ТО В № 9 '2020 собственника не менее чем за шесть меся- течения пятилетнего срока, как это указано цев до даты прекращения. в договоре аренды, а только в саму дату ис- течения такого срока. То есть договор мог Задолго до истечения пятилетнего сро- быть расторгнут не по прошествии пяти ка аренды компания решила досрочно лет аренды, а спустя пять лет и шесть ме- расторгнуть договор. Арендатор вел с соб- сяцев с даты начала срока аренды. ственником переговоры о предстоящем прекращении договора аренды. Арендатор повторно уведомил об от- казе от договора аренды. В уведомлении Арендатор заблаговременно уведо- он указал, что при заключении договора мил об отказе от исполнения договора. воля сторон была направлена на наделение За 10 месяцев до истечения 5-летнего срока арендатора правом на односторонний от- аренды, то есть заблаговременно и даже каз от договора аренды по истечении пяти ранее согласованного сторонами в дого- полных лет с даты начала аренды. Следова- воре срока (6 месяцев), арендатор соста- тельно, по истечении указанного срока до- вил и направил собственнику уведомление говор уже может считаться расторгнутым, об одностороннем отказе от исполнения если арендатор уведомил собственника. договора. Позиция собственника, утверждающего, что указанная в договоре дата является В уведомлении арендатор указал, что го- не датой расторжения, а датой, в которую тов освободить помещение ранее даты ис- у стороны появляется право направить уве- течения пятилетнего срока аренды, что- домление о предстоящем расторжении, бы собственник мог сдать объект аренды является неправильной. В повторном уве- третьим лицам. При этом за арендатором домлении арендатор указал, что его право сохранялась бы обязанность вносить по- на отказ от договора в одностороннем вне- стоянную часть арендной платы вплоть судебном порядке связано с единственным до даты истечения установленного дого- событием и возникает с наступлением ка- вором пятилетнего срока аренды. То есть лендарного срока — даты истечения пяти- собственник получал как возможность сда- летнего срока аренды. Собственник проиг- вать помещение, так и возможность полу- норировал повторное уведомление. чать арендную плату за него, которая по- ступала бы собственнику в любом случае. Собственник отказался досрочно рас- Собственник предупредил о санкци- торгать договор. На переговорах собствен- ях за неведение коммерческой деятель- ник отказался от предложения арендатора. ности. В договоре было два вида штрафных Собственник не хотел потерять крупно- санкций: (1) пени за каждый день неосу- го арендатора и плательщика арендных ществления арендатором коммерческой платежей, поэтому проигнорировал усло- деятельности в помещении и (2) прекраще- вие договора о возможном досрочном его ние договора по инициативе арендодателя прекращении и заявил о невозможно- с начислением единовременной неустой- сти расторжения договора в указанную ки в размере, кратном постоянной части арендатором дату. арендной платы за четыре месяца. По мнению собственника, уведомление Собственник в одностороннем поряд- о расторжении договора может быть на- ке, без участия представителя арендато- правлено не за шесть месяцев до даты ис- ра зафиксировал факт неосуществления

106 М Н Е Н И Е Л И Ч Н Ы Й ОП Ы Т арендатором коммерческой деятельно- Собственник обратился в суд с иском сти в помещении в соответствующем акте о взыскании неустойки. Собственник ис- и ежемесячно выставлял в его адрес счета пользовал акт о прекращении коммерче- на оплату пеней. Арендатор своевременно ской деятельности в помещении в качестве оплачивал выставленные счета. основного и, по сути, единственного дока- зательства наличия оснований для взы- Собственник решил расторгнуть до- скания неустойки (вместо надлежащих не- говор. По прошествии 10 дней с момента скольких актов о длящемся событии). фиксации неосуществления коммерческой деятельности собственник уведомил арен- При расчете неустойки собственник ис- датора об одностороннем отказе от испол- пользовал формулу, при которой сумма нения договора по уже совершенно иному штрафа являлась явно завышенной и не- основанию. Поводом для расторжения дого- справедливой — более 5,5 млн руб. вора аренды стало предполагаемое ведение арендатором коммерческой деятельности Суд первой инстанции частично удовле- под другим наименованием. Неустранение творил требования собственника и взы- подобного нарушения в течение разумного скал штраф в минимально возможном срока является самостоятельным основани- размере (решение АС Саратовской обла- ем для расторжения договора по инициа- сти от 21.11.2019 по делу № А57-19663/2019). тиве арендодателя. Арендатор оперативно Вышестоящие суды согласились с позици- отреагировал на уведомление: он подтвер- ей арендатора и оставили в силе решение дил, что ведение им коммерческой деятель- суда первой инстанции. ности в помещении под своим наименова- нием не прекращалось и, следовательно, Основа стратегии защиты оснований для отказа от договора нет. арендатора Спустя еще три месяца собственник Право направления уведомления об от- вновь направил арендатору уведомление казе от договора аренды и право на сам об одностороннем отказе от исполнения отказ от договора в одностороннем поряд- договора аренды на основании неосущест- ке по инициативе стороны не являются вления коммерческой деятельности арен- идентичными. датором в течение более чем 90 дней. Истец не доказал факт нарушения арен- Такое уведомление не имело юридиче- датором условия о непрерывном ведении ского смысла, так как собственник знал коммерческой деятельности в помещении. о предстоящем расторжении договора из более раннего уведомления арендатора. Нарушение стороной условий догово- ра в любом случае не имеет значения, по- Арендатор вернул объект аренды. Пере- скольку собственник нарушил предусмо- дача объекта состоялась именно в дату ис- тренный договором порядок предъявления течения пятилетнего срока аренды, ука- требования о взыскании неустойки, поэто- занную арендатором в своем первом му у арендатора не возникла обязанность уведомлении о прекращении сделки и со- по ее уплате. гласованную сторонами в договоре. Прекра- щение договора фактически состоялось Собственник тарифицировал один именно по инициативе арендатора. и тот же штраф одновременно по двум ос- нованиям. Поскольку в течение действия договора собственник выставлял счета на уплату штрафов за нарушение арендато-

arbitr-praktika.ru 107А Р БИ Т РА ЖН А Я ПРА К Т ИК А Д ЛЯ Ю Р И С ТО В № 9 '2020 5,5Вместо млн рублей неустойки суд взыскал только 10% от этой суммы ром условий договора, а арендатор исправ- вательно, договор может считаться прекра- но их оплачивал, повторное предъявление щенным только с апреля 2020 года. требований о взыскании штрафа за то же самое нарушение является недопустимым. Арендатор толковал условия договора буквально. Он считал, что договор может При расчете суммы неустойки собствен- быть прекращен по истечении пятилетне- ник намеренно проигнорировал то обстоя- го срока аренды при условии направления тельство, что понятия «арендная плата» арендатором уведомления за шесть ме- и «арендная ставка» различны. Исполь- сяцев до дня фактического прекращения зование первого понятия позволяет су- сделки. Так, для отказа от договора в октя- щественно увеличить сумму неустойки, бре 2019 года, то есть по истечении пяти- в то время как по условиям договора следу- летнего срока аренды, уведомление должно ет применять понятие «арендная ставка». было быть направлено в апреле 2019 года. Злоупотребление собственником правом Текст договора был составлен таким об- на предъявление требований о взыскании разом, что действительно мог быть истол- ранее уплаченного арендатором штрафа кован по-разному. Эта неопределенность повлекло для последнего необходимость в толковании в конечном итоге привела несения судебных расходов. к тому, что собственник принял помеще- ние в дату, предложенную арендатором, Единственной целью направления соб- так как был не уверен в своей позиции. ственником уведомления о расторжении договора и выплате неустойки являлось При рассмотрении дела суды учли доб- получение им дополнительных денежных росовестное поведение арендатора. Также средств. Сумма неустойки не соответство- суд учел, что арендатор вернул помещение вала сумме убытков, служила способом собственнику в дату истечения пятилетнего обогащения истца, а не способом обеспе- срока аренды, то есть фактически стороны чения исполнения обязательств. расторгли договор в дату, указанную в уве- домлении арендатора, направленном ранее. АРГУМЕНТ 1 АРГУМЕНТ 2 Право уведомления о предстоящем отказе от договора Неведение арендатором vs право на отказ от договора разрешенной деятельности на объекте аренды Позиция собственника объекта аренды сводилась к тому, что право направить уве- За неосуществление коммерческой деятель- домление о предстоящем прекращении до- ности стороны предусмотрели в договоре говора возникает у арендатора только по ис- штраф. На протяжении семи месяцев арен- течении пятилетнего срока аренды. Так, датор уплачивал штрафы, выставляемые если договор заключен в октябре 2014 года, собственником за неведение коммерческой то право арендатора направить уведомле- деятельности. Такая санкция представляет ние возникает в октябре 2019 года и, следо- собой периодические штрафы за каждый

108 М Н Е Н И Е Л И Ч Н Ы Й ОП Ы Т день неведения деятельности. При этом до- аренды. Вместе с тем, поскольку договор говором предусмотрено, что в случае не- уже был расторгнут по инициативе арен- осуществления арендатором коммерческой датора в более раннюю дату, у собственни- деятельности в помещении более 90 дней ка не возникло и не могло возникнуть пра- и неустранения нарушения в течение 15 ра- во требования неустойки. бочих дней собственник вправе требовать неустойку в размере суммы, эквивалентной Собственник настаивал на том, что еже- постоянной части арендной платы за 4 ме- месячно выставляемый штраф за неосу- сяца. Эта санкция представляет собой еди- ществление коммерческой деятельности новременный штраф за неведение деятель- в помещении и штраф за неведение такой ности в течение 90 дней. деятельности в течение 90 дней являются разными санкциями. Собственник потребовал выплатить не- устойку в размере, кратном сумме арендной Одним из видов деятельности, установ- платы за четыре месяца, в день фиксации ленных сторонами договора в качестве нарушения. коммерческой деятельности, являлось ис- пользование помещения для складирова- По договору право требовать выплаты ния товаров. В одном из процессуальных неустойки возникало у собственника только документов собственник подтверждает, в случае неустранения нарушения в тече- что помещение в спорный период дей- ние 15 рабочих дней после выявления фак- ствительно использовалось, помимо про- та неведения арендатором коммерческой чего, для складирования товаров. Однако, деятельности в помещении. Иначе гово- по мнению собственника, такое исполь- ря, требование о выплате неустойки могло зование помещения не являлось надле- быть направлено не ранее 105-го дня по- жащим и нанесло существенный ущерб сле фиксации нарушения с учетом рабо- деловой репутации и привлекательности чих дней. торгового центра для посетителей. Суды не обратили внимания на противоречие Поскольку собственник потребовал вы- в позиции истца. платить штраф в день фиксации наруше- ния и не предоставил арендатору 15 ра- Представляя интересы арендатора, мы бочих дней, у арендатора не возникло приводили довод о недопустимости двой- обязанности по выплате неустойки. Каких- ной ответственности. Позиция сводилась либо уведомлений о выплате неустойки к тому, что у истца не было законных ос- по истечении указанных 15 рабочих дней нований для предъявления требований арендатору не поступало. о взыскании неустойки, удовлетворение которых он уже получил ранее из уплаты Суды истолковали эти условия догово- арендатором штрафов за неосуществле- ра по-своему и сочли, что срок на устра- ние коммерческой деятельности. нение нарушения начинает течь не после установления факта нарушения, а в пер- Когда суды снижали сумму неустойки, вый день неосуществления такой деятель- они учли, что размер штрафа чрезмерный, ности. Это один из самых спорных аргу- носит карательный, а не компенсацион- ментов суда. ный характер и служит источником обо- гащения собственника. Арендатор считал, что по условиям до- говора собственник вправе требовать вы- При заключении договоров необходимо платы штрафа только в случае возникнове- установить, есть ли в договоре дублирую- ния у него права на расторжение договора щие друг друга штрафные санкции за на-

arbitr-praktika.ru 109А Р БИ Т РА ЖН А Я ПРА К Т ИК А Д ЛЯ Ю Р И С ТО В № 9 '2020 рушение одного и того же обязательства. В суде первой инстанции истец не смог Впоследствии при рассмотрении анало- подтвердить свой расчет и обосновать со- гичных споров следует обращать внима- размерность неустойки в первоначально ние на то, что недобросовестной стороной заявленном размере нарушению. В судах были установлены такие условия, которые апелляционной и кассационной инстан- позволяли ей взыскивать неустойку за одно ций собственник уменьшил размер своих и то же нарушение обязательств в завы- требований и просил о взыскании другой, шенном размере. уже меньшей суммы. АРГУМЕНТ 3 АРГУМЕНТ 4 Истец выбрал неверный способ Несоразмерность штрафа расчета суммы неустойки Суды трех инстанций приняли во внима- Когда истец начислял неустойку, он ссылал- ние и поддержали наш довод о том, что ся на условия договора. Такая неустойка со- истец заявил требования о взыскании ставляет сумму, эквивалентную постоянной штрафа в завышенном и необоснован- части арендной платы за четыре месяца ном размере. из расчета ставки за второй год аренды. В суде первой инстанции мы также за- Арендная плата составляет сумму в раз- являли о снижении неустойки на основа- мере арендной ставки, умноженной на об- нии ст. 333 ГК. щую площадь помещения. Собственник в своей позиции ссылался Неустойка составляет фиксированную на судебную практику, согласно которой за- сумму исходя из размера арендной ставки. явитель ходатайства о снижении неустой- Истец использовал арендную плату, фак- ки обязан доказать ее несоразмерность на- тически начисленную за второй год арен- рушению. Поскольку арендатор не доказал ды, и насчитал штраф в размере более несоразмерность требуемой неустойки, она 5,5 млн руб. Собственник рассчитал сумму подлежит взысканию в том размере, в ко- исходя из ставки арендной платы и площа- тором она заявлена. ди объекта аренды за второй год. Собственник ссылался на положения ГК Арендодатель не учел, что в течение о свободе договора, руководствуясь которы- третьего года аренды площадь арендуе- ми стороны своей волей установили в дого- мого помещения сократилась более чем воре размер неустойки в случае нарушения на 100 кв. м. его условий. Раз неустойка сформировалась исключительно ввиду намеренно допущен- Если допустить, что на стороне аренда- ных арендатором условий договора и арен- тора действительно были нарушения, да- датор согласился с размером указанных ющие основание для начисления неустой- в нем санкций, неустойка подлежит взы- ки, то размер такой неустойки должен сканию в полном объеме. быть рассчитан исходя из площади объ- екта на момент нарушения обязательства, Когда суды решают вопрос о размере умноженной на арендную ставку, преду- подлежащей взысканию неустойки, они смотренную за второй год аренды. могут принимать во внимание: — размер доказанных заявителем убыт- Арендатор подготовил свой контррас- чет, согласно которому сумма неустойки ков, понесенных в результате наруше- снизилась более чем на 1,5 млн руб. ния стороной договора;

110 МНЕНИЕ ЛИЧНЫЙ ОПЫ Т — сложившееся поведение сторон в рам- удовлетворяющий интересам ответчика. ках договора и исполнение ими своих Но мы все равно приняли решение обжало- обязанностей. вать судебный акт в апелляции и кассации. Мы ссылались на определение Консти- Жалобы помогли решить следующие туционного суда от 21.12.2000 № 263-0, задачи: согласно которому «предоставленная суду — сконцентрировать внимание вышестоя- возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению щих судов на второстепенных обстоя- с последствиями нарушения обязательств тельствах дела и сместить внимание является одним из правовых способов, со слабых аспектов позиции арендатора; предусмотренных в законе, которые на- — занимать в судах позицию докладчи- правлены против злоупотребления пра- ка по делу. Мы могли изложить в суде вом свободного определения размера не- позицию в том порядке, который со- устойки. Именно поэтому в части первой ответствовал нашей стратегии, и под- статьи 333 ГК РФ речь идет не о праве суда, светить для суда ее сильные стороны. а, по существу, о его обязанности устано- В обратном случае арендатору остава- вить баланс между применяемой к нару- лось бы лишь отражать доводы заяви- шителю мерой ответственности и оценкой теля жалобы. действительного (а не возможного) разме- Такая стратегия позволила нам убедить ра ущерба, причиненного в результате кон- суды в добросовестности арендатора и в зло- кретного правонарушения». употреблении собственником правами в целях искусственного создания обстоя- Также мы ссылались на п. 75 поста- тельств, в которых последний имел осно- новления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7, вания требовать выплаты неустойки. в котором указано, что судам при оценке Суды установили баланс интересов соб- соразмерности неустойки последствиям на- ственника, который не понес каких-либо рушения обязательства необходимо учиты- убытков в связи с расторжением договора, вать, что никто не вправе извлекать преиму- и арендатора, который имел намерение до- щества из своего незаконного поведения. срочно выйти из договора с соблюдением установленного в нем порядка расторжения. В суде мы сделали акцент на том, что соб- Того, чего стороны никак не могли достичь ственник злоупотреблял правами, принци- в ходе переговоров, достиг суд в ходе произ- пиально игнорируя позицию другой сторо- водства по делу. ны договора, и не представил доказательств Суды приняли во внимание, что арен- возникновения у него каких-либо убытков датор уже понес ответственность в виде ввиду расторжения договора. уплаты штрафных санкций за неосущест- вление коммерческой деятельности. Суды трех инстанций пришли к выводу В итоге суды пришли к выводу о несо- о несоразмерности заявленных требований размерности предъявленного ко взыска- нарушению. нию размера неустойки последствиям на- рушения обязательства и о необходимости АРГУМЕНТ 5 его снижения. Арендатору удалось добиться минимального размера штрафа. Так, вме- Лучшая защита — нападение сто 5,5 млн руб. суд взыскал только 10 про- центов от требуемой суммы неустойки В основу судебного акта суда первой инстан- ции легла правовая позиция арендатора, и, следовательно, был принят судебный акт,



112 ПОС ЛЕ ДН Я Я ПОЛОСА Суд разобрался, как появился мем со Ждуном Компания решила запретить Компания приобрела исключительные права на про- социальной сети «ВКонтакте» изведение изобразительного искусства с условным использовать стикеры названием «Ждун» (Homunkulus loxodontus). Ждун с изображением Ждуна. представляет собой фантазийное существо с головой Суду пришлось выяснить, морского слона и телом личинки, выполненном в по- как это изображение попало ложении сидя без ног, а также руками человека. в русский интернет и как стало популярным. Социальная сеть «ВКонтакте» сделала стикеры со Ждуном, доступные всем пользователям. Право- обладатель решил, что стикеры нарушают его ис- ключительные права, и после попыток решить спор в претензионном порядке обратился в суд. Суд доказательств нарушения исключительных прав не нашел, но сделал очень интересные выводы. Оказывается, впервые фотография произведения «Ждун» в Рунете появилась 21.01.2017 на развлека- тельном интернет-портале «Пикабу». Эту публикацию одобрила правообладатель — госпожа Маргрет А. ван Бревурт, что прямо следует из ее интервью. Суд также нашел много подтверждений того, что пользователи интернета начали создавать коми- ческие, остроумные и иронические изображения, ко- торые спонтанно приобрели популярность и распро- странились в сети Интернет под названием интернет- мема «Ждун». Суд решил, что коллективными усилиями пользо- вателей Рунета был создан самостоятельный ме- диаобъект — интернет-мем «Ждун». Суд даже дал определение интернет-мема — это информация, как правило, остроумная и ироническая, спонтан- но приобретающая популярность, распространяясь в интернете разнообразными способами (посред- ством социальных сетей, форумов, блогов, мессен- джеров и пр.); обозначает также явление спонтанно- го распространения такой информации или фразы (вошло в употребление в середине первого десяти- летия XXI века). Источник: постановление АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.08.2020 по делу № А56-123039/2019