Корпоративный юрист. Ознакомительный номер

ЖУРНАЛ ИЗДАЕТ | ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ e.korpurist.ru СЕНТЯБРЬ 2021 №9 Владелец бизнеса нанимает гендира. Как минимизировать риски 10 Субсидиарка за брошенное юридическое лицо. Позиция Конституционного суда 22 Личная конституция Анатолия Кучерены 46 Юриспруденция жизненно необходима каждому Константин Мальцев, ООО «НВЦ Агроветзащита» 40



КОЛОНКА РЕДАКТОРА Перейти Рубикон 1 Вжизни случаются события, которые ста- Елена Ершова новятся началом нового этапа. Кто-то Главный редактор идет на изменения осознанно, кто-то по- [email protected] падает в водоворот случайно. В бизнесе тоже наступают моменты, когда нужно менять при- вычные процессы. Например, когда собственник- директор понимает, что больше не  хочет тянуть на себе операционную деятельность компании, и  передает дела директору по  найму. Сложно от- давать компанию «чужому» человеку. Прежде чем подписывать договор с управленцем, проверьте бизнес-процессы, разработайте систему сдержек и противовесов, оцените риски. На что обра- тить внимание юристу и собственнику, написали в рубрике «Сверхзадача» (c. 10). С судьбоносными событиями сталкивались и  герои номера. Константин Мальцев пошел на юрфак, когда за плечами были воинское звание и научная степень по ветеринарии (с. 40). Анатолий Кучерена вообще думал, что ошибся с профессией. Но события позднего вечера 19 июня 1996 года по- делили жизнь адвоката на  «до»  и «после» (с.  46). А Павел Мищенко постоянно ставит себе новые задачи, чтобы не потерять интерес к  профессии. Интерес к  интеллектуальной собственности пере- рос в  сопровождение IT-стартапов, потом в дого- ворную работу и legal design (с. 54).

№ 9 СЕНТЯБРЬ '2021 РАБОТА Обложка 10 Сверхзадача. Владелец бизнеса нанимает гендира. Как минимизировать Герой номера: Константин Мальцев риски Фотограф: Николай Покровский Визажист: Марина Ладычук Содержание ПОТОК 18 Корпоративное право. Компания исключает участника. 4 Впечатления. ВС защитил К каким проблемам готовиться юристу покупателей некачественных товаров у банкротов 22 Изменения. Субсидиарка за брошенное юридическое лицо. 5 Новости. Приставы будут вести Позиция Конституционного суда исполнительное производство через реестр 26 Проверки. Налоговая вызывает на допрос. Как подготовить директора 6 Документы. Претензию и сотрудников можно направить через соцсеть или мессенджер. Позиция ВС НАУКА 8 Вердикты. Бывший супруг 30 Термин. Рубикон продавца недвижимости должен сам позаботиться о своей доле 32 Теория. Безотзывная публичная в совместной собственности оферта по облигациям. Правовые особенности ЭКСПЕРТЫ НОМЕРА 10 22 26 46 54

Электронная версия: e.korpurist.ru 36 Студенты. Недостоверные СВИДЕТЕЛЬСТВО О РЕГИСТРАЦИИ 3 заверения от контрагента. СМИ ПИ № ФС77-64077 от 18.12.2015 Иностранные правовые механизмы, выдано Федеральной службой по надзору которые помогут взыскать убытки в сфере связи, информационных ЛЮДИ технологий и массовых коммуникаций 40 Герой. Константин Мальцев: Подписано в печать 19.08.2021 «Юриспруденция жизненно Дата выхода в свет: 31.08.2021 необходима каждому человеку» Тираж 5100 экз. Заказ № 26 561 46 Личная конституция. Печать офсетная. Бумага мелованная Анатолий Кучерена Отпечатано в ООО ПО «Периодика» МОТИВЫ 105082, Москва, Спартаковская 54 Диверсификация. Павел Мищенко: площадь, д. 14, стр. 3 «Свое тщеславие мы реализуем © ООО «Актион-МЦФЭР» контентом» 58 Управление. Борис Поливода: Издатель: Ольга Александровна Чубарева «Коллеги должны быть товарищами Главный редактор: Елена Евгеньевна Ершова по оружию» 60 Промысел. Проектное Редактор: Анна Ершова финансирование и синдикат кредитов. Эксперты: Алексей Костоваров, Как выбрать консультанта для сделки Тимур Хутов, Тимофей Щербаков, Кирилл Коршунов, Тимофей Носов, ЭМОЦИИ Алексей Вакуленко, Сергей Ильин, 64 Умиление. Один день Мария Дерра из жизни редакции Арт-директор: Дмитрий Валуев Верстальщик: Константин Шахалин Фотограф: Николай Покровский Художник: Денис Кибеды Цветокорректор: Анна Колесова Выпускающий редактор: Анна Долголаптева Визажист: Марина Ладычук Адрес редакции: 127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 8. Телефон: +7 (495) 967-86-25 w w w.korpuris t .ru СЛУЖБА ПОДПИСКИ: 8 (800) 51 1-20-91 Подписные индексы: «Почта России» — П3580, П3581 ООО «Актион-реклама» 8 (495) 730-55-14, 8 (495) 660-17-18 Учредитель: OOO KФЦ «Актион» Издательство: ООО «Актион-МЦФЭР» 127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 8, 5 этаж, комната 22 Цена свободная

ПОТОК — ВПЕЧАТЛЕНИЯ Покупателям некачественных товаров у продавцов-банкротов дали право выбора. Помимо привычного оспаривания сделок со стороны кредиторов должника в процессе банкротства, встречаются случаи, когда сам участник сделки требует ее расторжения. Такое бывает, ког- да стороне сделки продавец-банкрот передал некачественный товар. Именно в защиту таких покупателей в июле выступил Верховный суд. Речь шла про договор купли-продажи автомобиля. Продавец в судебном порядке расторг договор купли-продажи из-за существен- ных недостатков автомобиля. У продавца и покупателя появились об- 4 ратные (реверсивные) обязатель- ства. Они носят встречный харак- тер: у покупателя возникает обя- ВС защитил покупа- зательство произвести обратное отчуждение товара продавцу, ко- телей некачественных торое взаимообусловлено возвра- товаров у банкротов том последним денежных средств. Продавец не возвращает деньги и признается банкро- том. Покупатель вынужден за- явить требование о возврате по- лученных средств в реестр требований кредиторов продавца и ждать их возврата наравне с другими кредиторами должника. В это же вре- мя арбитражный управляющий должника заявляет иск об истребо- вании у покупателя автомобиля и передаче его в конкурсную массу продавца для последующей реализации. Три судебные инстанции удовлетворяют заявленное управляющим требование. Ситуация ставит покупателя в ущемленное положение. Опла- ченные за машину средства находятся у должника, машину возвра- тили должнику, полученные от продажи машины средства распреде- лятся между всеми кредиторами продавца пропорционально размеру их требований. Покупателю достается только надежда на получение Владимир Ефремов средств из конкурсной массы должника. Адвокат, партнер В защиту покупателя выступил ВС. В деле №  А56-154235/2018 юридической фирмы Верховный суд сформулировал революционную правовую позицию «Арбитраж.ру» о предоставлении покупателю права самостоятельно определить дальнейшую судьбу машины. Наделить покупателя залоговым статусом. Покупатель передает машину должнику, а его требование в реестре будет обеспечено за- логом той самой машины. Залоговый статус кредитора дает очевид- ное преимущество в форме приоритетного получения 70 процентов средств, вырученных управляющим от продажи предмета залога. Оставить машину у покупателя. Покупатель имеет право оставить машину в своей собственности, однако сумма его финансовых требо- ваний к должнику должна быть уменьшена на стоимость автомобиля. ВС предложил справедливый подход. Такой выбор позволит по- купателю провести финансовый анализ своих требований, их оценку и выбрать наиболее экономически верный сценарий для защиты.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Три новости из потока 5 Приставы будут вести Президент обновил ан- Появились новые пра- исполнительное произ- тикоррупционные стан- вила апелляции и кас- водство через реестр дарты во всех сферах сации по ГПК С 1 января 2023 года выдавать Чиновников, которых оштрафова- Пленум ВС выпустил два поста- на руки исполнительные доку- ли за коррупционные преступле- новления об апелляционном менты больше не будут. Чтобы ния, больше не будут принимать и кассационном производстве возбудить производство и удер- на госслужбу. Такой запрет в зако- по правилам ГПК в СОЮ. Он разъ- жать денежные средства, по- нодательстве должны прописать яснил, кто может подать апелля- надобится запись из реестра к осени 2023 года. Еще должны ционную и кассационную жалобы, «Цифровое исполнительное появиться нормы с подробным какие судебные акты можно обжа- производство». Правовую базу определением «конфликта инте- ловать только в кассации, а также для этого подготовил Минюст ресов», «личной заинтересованно- когда апелляция примет новые (minjust.gov.ru). Поправки пла- сти», «близкого родства» и «близ- доказательства и выйдет за преде- нируют внести в КоАП, Нало- ких отношений». Такие поручения лы доводов жалобы. Еще ВС рас- говый, Трудовой, Семейный прописал Президент в нацио- сказал, какие обстоятельства и во все процессуальные кодексы, нальном плане противодействия станут основанием для отмены а также в законы об исполнитель- коррупции на 2021–2024 годы решения, и детализировал пра- ном производстве и об уполномо- (Указ от 16.08.2021 № 478). До 1 ок- вило о высшем юридическом ченном по правам потребителей тября госорганы должны внести образовании для представителей. финансовых услуг. Законопроекты изменения в свои ведомствен- Некоторые правила одинако- опубликованы для общественно- ные планы противодействия вы для апелляции и кассации. го обсуждения на портале проек- коррупции. В документе Путин Например, о порядке исчисления тов нормативных правовых актов. поручил также изучить риски срока на подачу жалобы, об ува- Одна из главных задач таких по- вхождения чиновников в руково- жительных причинах пропуска правок — ускорить и упростить дящий состав компаний. Еще план такого срока, о том, кто может государственные процедуры предусматривает расширение подать жалобу (постановления в этой сфере. Судьи должны участия гражданского общества Пленума ВС от 22.06.2021 № 16, 17). будут регистрировать судеб- по противодействию корруп- До этого суды и участники ные приказы и исполнительные ции, развитие международного судопроизводства руководство- листы в автоматизированных сотрудничества в этой сфере, вались разъяснениями поста- информационных системах (АИС). борьбу с новыми видами корруп- новлений, которые Верховный Дальше информация будет ции, связанными с цифровыми суд принял в 2012 году. Теперь поступать в реестр исполнитель- технологиями, а также создание перестали действовать поста- ных документов в автоматиче- интернет-контента по антикорруп- новления Пленума ВС от 19.06.2012 ском режиме. ционному просвещению. № 13 и от 11.12.2012 № 29.

ПОТОК — ДОКУМЕНТЫ Теперь претензии можно направлять по e-mail, через мессенджер или соцсеть. Верховный суд решил, что это тоже способы досудебного урегулирования споров. Однако их засчитают как попытку прими- риться, если стороны и  раньше общались электронно и  привыкли к этому. То есть в суде нужно будет доказать, что это обычная прак- Источник: постановление Плену- тика для компании. Чтобы не доказывать это обстоятельство, нужно ма ВС от 22.06.2021 № 18 «О некоторых закрепить возможность направлять претензии электронно в догово- вопросах досудебного урегулирова- ре. Такие правила досудебного урегулирования споров Верховный ния споров, рассматриваемых в по- суд разъяснил в п. 13 постановления Пленума ВС от 22.06.2021 № 18 рядке гражданского и арбитражного судопроизводства» 6 «О некоторых вопросах досу- дебного урегулирования спо- Претензию ров, рассматриваемых в порядке гражданского и  арбитражного можно направить судопроизводства», далее  — по- становление № 18. через соцсеть Использовать электронное сообщение в  суде можно после или мессенджер. того, как распечатку с  перепис- кой заверил нотариус. На доку- Позиция ВС менте должен быть указан адрес интернет-страницы и  точное время, когда сообщение с  пре- тензией получил контрагент. Заверить распечатку с перепиской мо- жет и сам истец. Такой позиции придерживается ВС. Однако нужно учитывать, что на практике суды предъявляют свои требования. Еще в этом документе Верховный суд указал, что делать, если в пре- тензии и  в иске не  совпадают суммы основного долга, неустойки и  процентов, которые начисляет истец на эти суммы. Повторную претензию не нужно направлять и когда пришлось изменить размер или вид требований (п. 14 постановления № 18). В постановлении ВС раскрыл понятие досудебного урегулирования. Теперь это не только формальное направление претензии ответчику. Это еще и перегово- ры, медиация, обращение к финансовому уполномоченному по пра- 25 августа вам потребителей финансовых услуг или в государственные органы. Медиация стала обязательной, если стороны заключили соглашение о  применении процедуры и  в течение оговоренного для нее срока обязались не обращаться в суд. Также в документе ВС подробно объ- у нотариусов появится яснил, по каким спорам досудебный порядок нужно соблюдать обя- новая обязанность. зательно, а по каким нет (п. 44 постановления № 18). Если они заверяют заяв- Кроме того, ВС описал случаи, когда претензию направлять ление на регистрацию не нужно. В частности, когда ответчик собирается направить встреч- ИП или ООО, то без до- ный иск, в дело вступил надлежащий ответчик, претензию направ- полнительной платы лял правопредшественник истца, а также если в дело вступило третье должны сами подать лицо с самостоятельными требованиями. Такое правило распростра- его в ИФНС в тот же день няется еще на ситуации, когда в суде необходимо взыскать одновре- (Федеральный закон менно основной долг, неустойку и проценты, а претензию истец на- от 26.05.2021 № 143-ФЗ) правлял только в отношении суммы основного долга.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Подписать Появилось мобильное приложение «Госключ». Сервисом смогут вос- 7 договор можно пользоваться пользователи портала госуслуг, которые подтвердили дистанционно свою учетную запись.   На данный момент с  помощью приложения можно подписать договор на оказание услуг сотовой связи. В даль- Источник: постановление Прави- нейшем перечень сделок с  помощью сервиса расширят. Запустило тельства от 15.07.2021 № 1207 мобильное приложение Минцифры. Расширять функционал порта- ла госуслуг начали после того, как Правительство подписало поста- новление от 15.07.2021  №  1207 «О проведении эксперимента по ис- пользованию усиленной электронной подписи при предоставлении услуг и осуществлении иных действий с использованием федеральной государственной информационной системы “Единая система иден- тификации и  аутентификации в  инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муни- ципальных услуг в электронной форме”». Эксперимент будет прохо- дить с 20 июля 2021 года по 31 июля 2022 года. На портале госуслуг планируют создать функции для того, чтобы подписывать электрон- ные документы между работодателем и  дистанционным сотрудни- ком, заключать договоры с провайдерами, совершать сделки. К экс- перименту могут добровольно присоединиться как государственные учреждения, так и обычные организации и ИП — по согласованию с Минцифрой. Роспотреб- Роспотребнадзор не будет контролировать, как предприниматели со- надзор блюдают требования к продаже товаров и оказанию услуг, с помощью не будет плановых проверок. Это правило существовало и раньше, но оно но- проводить сило временный характер (Федеральный закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ). плановые Теперь его сделали постоянным. Ведомство сосредоточится исключи- проверки тельно на внеплановых мероприятиях, среди которых контрольная и  мониторинговая закупка, выборочный контроль, инспекционный Источник: постановление Пра- визит, рейдовый осмотр, документарная проверка, а  также выездная вительства от 25.06.2021 № 1005 проверка. Положение о госконтроле в области защиты прав потреби- «Об утверждении Положения телей Правительство утвердило в постановлении от 25.06.2021 № 1005. о федеральном государственном Новый документ подробно описывает, какие именно действия можно контроле (надзоре) в области защи- совершать в  ходе той или иной проверки, и  устанавливает их сроки. ты прав потребителей» В  основном контролировать защиту прав потребителей планируют с  помощью профилактических мероприятий. Документ вводит сразу семь их видов. Это информирование, обобщение правоприменитель- ной практики, меры стимулирования добросовестности, объявление предостережения, консультирование, самообследование и  профи- лактический визит. Последний, например, будут проводить для тех, кто только начинает деятельность, причем не позднее чем в течение од- ного года со дня начала такой деятельности. О своем приходе инспек- тор должен уведомить не менее чем за пять рабочих дней. А сам визит не может длиться свыше одного рабочего дня.

ПОТОК — ВЕРДИКТЫ Бывший супруг продавца недвижимости должен сам позаботиться о своей доле в совместной собственности 8 ПОКУПАТЕЛЬ НЕДВИЖИМОСТИ БЫВШАЯ СУПРУГА лишился половины ПРОДАВЦА НЕДВИЖИМОСТИ добросовестно приобретенного истребовала половину доли в праве единственного жилья собственности на квартиру Если покупатель недвижимости определял соб- Обратился с жалобой Евгений Мокеев, который ственника по ЕГРН, то отбирать имущество у него приобрел в  собственность квартиру по  договору нельзя, поскольку это подрывает доверие к систе- купли-продажи. Оказалось, что бывший собствен- ме государственной регистрации недвижимости. ник продал ее без согласия своей бывшей жены. Выяснять самостоятельно дополнительные све- Она и обратилась в суд, чтобы разделить совместно дения о собственнике добросовестный приобре- нажитое имущество и признать продажу квартиры татель не обязан. Взыскать компенсацию можно недействительной. Суды удовлетворили требова- только с того супруга, который продал недви- ния. Доводы нового собствнника о том, что он яв- жимость, если второй не давал на  это согласие. ляется добросовестным приобретателем, а срок Вместе с тем бывший супруг, сведений о котором исковой давности истек, они отклонили. Однако нет в ЕГРН, должен сам контролировать сохране- Конституционный суд постановил пересмотреть ние за собой права на  имущество и  позаботить- дело. Если один из супругов не позаботился о своей ся о его своевременном разделе. Либо он должен доле в имуществе, то недопустимо возлагать небла- хотя бы убедиться в  том, что запись о нем есть гоприятные последствия на  добросовестных по- реестре. Такое мнение огласил Конституционный купателей (постановление КС от 13.07.2021 № 35-П суд, когда проверил п. 1 ст. 302 ГК, которая регули- «По делу о проверке конституционности пункта  1 рует порядок истребования имущества от добро- статьи 302 Гражданского кодекса Российской Феде- совестного приобретателя. рации в связи с жалобой гражданина Е.В. Мокеева».

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Недобросовестность 9 контролирующих лиц компании, которую исключили из реестра, нужно доказать (C. 22) Сергей Жук, ART DE LEX Верховный суд признал виртуальную Договор купли-продажи с банкротом валюту WebMoney объектом права можно расторгнуть двумя способами Пользователи системы  WebMoney  Transfer могут Покупатель может сам решать, что делать с това- продавать свои электронные деньги. Такую возмож- ром, если пришлось расторгнуть договор купли- ность допустил ВС. Суд отметил, что с помощью продажи из-за нарушений продавца, который валюты  WMZ  можно купить предметы матери- обанкротился. Варианты предложил Верховный ального мира и  оплатить услуги. Это виртуальная суд. Первый  — покупатель может вернуть товар единица, которую можно использовать в  систе- в конкурсную массу. При этом продавец становит- ме  WebMoney  Transfer  на долларовых кошельках. ся его  собственником, а требования покупателя Ее и  можно использовать в  качестве платежных в реестре приобретают залоговый статус. Второй — средств. Например, в  России этой валютой можно оставить товар себе и не требовать возвращать его оплатить госпошлину, налоги, штрафы, делать рас- цену. При этом автоматически право собственно- четы между банками. Спор возник между пользо- сти у продавца не восстанавливается. Сумму убыт- вателями системы WebMoney Transfer. Один из них ков нужно скорректировать с учетом, что ее ча- продал другому виртуальную валюту этой систе- стично можно компенсировать стоимостью вещи. мы за настоящие доллары. Сделку об уступке прав К таким выводам пришел ВС в споре между покупа- они проводили через WebMoney. Покупатель полу- телем грузовика и продавцом, который после сдел- чил виртуальные деньги, но платить за них не стал. ки обанкротился. Покупатель через суд расторг до- Тогда продавец обратился в  суд, чтобы взыскать говор купли-продажи и включил свое требование долг. Три  инстанции истцу отказали. Они пришли о возврате денег за товар в реестр должника. Одна- к выводу, что WMZ не является предметом матери- ко управляющий потребовал в таком случае вклю- ального мира, не существует в физически осязаемой чить автомобиль в конкурсную массу. Покупатель форме, не обладает признаками вещи, в  том числе возражал, поскольку право собственности на  то- денег, ценных бумаг, не является предметом граж- вар не перешло обратно к  продавцу, ведь сначала данского оборота, поэтому не может выступать объ- нужно вернуть деньги. Три инстанции требование ектом гражданско-правового договора. Но  ВС  вы- управляющего удовлетворили. Они  решили, что сказал друге мнение. Суд отправил спор на  новое покупатель реализовал свое право получить день- рассмотрение в  первую инстанцию, однако под- ги, когда включил требование в реестр. ВС не  со- робной мотивировки в  определении нет. ВС лишь гласился и отправил дело на пересмотр. Он указал, предложил обратить внимание на  доводы продав- что понуждать покупателя передавать принадле- ца валюты о том, что приобрести WMZ возможно жащую ему вещь в  конкурсную массу незаконно посредством обмена денежных средств (определе- и  необоснованно (определение  ВС от  22.07.2021 ние ВС от 01.06.2021 по делу № 2-5227/2019). по делу № А56-154235/2018).

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА 10

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Владелец бизнеса нанимает гендира. Как минимизировать риски 11 В ладелец бизнеса, а  по совместительству и  ее генеральный Владислав Глебов, директор, всегда рискует, когда передает управление ком- управляющий партнер панией человеку извне. Новый директор может оказаться MILTON LEGAL, составил недобросовестным и делать все в пользу аффилированных план действий для юри- лиц. Например, совершать сделки по отчуждению имущества компа- стов, если учредитель — нии в их пользу. генеральный директор Недобросовестные управленцы — не единственная проблема, ко- хочет отойти от дел торая возникает при смене оперативного руководства. Если учреди- и нанять управленца. тель-директор сосредоточил все процессы на  себе, то при передаче Владислав с коллегами управления деятельность может остановиться из-за неразберихи рассказали, как подго- и непонимания, кто и за какие вопросы отвечает. товить компанию к при- Избежать рисков можно. Для этого необходимо подготовить ком- ходу нового генераль- панию к смене руководства. Из статьи вы узнаете, как это сделать. ного директора, чтобы при передаче управ- Проверьте и посоветуйте ления не возник хаос, исправить бизнес-процессы а также как ее обезопа- Когда генеральный директор — учредитель передает управление ме- сить, если новый дирек- неджеру извне, то появляется риск, что в  компании начнется хаос. тор окажется недобро- Так произойдет, если изначально все бизнес-процессы сосредоточе- совестным. ны на одном человеке. В некоторых компаниях директор-учредитель сосредотачивает всю власть на себе. Он принимает абсолютно все решения, контро- лирует, как их выполняют, концентрирует на  себе все финансовые потоки. В такой ситуации, если человек отходит от дел, начинается неразбериха. Становится непонятно, кто должен подписывать дого- воры и платежки на перечисление зарплаты. Чтобы избежать хаоса при смене генерального директора — соб- ственника, необходимо передать его полномочия другим людям, оп- тимизировать задачи и  финансовые потоки. Например, принимать решение и  подписывать договоры с  контрагентами может коммер- ческий директор. Заверять платежки на зарплату, отчетность — глав- ный бухгалтер. Существует еще одна причина, по которой необходимо проверить и  изменить бизнес-процессы, перед тем как передать руководство компанией другому человеку. Это время. Новый директор и сам мо-

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА жет выстроить правильную систему управления. Однако на это ему потребуется не один день. Ведь сначала ему нужно будет разобраться, как все устроено в компании, изучить все с нуля, чтобы что-то по- менять. Действующему директору-учредителю вникать в  процессы не надо — он уже знает, как все работает. Поэтому решить задачу, как передать управление и не обречь бизнес на хаос, он сможет быстрее. Мария Набиева, Head of HR в IT-компании MAXIMA: «Если собственник решил нанимать менеджера со стороны, 12 то нужно четко определиться с вопросами: действительно ли он хочет отдать управление? Что именно из управления он хочет отдать? Это очень важно, потому что чаще всего желания расходят- ЧТО ДЕЛАТЬ, ЕСЛИ ся с действительностью. Нанимая менеджера, собственник де-факто У КОМПАНИИ остается управлять, а наемный менеджер носит формальный харак- НЕСКОЛЬКО тер и в полномочиях ограничен. Итог: демотивация самого менедже- СОБСТВЕННИКОВ ра, демотивация команды и прочие вытекающие последствия и, как Согласуйте решение о при- следствие, увольнение менеджера, а это ФОТ, потраченные средства влечении наемного ген- и время на наем, адаптацию менеджера в компании. Если собствен- дира со всеми владельцами ник совершенно точно определился, что отдает управление, то мож- бизнеса. Убедитесь, что ни- но провести передачу итерационно. На испытательном сроке менед- кто из них не планирует жера оговорить рамки, например: определенных людей не увольнять сам руководить компанией. или же не трогать определенные процессы в течение какого-то срока. Согласуйте с ними дальней- Как правило, если собственник четко понимает, кто ему нужен, шие действия. Все решения проще сформулировать портрет кандидата. Если такого понимания обсуждайте и принимайте нет, необходимо вытягивать информацию, задавать наводящие вопро- на общих собраниях между сы. При этом нужно не  забывать про стоп-факторы. Если приходил всеми участниками. кандидат, соответствующий хотя бы одному пункту, то сразу получал отказ. В моей практике: получил образование в Синергии — женщина- менеджер, слишком молодой или, наоборот, пожилой кандидат. Все эти шаги важно учитывать, иначе у менеджера и собственника не возник- нет своеобразной, не побоюсь этого слова, химии друг к другу. В той же мере они должны дополнять друг друга и быть командой». Оцените риски и расскажите о них владельцам Владелец компании несет риски, когда передает управление бизне- сом наемному генеральному директору. В частности, последний мо- жет попытаться вывести из компании активы. Чтобы этого избежать, необходимо ограничить полномочия директора совершать сделки с ними. Закон позволяет сделать это. В частности, можно воспользо- ваться Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО. В положении Закона об ООО есть нормы о том, что участни- ки общества должны одобрить крупную сделку или сделку с  заин- тересованностью. Крупными считают сделки, при которых прямо или косвенно отчуждается имущество стоимостью от 25 процентов балансовой стоимости активов компании. Ее определяют по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Сделки с заинтересованностью не зависят от стоимости имущества. Однако вторая сторона сделки должна быть прямо или косвенно аффилирована с  компанией или органом ее управления. Например директором, советом директоров. Это подразумевает заинтересован- ность со стороны таких лиц на совершение сделки. Существуют способы, которые позволяют обойти ограничения из Закона об ООО. В частности, правило об одобрении крупных сде- лок не распространяется на сделки, которые совершили в процессе обычной деятельности компании. То есть если сделка происходит по  профильной деятельности ООО, то директо- 13 ру не нужно получать одобрение у собственников бизнеса. При этом цена актива не имеет значения. Директор может обойти требования закона РИСКИ СОБСТВЕННИКА и  другим способом. Стоимость в  25 процентов Незаконные сделки — не единствен- от  балансовой стоимости активов сама по  себе ный риск, который несет собственник является немаленькой. Если директор сможет вы- бизнеса при найме генерального директора. полнить два следующих условия, то одобрение Недобросовестный управленец может фальси- ему не  нужно. Первое условие  — контрагентами фицировать решения общих собраний. Напри- по сделкам должны выступать разные лица, кото- мер, подделать подписи учредителей или един- рые не связаны между собой. Второе — между са- ственного участника. Таким образом, он получит мими сделками должен быть временной интервал. возможность принять фиктивное решение Можно ли защититься в  суде. Практика по- о смене директора, заверить соответствующее казывает, что суды встают на сторону владельцев заявление у нотариуса. бизнеса. Например, Арбитражный суд Москов- С помощью поддельной подписи недобро- ского округа признал недействительной сделку, совестный директор может обратиться в банк, которую директор совершил без одобрения. Усло- чтобы переоформить образец подписи и от- вие о  нем устанавливал устав. Суд также указал, тиска печати, а значит, получить доступ к сред- что контрагент должен был знать о том, что необ- ствам на расчетном счете. ходимо получить одобрение. Например, из устава, который он был обязан проверить с учетом харак- тера сделки и своей деятельности (решение АС Московского округа по делу № А40-6878/15). Если решите обратиться в  суд, учитывайте, что иногда сложно доказать связь с контрагентами по сделкам. В практике есть случай, когда директор общества, который находился в этой должности всего неделю, смог провести отчуждение имущества компании аффилиро- ванным лицам. Единственный учредитель об этом не знал. Готовьтесь также к  тому, что недобросовестный директор бу- дет чинить препятствия. В примере дела с отчуждением имущества он поступал именно таким образом. После того как учредитель узнал о фиктивных сделках, он принял решение назначить себя генераль- ным директором. Однако недобросовестный топ-менеджер по  под- дельным документам снял себя с должности и поставил на пост ди- ректора подставное лицо. После того как на посту директора компании оказался подставной человек, учредитель повторно принял решение назначить себя ген- диром. Налоговая ему отказала. В регистрирующий орган поступил

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА акт судебного пристава-исполнителя с запретом совершать регистра- ционные действия. Позднее выяснилось, что производство приста- вы возбудили на  основании исполнительного листа. Его выдал суд по иску недобросовестного директора, который требовал восстано- вить его в должности. Что делать с обычными сделками. Пропишите в уставе виды и ус- ловия сделок, на  которые генеральный директор должен получить одобрение собственников бизнеса. Корпоративное законодательство это разрешает. 14 Пленум Верховного суда указал в  2018 году, что в уставе можно установить положения, ко- Дополнительным торые распространяют порядок одобрения способом контроля крупных сделок на иные сделки. При этом такие положения нужно рассматривать как способ будет совет установить обязанность получать согласие со- вета директоров или общего собрания участни- директоров ков на то, чтобы совершить определенные сдел- ки (постановление Пленума Верховного суда от  26.06.2018 № 27 «Об  оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»). Если возникнет спор о  признании таких сделок недействительными, то суд должен ис- ходить из п. 1 ст. 174 ГК. Из разъяснений Пленума Верховного суда следует, что в  уставе можно прописать цену сделки, с которой необходимо получать одо- брение собственника. Можно указать и  на профиль сделки вплоть до  номенклатурного перечня товаров и  услуг. Еще один вариант  — указать в уставе конкретных контрагентов, при сделках с которыми одобрение обязательно. Устав может содержать условие о повышен- ном количестве голосов собственников для одобрения сделки. Разработайте методы контроля наемного директора Учредитель может защитить компанию от незаконных сделок и фаль- сификаций со стороны наемного гендира. Необходимо вместе с юри- стами прописать в  уставе ООО строгие корпоративные процедуры по инициации собрания, уведомлению участников, подготовке доку- ментов собрания. Законодательство устанавливает минимальные требования к кор- поративным процедурам. Однако закон не запрещает регламентиро- вать их более четко, изменять сроки и  устанавливать дополнитель- ные требования. Кроме того, можно вести дополнительный контроль за действиями нанятого гендира. Дополнительным способом контроля может стать совет дирек- торов. В  акционерных обществах этот исполнительный орган обя- зателен. В  ООО его создают по  желанию. Если решите, что нужен

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 совет директоров, то необходимо регламентировать порядок его дей- ствия. Обязательно укажите в уставе общества срок действия полномо- чий генерального директора. Этого также требует п. 1 ст. 40 Закона об ООО. Срок может быть неопределенным либо не более пяти лет (ст. 58, 59, 275 ТК). Чтобы минимизировать риски, установите срок полномочий директора в  один год. Далее на  ежегодном собрании участников продлевайте полномочия. Так у  нанятого директора появится до- полнительный стимул соблюдать корпоратив- 15 ные процедуры. В трудовой договор можно также включить условия о  депремировании и  штрафах. Однако это не превентивные меры. Они направле- ЧЕТЫРЕ ПРАВИЛА, КОТОРЫЕ ны лишь на  то, чтобы восстановить нарушенные ЮРИСТ ДОЛЖЕН ДОНЕСТИ права и компенсировать убытки. ДО СОБСТВЕННИКОВ БИЗНЕСА Директора можно уволить, если: — Не возлагайте долгосрочное планирование — уполномоченный орган общества решил до- на наемного гендира. Если он не справится, срочно прекратить полномочия директора (п. 1, собственник потеряет бизнес. В случае успеха 2 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО); владелец потеряет контроль над компанией, — трудовой договор предусматривает дополни- так как уже не будет понимать, что и с какой тельные основания для увольнения, например, целью делается. невыполнение указаний общего собрания — Всю политику, в том числе финансовую, долж- участников (п. 13 ч. 1 ст. 81, ст. 278 ТК). ны формировать владельцы бизнеса. Движе- ние средств в компании должно производить- Уполномоченный орган может в любое время при- ся в соответствии с регламентами. нять решение и  уволить руководителя организа- — Необходимо регулярно проверять при- ции. Такое решение даже не обязательно обосновы- надлежность основных активов общества. вать (п. 4.1 постановления Конституционного суда Например, запрашивать выписки на имуще- от 15.03.2005 № 3-П). При увольнении по данному ство, состав участников основного и дочер- основанию также не  обязательно заранее уведом- них обществ. лять руководителя. Главное, чтобы в этой ситуации — Не теряйте контакт с сотрудниками, особенно у  уполномоченного органа было право по  закону с руководителями подразделений. Общение или уставу принимать решение об увольнении. поможет на ранней стадии выявить недобро- Согласно сложившейся судебной практике, уво- совестные действия директора, своевремен- ленным руководителям крайне трудно оспорить но предотвратить их и поменять управленца. решение уполномоченного органа. Так, увольне- ние может осуществляться по основаниям, преду- смотренным трудовым договором (п.  2 ч.  2 ст. 278 ТК). Например, причиной увольнения может стать невыполнение поручений соб- ственников или совершение сделок с  имуществом, находящимся в  хозяйственном ведении предприятия, с  нарушением требований законодательства РФ. Чтобы при увольнении можно было ссылаться на нарушение требований, нужно, чтобы они были зафиксированы в трудовом договоре. При увольнении директора учредитель должен учесть, что необ- ходимо сразу назначить на  должность директора другого человека, так  как компания не  может функционировать без руководителя.

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА О  смене директора необходимо уведомить ФНС в  течение трех ра- бочих дней. Анастасия Машеро, генеральный директор сети «LIQ»: «Наткнувшись на многочисленные “грабли” поиска управ- ленческого персонала, я  задалась этим вопросом ком- плексно около шести лет назад. И самый важный воспрос, который я пыталась решить, — как понять, справится ли этот кандидат (и как профессионал, и как человек) с предлагаемой должностью? Дальней- 16 ший опыт помог собрать статистику и знания о найме руководителей и  вывести четыре основных принципа, которыми нужно руковод- КАК ЗАЩИТИТЬ ствоваться: Качества и опыт кандидата, обратная связь от предыду- АКТИВЫ щих работодателей, Безопасность компании от  недобросовестного соискателя, статистика. ОТ НОВОГО Качества и опыт кандидата. Профессиональные качества и опыт ДИРЕКТОРА кандидата должны обеспечивать решение тех самых 20  процентов Дополнительные условия ключевых задач по Парето, которые принесут 80 процентов прибы- в уставе, совет директоров, ли. Личные качества должны помочь кандидату не свернуть со слож- сокращенный срок действия ностей пути решения оставшихся 80 процентов задач и гармонично полномочий — хороший встроиться в уже сформированную команду. способ защитить компанию Обратная связь от предыдущих работодателей. Истинно взрос- от потери активов и иму- лый кандидат умеет достойно выйти из любой конфликтной ситуа- щества. Однако они почти ции. Например, при отличных достижениях в компании я однажды не оберегают от потери попала под сокращение в связи с COVID-19. Это казалось мне не- клиентов. Новый директор справедливым, но, случайно встречая собственника компании рядом может переманить клиентов с известным рестораном, мы обнимаемся и желаем друг другу только в аффилированную с ним хорошего! компанию. В таком случае А недавно решила проверить одного из кандидатов на вакансию небольшой шанс взыскать руководителя, и сначала долго вслушивалась в упрашивания руково- убытки с недобросовестно- дителя контрольно-ревизионного отдела дать все-таки честную об- го менеджера все-таки есть. ратную связь о кандидате. Итог — кандидат украл из оборотов более Для этого нужно доказать, 1 млн руб. в одном из мест работы. Уголовное дело заведено не было, что недобросовестный договорились на соглашение друг с другом. менеджер — директор или Безопасность компании от  недобросовестного соискателя. учредитель этой аффилиро- Юридическая, кадровая функции и  служба безопасности (при на- ванной компании. личии) должны решить три вопроса. Первый — создать прозрачную и  безопасную систему передачи товарно-материальных ценностей. А также контролировать их учет. Второй — сформулировать поли- тику превентивной безопасности ключевых должностей. Например, не  рассматривать кандидатов на  определенные позиции, которые прописаны в других регионах, странах. Третий — утвердить регла- менты действий по  самым распространенным проблемным вопро- сам. Например, если присутствуют неучтенные доходы, то как дей- ствовать в случае шантажа со стороны сотрудников. Статистика. В отборе кадров так же, как и  в продажах, присут- ствует и  воронка, и  текучесть, поддающиеся расчетам. Они могут разниться в зависимости от творческой составляющей большей ча-

сти сотрудников индустрии. Дайте задачу HRD просчитать эти пока- e.korpurist.ru затели и просто планируйте набор вовремя». № 9, сентябрь 2021 Проверьте кандидатов 17 Узнайте всю возможную информацию о кандидате на пост генераль- ного директора. Проверьте, кто он, где работал до этого, какие у него успехи, числится ли он в реестре дисквалифицированных. Постарай- тесь найти бизнесменов, на которых кандидат работал ранее, и полу- чите отзыв от них. Будет идеально, если кандидат пришел по рекомендации. Однако такое бывает редко. Бизнесмены редко делятся действительно высо- кокачественными специалистами. Если же пришлось искать челове- ка на открытом рынке труда, то внимание уделяйте тем кандидатам, которые стараются демонстрировать реальный опыт в  управлении. Практика показывает, что люди, которые сосредотачиваются на лич- ных качествах и  красиво говорят, редко добиваются поставленных задач на новом месте. Когда компания найдет нужного человека на  пост генерально- го директора, то необходимо уделить время тому, чтобы передать полномочия. Речь уже не  о  формальных процедурах. Нового че- ловека необходимо ввести в курс дела, обучить тому, как в компа- нии устроены процессы. Проще говоря, учредитель, который был директором, должен на какое-то время стать ментором для нового гендира. Александр Высоцкий, основатель Visotsky Consulting: «Нанять высшего руководителя можно, если бизнесом до- статочно легко управлять. Моя область  — консалтинг  — сложна, а потому у меня было не слишком много успешного опыта в найме готовых топ-менеджеров. Наем вообще сопряжен с риском, а если уж вы нанимаете топа — так тем более. И даже если у вас гени- альная HR-служба и рекрутер, владеющий правильной технологией найма, вы не  застрахованы от  неприятностей. Руководитель, при- шедший со стороны, — это кот в мешке. Вы ничего не знаете о нем и  его поведении в стрессовых ситуациях. Если решились на  наем топа, то правильно организуйте испытательный срок. Наблюдайте за тем, как кандидат на руководящую должность действует под дав- лением, в стрессовых ситуациях. Но не затягивайте решение надолго, достаточно пары недель. Мой подход — выращивание руководителей. Для меня это опти- мально, ведь такой сотрудник уже хорошо знаком с компанией, ее це- лями и замыслами, является полноценным членом команды и предан ее идеалам. Кроме того, рост коллеги по  карьерной лестнице вдох- новляет и  других сотрудников. Когда нужен руководитель, стара- юсь быстро провести перспективного сотрудника через иерархию, возможно, даже даю попробовать себя в разных частях компании. Поэтому мой выбор — выращивание, а не наем топов».

РАБОТА — КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО Екатерина Шаврина, арбитражный управляющий Союза арбитражных управляющих «Авангард», рассказала, с какими проблемами придется столкнуться, если необходимо исключить из состава компании одного из участников. Екатерина говорит про туманные основания для исключения, злоупотребления участников и неопределенность с теми, кто держит нейтралитет. 18 Компания исключает участника. К каким проблемам готовиться юристу Ю ристу и  компании придется стол- щества. Однако непонятно, какое именно из них кнуться минимум с  пятью голово- грубое, а какое нет. В законе и ГК также нет четких ломками, если владельцы общества критериев. решили исключить из своего соста- ва одного из участников. Хотя на первый взгляд все Владельцы ООО получили право исключать не- довольно просто. угодного участника в 1998 году. Такую возможность По общим правилам участника можно исклю- установил Федеральный закон «Об обществах чить из общества за существенный вред и  грубое с ограниченной ответственностью», далее — Закон нарушение. Но уже более чем 20 лет судебная прак- об ООО. Документ предусмотрел, что участники тика не спешит давать однозначные трактовки этим ООО минимум с  10 процентами уставного капи- терминам. Также нет конкретного перечня основа- тала могут через суд требовать исключить одного ний для того, чтобы исключить участника. Кроме из общества. Это возможно, если участник грубо того, сами владельцы компании, чтобы избавиться нарушает обязанности, своими действиями не дает от одного из участников, могут злоупотребялять компании работать, затрудняет ее деятельность. своим правом. Подробнее о том, с какими именно проблемами придется столкнуться, читайте далее. Право исключать участника есть не только у вла- дельцев ООО. В 2014 году такая возможность появи- Непонятно, за что исключать лась у хозяйственных обществ и товариществ, кро- участника ме ПАО. Ее прописали в абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК. Однако Участник может действовать в  интересах аффи- в кодексе снова установили непонятный критерий, лированного лица или часто требовать корпора- когда это возможно. В ГК написано, что участника тивные документы. Это два нарушения, которые можно исключить, если он причинил вред органи- способны нарушить или затруднить работу об- зации, затрудняет ее деятельность, в том числе гру- бо нарушает свои обязанности, которые устанавли- вает закон или учредительные документы.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Формулировки из законов не дают четких критери- ИСКЛЮЧЕНИЕ УЧАСТНИКА ев, когда нарушение грубое. Обычно под ним пони- НУЖНО ДОКАЗАТЬ КАК УБЫТКИ мают что-то глобальное. Оно обязательно должно Большинство судов отождествляют затруднить деятельность ООО. Но такие нарушения иски об исключении участника из ООО с иска- в обычной жизни происходят редко. Чаще участник ми о взыскании с участника убытков. В случае мешает тем, что не приходит на  общее собрание с убытками придется доказывать причинно- или затягивает подсчет голосов на  нем. Но такие следственную связь между умыслом, поступ- действия не рассматривают как  грубое нарушение ком участника и негативными последствиями и основание исключить из ООО. для общества. 19 Участники могут злоупотреблять Отсутствует единое мнение, как правом исключать участника с равной долей Участники иногда требуют исключить из своего со- Ситуация сложная, когда в обществе два участника става по сути невиновного человека. Такую возмож- с равными долями. Судебная практика неоднород- ность им дает закон. Поэтому юристу необходимо на. Законодательство тоже не дает четкого ответа, заранее продумать предмет доказывания. Это те об- может ли один участник потребовать через суд стоятельства, на основании которых участник спо- исключить из состава общества другого, если они ра требует от оппонентов каких-либо действий. поровну владеют обществом. Законодательство не учитывает, в каких именно Большинство судов отклоняют иски участников обстоятельствах участник совершил нарушение. с долей 50 процентов в уставном капитале (поста- В ст. 10 Закона об ООО и ст. 67 ГК сказано, что ис- новление АС Поволжского округа от 27.01.2016 ключить можно, если участник причинил вред ин- № Ф06-4285/2015, определение ВС от 16.10.2020 тересам общества или по его вине появились убыт- № 305-ЭС20-14859). Другие все-таки дают поясне- ки. Однако законодатель не уточняет, как именно ния. Например, суд разрешил исключить участни- человек нанес вред: намеренно или нет. При этом ка с долей 50 процентов, если доказано, что он на- важные решения для ООО принимают большин- нес существенный вред обществу (постановление ством голосов, или это делает единогласно один АС Волго-Вятского округа от 23.10.2014 по делу человек. Из этого следует, что почти любое неис- № А17-6707/2012, определение ВС от 19.10.2020 полнение обязанностей участника, даже по  ува- № 304-ЭС20-14823). жительной причине, может стать основанием его исключить. Это дает возможность другим владель- ВС ранее указывал, что равное распределение цам общества злоупотреблять своим правом. долей между сторонами корпоративного конфлик- та  — не основание для отказа в  иске исключить Например, в компании созвали общее собрание участника из общества (п. 7 Обзора судебной прак- участников. Один из них не явился из-за болезни. тики по некоторым вопросам применения законо- Это уважительная причина. Однако другие участ- дательства о хозяйственных обществах (утв. Прези- ники могут подать в суд требование исключить про- диумом Верховного суда 25.12.2019)). В определении гульщика. Практика показывает, что такие иски суды от 08.10.2014 по делу № 306-ЭС14-14 Верховный суд не поддерживают (определения ВС от 07.05.2018 предложил участникам решить корпоративный № 307-ЭС18-4057, от 16.03.2018 № 310-ЭС18-717). конфликт одним из способов. Первый  — добро- Хотя ранее ВАС указывал, что плохое самочувствие вольно ликвидировать общество и поделить между участника в таком случае не рассматривается в ка- собой прибыль. Второй — выйти одному участнику честве уважительной причины. Вместо себя можно из общества добровольно. направить представителя (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС от 24.05.2012 № 151 «Об- В целом же Верховный суд указывал на отсут- зор практики рассмотрения арбитражными судами ствие в  законе ограничений, чтобы исключить споров, связанных с исключением участника из об- участника с  50 процентами в  уставном капитале щества с ограниченной ответственностью»).

РАБОТА — КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО (Обзор судебной практики, утв. Президиумом ВС убытки или досрочно прекратить его полномочия. 25.12.2019). Однако в  суде придется доказать, что Однако непонятно, можно ли исключить его из со- компания сможет работать после того, как изба- става ООО. Верховный суд разъяснял, что можно вится от одного владельца и выплатит его долю. (постановление Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). Верховный суд давал и  другое разъяснение. Он указал, что участника с долей от 50 процентов Могут появиться участники, которые можно исключить, если устав не подразумевает держат нейтралитет свободный выход из состава общества. Об этом Не все владельцы могут участвовать в иске с требо- сказано в  п.  11 Информационного письма Прези- ванием исключить одного участника из состава ком- 20 диума ВАС от 24.05.2012 № 151. пании. Но они также не будут выступать в качестве Владельца ООО с  долей в  уставном капита- ответчиков. В отношении таких участников возни- ле 90  процентов исключить из состава общества кает правовая неопределенность. Разрешить ее мог- не  получится. Такой иммунитет автоматически ла бы судебная практика, но она неоднозначна. устанавливает закон. По общим правилам требо- Участники, которые держат нейтралитет, могут вать исключения могут только те участники, сово- присоединиться к  иску. Но они вправе и  поддер- купная доля которых в уставном капитале состав- жать лицо, которое собираются исключить. Если ляет не менее 10 процентов. оно уйдет из состава, участники с  нейтралитетом получат вред. Например, потеряют финансовые ак- Закон не уточняет, можно ли тивы общества из-за того, что уходящему участни- исключить директора-учредителя ку выплатили стоимость его доли. Один из владельцев может работать в компании ге- Непонятно еще и то, какое решение должен при- неральным директором. В  такой ситуации возни- нять суд. Ведь одна часть участников считает, что кают два вида правоотношений. Первый — между исключить одного из них нужно из-за его грубых участником и  обществом. Второй  — между руко- нарушений. Другая полагает, что потеря участника водителем и обществом. По общим правилам с не- окажет еще больший вред компании из-за потери добросовестного руководителя можно взыскать доли. Пока суды не дают разъяснений.  За голосование Голосование определенным ству и корпоративный конфликт определенным образом может привести к нега- из-за разных точек зрения. образом тивным последствиям для обще- Например, когда участники про- исключать ства. Например, участники знают должительное время голосуют нельзя о том, что сделка убыточная, против избрания друг друга в ка- но все равно одобряют ее. Одна- честве генерального директора. Разногласия относятся ко решения по крупным сделкам В данном случае есть разногла- к вопросам управления принимают или большинством, сие по вопросам управления, или двумя третями голосов. но не желание причинить вред Поэтому участника, который ООО. Поэтому отсутствуют осно- голосовал против, не станут вания, чтобы кого-то исключить исключать. (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС от 24.05.2012 Другая ситуация — участник № 151 «Обзор практики рассмо- голосует против, когда решение трения арбитражными судами нужно принять единогласно. споров, связанных с исключени- Судебная практика старает- ем участника из общества с огра- ся разграничить намеренное ниченной ответственностью»). желание причинить вред обще-



РАБОТА — ИЗМЕНЕНИЯ Сергей Жук, адвокат практики реструктуризации и банкротства ART DE LEX, объяснил, что нужно знать контролирующим лицам недействующих юрлиц. Скорректировал подход КС. Его мнение теперь будут учитывать, перед тем как привлечь к субсидиарной ответственности руководителей. О том, что именно нужно доказывать в таких спорах и кто должен это делать, эксперт рассказал в статье. 22 Субсидиарка за брошенное юридическое лицо. Позиция Конституционного суда К онституционный суд возложил бремя требования, которые разработал КС, на какие кон- ответственности на руководство недей- кретно обязанности участников он обратил внима- ствующего юридического лица, кото- ние, а также что теперь необходимо учитывать руко- рое ФНС принудительно исключила водству, которое отстраняется от судьбы ООО. из  ЕГРЮЛ. Он  разъяснил, кто должен доказать или опровергнуть факты в  делах о  привлечении Административное исключение к  субсидиарной ответственности. Подход к  этому из ЕГРЮЛ — вынужденная мера КС скорректировал в постановлении от 21.05.2021 Основания для того, чтобы исключить юрлицо №  20-П «По делу о  проверке конституционности из ЕГРЮЛ как недействующее, формальные. К ним пункта 3.1 статьи 3 Федерального закона “Об об- ФНС относит ситуации, когда компания: ществах с ограниченной ответственностью” в свя- — не представляет в течение последних 12 меся- зи с жалобой гражданки Г.В. Карпук». Статистика ФНС заставляет как кредиторов, так цев налоговую отчетность; и  руководство юрлиц обратить внимание на  мыс- — не осуществляет операций хотя бы по одно- ли Конституционного суда (см. «Как ФНС “чистит” ЕГРЮЛ»). Для судов новая позиция КС стала вдох- му банковскому счету (п. 1 ст. 642. ГК, п. 1 новением для того, чтобы рассматривать споры и 2 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 в  разрезе интересов кредиторов. Большинство ре- № 129-ФЗ «О государственной регистрации шений по  первой инстанции с  конца мая по  июль юридических лиц и индивидуальных предпри- 2021 года состоялись в  пользу истцов. Однако, не- нимателей», далее — Закон № 129-ФЗ); смотря на энтузиазм прокредиторской модели, сле- — не уточняет сведения в ЕГРЮЛ, когда по ним дует учитывать, что в судебной практике неизбежно ФНС внесла запись об их недостоверности. произойдут корректировки. В  статье рассмотрим При этом такая отметка фигурирует в реестре более шести месяцев с того момента, как ее внесли (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Новый подход. ФНС выявляет эти факты и исклю- должен рассмотреть причины, по  которым обще- 23 чает юрлица из реестра по своему решению. Однако ство исключили из реестра. Их должны разъяснить участники организаций не должны этой процеду- лица, которые контролируют компанию и являются рой заменять свою обязанность ликвидировать об- ответчиками по спору. Если они откажутся от этого, щество. Это в первую очередь необходимо для того, то суд перераспределит бремя доказывания на  от- чтобы исполнить обязательства компании перед ветчиков. В этом случае они должны будут доказать кредиторами, тем более в случаях, когда их исковые правомерность своих действий и  отсутствие при- требования уже удовлетворены судом. чинно-следственной связи между данными действи- ями и  невозможностью выплатить долг. То же  са- Сведения, которые ФНС вносит в  ЕГРЮЛ, должны вызывать доверие со стороны третьих лиц. КАК ФНС «ЧИСТИТ» ЕГРЮЛ Поэтому ведомство вынуждено исключать недей- Участие в ООО несет в себе не только ствующие лица из реестра. Такое право для налого- права, но и обязанности. Бывший вой службы Конституционный суд обосновывает руководитель будет вынужден оплатить старый именно вынужденностью. долг компании, которую ФНС исключила из ЕГРЮЛ в административном порядке. Пренебрежение обязанностями — это уклонение от субсидиарки 4 778 215 Контролирующие лица стремятся освободиться от мероприятий, которыми можно завершить дея- Юрлиц прекратили свою деятельность в связи тельность юрлица. Конституционный суд считает, с тем, что ФНС исключила их из ЕГРЮЛ (по со- что это связано с  протяженностью мероприятий стоянию на 01.07.2021). Из них 128 050 юрлиц во времени, затратами и  большим количеством исключили в период с 01.01.2021 по 01.07.2021. стадий. Кроме того, необходимо отслеживать тот  момент, когда обязательно нужно обратиться 2 686 021 с заявлением о банкротстве, чтобы обеспечить ин- тересы кредиторов. Иногда лицо, которое контро- Всего записей в ЕГРЮЛ о действующих юрлицах. лирует общество, намеренно пренебрегает своими Из них 112 051 юрлиц зарегистрировала ФНС обязанностями. В  таком случае это может свиде- с 01.01.2021 по 01.07.2021. тельствовать о  том, что оно уклоняется от  субси- диарной ответственности по  делу о  банкротстве мое произойдет, если ответчик не явится в суд или и от исполнения обязательств перед кредиторами. не полностью объяснит причины ликвидации. Такое мнение выразил Конституционный суд. Высшая судебная инстанция делает оговорку Но недобросовестность контролирующих лиц и настаивает на защите делового решения, при ко- компании, которую исключили из реестра, нужно тором нужно учитывать предпринимательские ри- доказать. Причем представить исчерпывающий на- ски и  принципы ограниченной ответственности. бор доказательств. Сделать это сложно, поскольку Таким образом, КС выявляет еще один метод, как кредитор не вовлечен во внутренние дела своего ответчик может противостоять усовершенствован- контрагента. Истец-кредитор находится в  заведо- ному положению истца по  данной категории спо- мо неравном положении по отношению к ответчи- ров. Он должен доказать, что принял все возмож- кам, поскольку он вовсе может не знать о наличии ные меры для того, чтобы исполнить обязательства тех или иных доказательств в его пользу. юрлица. При этом он действовал с  той степенью заботливости и  осмотрительности, какая от  него Новый подход. Конституционный суд считает, требовалась в обычных условиях делового оборо- что истец должен сначала доказать два обстоятель- та. Кроме того, он учитывал предпринимательские ства. Первое  — наличие у  него убытков, которые риски и действовал добросовестно и разумно. причинило исключенное из ЕГРЮЛ юрлицо. Вто- рое — факт того, что общество исключили из ЕГРЮЛ по  решению налогового органа. Далее в  споре суд

РАБОТА — ИЗМЕНЕНИЯ Субсидиарка — это исключительный КС не определился механизм защиты с компетенцией суда Для иска о привлечении к субсидиарной ответствен- Часто участники организаций  — это физические ности истцы берут за основу положения ст. 1064 ГК лица. Когда нет оболочки в  виде юрлица, по- о возмещении вреда. Эффективно построить защи- скольку его исключили из ЕГРЮЛ, судам тяжело ту от  подобных исков получится, если правильно определить компетенцию на рассмотрение исков интерпретировать правовые выводы практики, под- о  привлечении к  субсидиарной ответственности. готовить необходимые доказательства и совершить Постановление КС от 21.05.2021 № 20-П не отвеча- определенные действия. Они помогут сформиро- ет на вопрос о компетенции судов по таким делам, 24 вать позицию защиты по иску бывшего контрагента несмотря на то что поводом для его вынесения яви- о взыскании субсидиарной ответственности. лось обращение гражданки Г.В. Карпук. Дело в том, Новый подход. Исходя из позиции КС, а  так- что долг организации, которая ей была должна, не же состава требуемых к  доказыванию обстоя- был связан с предпринимательской деятельностью. тельств,  следует провести определенную подготов- Отказал ей в  иске о  привлечении к  субсидиарной ку.   Во-первых, не следует пренебрегать сохранно- ответственности также районный суд. стью исторических для ООО документов, таких Вопрос о  компетенции КС в  указанном деле как  учредительные документы, протоколы, реше- не разрешался, однако в постановлении раскрыто ния и т. п. Во-вторых, если ООО следовало некоему видение природы происхождения ответственно- утвержденному бизнес-плану, то его следует сохра- сти контролирующих лиц, основанной на корпора- нить, как и следы его соблюдения. Кроме того, необ- тивных правах и обязанностях участников органи- ходимо сохранить доказательства действий, которые зации. предприняли руководители для того, чтобы завер- Новый подход. Субъектный состав этой кате- шить деятельность юридического лица и исполнить гории споров, а  также основания происхождения его  обязательства. Также нужно фиксировать обя- долга не должны иметь значения для определения зательные поручения контролирующих ООО лиц, компетентного суда, поскольку спор носит эконо- а  также сформировать объяснения о  происхожде- мический характер. Дело в  том, что истец высту- нии любых сведений. Еще необходимо обязательно пает как контрагент юридического лица, которого сохранять контакты партнеров-участников ООО исключили из ЕГРЮЛ. Его требования к  бывшим и  не  игнорировать получение корреспонденции. учредителям представляют собой требования Ликвидация Положения, которые рассма- вреда. Возможность привлечь как злоупот- тривал Конституционный суд контролирующих должника лиц ребление в постановлении, не входили к субсидиарной ответствен- правом в первоначальную редакцию ности в случае исключения Закона об ООО. Защитный ин- его организации из ЕГРЮЛ Истцам тяжело доказать струмент, который законодатель как недействующего появи- недобросовестность прописал в п. 3.1. ст. 3 Закона лась с 30.07.2017. Вступил в силу ответчиков об ООО, потребовался позднее. Федеральный закон от 28.12.2016 Причина в том, что полномочия № 488-ФЗ. Однако этот способ ФНС по исключению недейству- защиты так и не получил попу- ющих юрлиц фактически забло- лярность на практике. Причина кировали право их кредиторов в том, что истцам тяжело обсто- потребовать исполнение обяза- ятельно доказать факт неразум- тельств. В том числе это каса- ности и недобросовестности лось ситуаций с причинением ответчиков.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 к  лицу, чьи действия и  поведение определяли чик — физическое лицо. Это то, что касается спо- 25 права и  обязанности самого юридического лица ров вне рамок о банкротстве должника (апелляци- (ст. 63 ГК, постановление АС Московского округа онное определение Ивановского областного суда от 20.08.2019 по делу № А40-82223/2019). от 21.10.2019 по делу № 33-2899/2019). Аналогичное мнение можно встретить в  «Ре- Неопределенность с  компетенцией настоль- комендациях Научно-консультативных советов ко глубока, что арбитражные суды и  суды общей при Арбитражном суде Поволжского округа и Арби- юрисдикции ссылаются на те же нормы закона, тражном суде Уральского округа» (проблемы рас- однако выводы у  них весьма противоположные. смотрения дел о несостоятельности (банкротстве)). Для   примера можно привести два дела. Арби- Документ составили после совместного заседания, тражный суд и суд общей юрисдикции учли ссыл- которое состоялось 5 июля 2019 года в Казани. ку истцов на ст. 53.1 ГК и п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответствен- Противоположный взгляд на подсудность есть ностью». Одна из сторон в каждом деле выступала у  судов общей юрисдикции. Они полагают, что в  качестве физического лица. Однако арбитраж- деятельность истца не связана с  созданием орга- ный суд решил, что спор относится к корпоратив- низации, управлением или участием в  ней. В  свя- ным, и  принял к  рассмотрению (постановление зи с этим спор не корпоративный (ст. 225.1 АПК). АС Северо-Западного округа от 25.09.2020 по делу По этой причине его нельзя рассматривать по пра- № А56-36328/2020). А  апелляционная инстанция вилам гл.  28.1 АПК (апелляционное определе- суда общей юрисдикции признала необоснован- ние Московского городского суда от  16.06.2020 ным отказ первой инстанции принимать иско- № 33-17623/2020). Законодатель не  указал арби- вое заявление (апелляционное определение Мос- тражные суды в  качестве тех, кто может рас- ковского городского суда от  10.06.2019 по  делу сматривать исковые заявления о  привлечении № 33-24391/2019).  к  субсидиарной ответственности, если ответ-

РАБОТА — ПРОВЕРКИ Управляющий партнер АБ BGMP, адвокат Сергей Матюшенков написал простые и понятные инструкции, как подготовить директора и рядовых сотрудников к допросу. Из статьи вы узнаете, что рассказать коллегам, которым пришла повестка, можно ли пойти с ними в налоговую и что грозит, если не подготовиться. 26 Налоговая вызывает на допрос. Как подготовить директора и сотрудников Без допроса не обходится почти ни одна о  компании. Об этом сказано в  ст. 90 НК. Поэто- выездная налоговая проверка. Свидетеля му на допросе рискует оказаться как директор, могут допросить даже в рамках камераль- так  и  рядовой сотрудник. Однако налоговики до- ной проверки. Так налоговики пытаются прашивают не только текущее руководство компа- узнать как можно больше информации о компании. нии и ее сотрудников. Могут также привлечь быв- Прежде всего проверяющие зовут на допрос ших работников и представителей контрагентов. директора компании и  ее рядовых сотрудников. Вызвать могут и их родственников. Игнорировать Предупредите директора и о том, что инспекто- повестку на допрос рискованно. Во-первых, нало- ры вправе допросить его родственников. Более того, говики оштрафуют, а во-вторых, отказ вызовет по- их показания дальше используют в суде как доказа- дозрения. Но идти неподготовленными тоже опас- тельства. Например, в  одном деле инспекторы до- но. Если директор ничего не знает о заключенных просили номинального директора одного из контр- сделках, его сочтут номинальным, а  сотрудники агентов проверяемой компании. Он пояснил, рискуют ответить так, что подозрения налогови- что был лишь техническим посредником, который ков в уклонении компании от уплаты налогов еще расписывался в  документации. Реальной деятель- более укрепятся. Избежать рисков поможет юрист. ностью он не занимался. Показания сына подтвер- В  статье предложены рекомендации, которые по- дила его мать. Она пояснила, что он никогда не был могут подготовить коллег к допросу в налоговой. руководителем никаких компаний (постановление 9ААС от 22.06.2020 по делу № А40-314065/2018). Расскажите, что налоговики вправе допросить кого угодно В другом деле налоговики допросили вдову ру- Налоговые инспекторы вправе вызвать на допрос ководителя общества. Она сообщила, что ее муж любого человека, который может знать факты не вел какой-либо предпринимательской деятель- ности (постановление 9ААС от 21.03.2019 по делу № А40-89461/18).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Расскажите коллегам и о том, как налоговики вы- кончилась (постановление АС Западно-Сибирского 27 зывают на допрос. Это могут сделать по телефону. округа от 09.08.2019 по делу № А27-13629/2018). В  таком случае вызов на допрос можно проигно- рировать. Однако если из инспекции пришло уве- Еще один важный момент, который нужно домление по форме из приказа ФНС от 07.11.2018 учитывать. В  НК отсутствует указание на то, что № ММВ-7-2/628@, тогда нужно идти. Такое уве- налоговики могут допросить свидетеля только домление инспекторы используют, чтобы вызвать во время проверки. Поэтому суды считают, что про- на разговор именно представителей компании. токол допроса, который составили вне ее рамок, — это  надлежащее доказательство (постановле- Налоговики могут прислать официальную по- ния  АС  Западно-Сибирского округа от  18.12.2019 вестку. Ее форму рекомендовала ФНС в  письме от  15.01.2019 № ЕД-4-2/356@. Повестку использу- ПОКАЗАНИЯ СВИДЕТЕЛЯ МОЖНО ют, когда хотят вызвать на допрос любое физлицо. ЗАВЕРИТЬ У НОТАРИУСА Например, родственника директора или бывшего Можно пригласить нотариуса заве- сотрудника общества. рить показания свидетеля, в вызове которого налоговики отказали. Но получить их нужно еще За неявку на допрос без уважительных причин во время проверки, заранее известить об этом предусмотрен штраф в  размере 1000  руб. Оштра- налоговиков. фовать до 3000 руб. могут за отказ от дачи показа- Суд признает показания свидетеля ненад- ний и за представление заведомо ложных показа- лежащим доказательством, если они удостове- ний (ст. 128 НК). рены нотариусом без извещения налоговиков, которые являются заинтересованной сторо- Предупредите коллег, что их могут ной (постановление 9ААС от 19.06.2019 по делу допросить даже на улице № А40-257680/18). Налоговики могут допросить директора или со- трудников у входа в офис, на парковке или где-либо по  делу № А27-23884/2018, от 29.03.2019 по делу еще. Это необязательно должно происходить в по- № А27-12830/2018, АС Северо-Западного округа мещении инспекции. Суды считают, что это не на- от 25.01.2019 по делу № А66-15990/2017). рушение (постановление АС Северо-Западного округа от 25.01.2019 по делу № А66-10564/2017). Объясните директору и  сотрудникам, чтобы они не бегали от налоговиков. Если дело дойдет Важно также учитывать, в какой именно момент до суда, то их все равно вызовут в качестве свиде- налоговики решили допросить директора или со- телей и  допросят во время заседания (ст. 90 НК). трудников компании. Если во время камеральной В  таком случае это негативно скажется на компа- и выездной проверки, то проблем нет. Однако это нии. Если инспекция предпринимала все попытки могут сделать тогда, когда выездную налоговую допросить свидетеля, но сделать это получилось проверку приостановили. только во время процесса, то суд признает про- токол такого допроса надлежащим доказатель- Суды полагают, что в период приостановления ством. Об  этом говорит практика (постановле- выездной проверки налоговики не вправе вызы- ние АС  Западно-Сибирского округа от 07.06.2019 вать на допрос и запрашивать пояснения у работ- по делу № А67-8642/2017). ников компании. В  то же время они могут дей- ствовать вне территории компании и  допросить Посоветуйте идти на допрос ее бывших сотрудников (постановление 13ААС с адвокатом или юристом от 25.03.2020 по делу № А56-108101/2019). Директор или любой другой сотрудник компании вправе прийти на допрос с  юристом или адвока- Обратите внимание, что суды принимают в ка- честве доказательств протоколы допросов, которые провели до начала проверки и  после нее. Однако во  втором случае суды соглашаются принять до- казательства, если повестку налоговики прислали во время проверки, а допросили, когда она уже за-

РАБОТА — ПРОВЕРКИ том. Налоговики обязаны допустить представи- ректор может не давать показания, если они сви- теля. О  праве свидетеля на получение квалифи- детельствуют против него, супруга или супруги, цированной юридической помощи говорит ч.  1 а  также близких родственников (ст. 51 Консти- ст.  48 Конституции и  напоминает ФНС в  письме туции). от 17.08.2020 № ЕА-4-15/13203@. Посоветуйте свидетелю подготовиться к допро- Директор или сотрудники компании могут прий- су. Будет лучше, если ему в  этом поможет юрист, ти на допрос без представителя. Затем на суде или который работает в  компании. Директор или в  жалобе на действия налоговых инспекторов сотрудник, которого вызвали на  допрос, должны они могут заявить, что налоговики не зафикси- изучить вопросы из письма ФНС  от  13.07.2017 28 ровали соблюдение их права на защиту. Такая № ЕД-4-2/13650@. В  письме вопросы делятся хитрость не пройдет. У  налоговиков нет такой на  два вида: первый  — к  генеральному директо- обязанности. Об этом не сказано в  ст. 90, 99 НК. ру, второй  —  к  рядовому работнику. Продумайте Этого не подразумевает форма протокола допроса на  них ответы. из Приложения № 13 к приказу ФНС от 07.11.2018 Кроме того, поможет информация о том, что № ММВ-7-2/628@. перед допросом проверяющие обязаны преду- Главное, чтобы налоговики разъяснили свиде- предить свидетеля об ответственности за отказ телю его права и  обязанности, предусмотренные или уклонение от показаний либо за ложные по- ст. 51 Конституции и ст. 90 НК. казания. Об этом они должны сделать запись Налоговики считают, что свидетели заранее зна- в протоколе, а свидетель должен расписаться (п. 5 ют о допросе, поэтому у них есть возможность ре- ст. 90 НК). ализовать свое право на юридическую помощь — Непосредственно во время самого допроса сви- привлечь адвокатов. Если свидетель пришел детелей директор или сотрудник компании долж- с  представителем, которого не пустил налоговый ны спокойно отвечать на вопросы. Если что-то не- орган, то это нужно отразить в качестве замечаний понятно, то можно задавать уточняющие вопросы. к  протоколу (постановление 13ААС от  25.03.2020 Свидетелю необходимо говорить только о том, что по делу № А56-108101/2019). входит в его обязанности. Если он чего-то не зна- ет, то должен утверждать прямо: это не входило Проинструктируйте, как вести себя в должностные обязанности. на допросе В конце допроса свидетель и все присутствую- Расскажите директору и  сотрудникам, что они щие вправе ознакомиться с  протоколом и  внести вправе отказаться от дачи показаний. Основания в него замечания. После этого все участники долж- для этого указаны в  ст. 90 НК. В  частности, ди- ны расписаться на протоколе (п. 3, 4 ст. 99 НК). Юрист Директор может взять на допрос ностях проведения выездной может пойти юриста из штата компании или налоговой проверки). на допрос отправить его вместе с сотруд- с директором ником, которого вызвали в нало- Однако юрист компании од- говую. Но в таком случае нало- новременно может быть пред- Если разрешат говики могут не пустить юриста ставителем свидетеля, которого налоговики компании. Налоговые органы вызвали на допрос, по доверен- считают, что ст. 90 НК не преду- ности. В таком случае потребу- сматривает участие представите- ется это доказать. Если не по- ля компании в допросе свидете- лучится, то юриста не пустят ля (письмо Минфина от 22.10.2015 (постановление АС Волго- № 03-02-07/1/60796 «Об особен- Вятского округа от 21.02.2020 по делу № А29-1607/2019).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Заранее продумайте, что директору ИЗУЧИТЕ ПОКАЗАНИЯ СВИДЕТЕЛЕЙ 29 и сотрудникам отвечать на допросе Это поможет защитить интересы Когда налоговики вызывают на допрос во время компании в ФНС и суде. Проверьте, ра- камеральной или выездной проверки, то можно ботали они в компании контрагента в проверяе- примерно представить, какие вопросы и о чем они мый период или нет. Уточните, входит ли в обя- будут задавать. Это дает возможность директору занности допрашиваемых работников решение и  сотрудникам совместно с  юристом подготовить вопросов, о которых их спрашивали на допросе. ответы. Обо всех несоответствиях заявляйте в суде при оспаривании решения налогового органа. Без предварительной подготовки к допросу есть риск, что сотрудники наговорят инспекторам лиш- крытии сделок. Также можно сказать, что опрошен- него. Например, показания рядовых сотрудников ные свидетели в силу выполняемых ими трудовых часто используют в  качестве доказательства того, функций не могли быть осведомлены о  предмете что контрагент номинальный, компания делала все задаваемых вопросов. своими силами (постановление АС Московского округа от 06.06.2019 по делу № А41-68784/2018). После допроса, чтобы опровергнуть показания Еще один вариант  — налоговики могут исполь- контрагентов, необходимо внимательно изучить зовать показания, чтобы доказать дробление биз- то, что они говорили. Для этого нужно сравнить неса (постановление 9ААС от 21.03.2019 по делу их слова с  фактами и  другими доказательствами № А40-89461/18). в  деле, искать противоречия. Запросите для оз- накомления все материалы проверки. Ведь часто Обязательно нужно подготовить руководство налоговики прикладывают к акту только те прото- компании к  допросу. Если директор не ответит колы допросов, в  которых показания доказывают на  вопросы инспекторов, то они посчитают его правонарушения налогоплательщика. При этом номинальным. Далее это используют против ком- протоколов, в которых показания даны в его поль- пании в суде, чтобы доказать, что компания вооб- зу, может быть больше. ще однодневка с  фиктивным руководителем (по- становление АС Московского округа от 10.06.2019 Например, в одном деле налогоплательщик до- по делу № А40-200043/2018). казал, что реальность перевозки отрицали только некоторые водители. Другие, наоборот,  подтвер- С подготовкой к  допросу поставщиков ком- дили факт перевозок. Их показания ИФНС проиг- пании и  исполнителей есть проблема. Часто их норировала, но компания обратила внимание суда вообще не удается подготовить к  встрече с  нало- на них (постановление АС Поволжского округа говиками. В итоге компания рискует тем, что нало- от 24.10.2019 по делу № А49-10285/2018). говики используют протокол их допроса в качестве доказательства формального документооборота Суд не примет нотариально заверенные по- с  целью получить вычеты НДС. Это подтвержда- казания, если компания их получила после про- ет практика (постановление 9ААС от 13.11.2020 верки, а  в деле есть протоколы допросов тех же по делу № А40-283776/2019). свидетелей, которые провели во время провер- ки (постановление 9ААС от 05.12.2019 по делу Попросите соблюдать № А40-315467/2018). хладнокровие На допросе налоговики могут давить на свидетеля. Учитывайте, что сам по себе факт нотариаль- Например, заявлять о том, что руководители и ря- ного заверения ни о  чем не говорит. Нотариус довые сотрудники контрагентов давали показания, подтверждает только личность свидетеля и содер- которые свидетельствуют об обратном. В такой мо- жание его показаний, но нотариус не предупреж- мент необходимо соблюдать хладнокровие, не под- дает об ответственности за ложные показания. даваться на уловки налоговиков. (постановление 9ААС суда от 22.10.2018 по делу № А40-44774/18).  Заявите о том, что руководители контрагентов, которые не платили налоги, заинтересованы в со-

НАУКА — ТЕРМИН РУБИКОН Символ условной или реальной границы, последствия пересечения которой нельзя предсказать и предотвратить, но преодолеть ее необходимо, поскольку это позволит начать какое-либо крупное дело. Перейти Рубикон — значит совершить смелый, решительный поступок, принять важное решение, рискнуть. 30 700 г. до н. э. 1755 Появились основы концепции риск-менеджмента. Ирландский предприниматель и экономист Примером для первого руководства по прогнози- Ричард Кантильон ввел в лексикон термин «риск». рованию можно считать древнекитайскую Книгу Известность он получил благодаря труду «Очерк перемен. Ее использовали для гадания, на основе о природе торговли вообще» («Essai sur la nature которого в Китае принимались важные решения. du commerce en general»).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Фразу «перейти Рубикон» используют, когда гово- долгое время много говорили, поскольку она стала 31 рят о  каких-либо переломных моментах в  жизни, началом нового императорского правления Цезаря. ситуациях, в которых человеку приходится прини- С тех пор выражение «перейти Рубикон» означает мать сложные решения, проходить через трудные «пройти точку невозврата». После падения Рим- испытания, переживать судьбоносные события. ской империи и в течение первых столетий Средне- Рубикон — это некая точка невозврата, после про- вековья Рубикон часто менял свое русло. Оконча- хождения которой запускается цепочка послед- тельно распознать реку удалось только в 1991 году. ствий. При этом вернуться к исходной точке, к ис- Сейчас она называется Фьюмичино. ходному состоянию уже невозможно. В  качестве аналога для слова «рубикон» лучше всего подходит Аналог термин «риск». Еще в  глубокой древности жизнь Риски в  экономике возникли вместе с  ее появле- человека была связана с  риском. Как экономиче- нием. Однако человечеству потребовалось вре- скую категорию это слово стали рассматривать мя, чтобы сформировать концепцию. Как отрасль по мере развития товарно-денежных отношений. риск-менеджмент начали формировать в  1950-х годах в  США. В  компаниях стали появляться под- История слова разделения по управлению рисками, в  учебных Изначально Рубикон  — это река на территории заведениях — соответствующие курсы. Возникла Италии. До 42  года до н.  э. она была своего рода и  профессия риск-менеджера, мода на услуги ко- границей между Галлией и  Римом — враждую- торого добралась в 1970–1980-х годах и до Европы. щими государствами. Известной она стала после В России интерес к вопросам риска стал возникать того, как в 49 году до н. э. ее перешел Юлий Цезарь. по мере развития рыночных отношений, в том чис- На тот момент он был проконсулом Рима и главой ле и международного характера. До 1990 года риски легионов, которые прославились военными под- в  экономике учитывали на интуитивном уровне, вигами. После очередной победы Сенат начал счи- поскольку многие вопросы решали отраслевые ми- тать его угрозой, поскольку сенаторы понимали, нистерства. Внедрять систему управления рисками что  могут потерять могущество. По этой причине на предприятиях начали лишь недавно. они запретили Цезарю возвращаться. Вместе с тем они отменили право участвовать в  консульских На законодательном уровне вопросы риск- выборах политическим деятелям, которые отсут- менеджмента пока практически не регулируют. ствуют в городе. Чтобы вернуться, Цезарь должен Существует несколько законов, которые в  той или был отказаться от  командования, но он понимал, иной степени восполняют этот пробел. Например, что без войска его могут убить, а переход с ним че- законы «О  техническом регулировании», «О  про- рез Рубикон Сенат расценит как мятеж. Несмотря мышленной безопасности». Положения об оценке на сомнения в успехе полководец перешел Рубикон надежности и  эффективности управления риска- со своими легионами, началась гражданская вой- ми законодатель закрепил в  Федеральном законе на. После перехода Цезаря через Рубикон о реке от 19.07.2018 № 209-ФЗ «О внесении изменений в Фе- деральный закон “Об акционерных обществах”». 1984 2013 Появилась Международная федерация ассо- Отечественный законодатель закрепил в тексте циаций управления риском и страхованием — Гражданского кодекса термин «обычай делового International Federation of Risk and Insurance оборота». Если стороны следуют определенным Management Associations (IFRIMA). В нее входят нормам, которые сложились в обществе и бизнесе, союзы риск-менеджеров большинства стран мира. то это помогает избежать многих рисков.

НАУКА — ТЕОРИЯ Наталья Удальцова, юрист по финансовым рынкам в Mail.ru Group, разобрала особенности безотзывной публичной оферты, которую компании могут использовать при размещении облигаций. Этот инструмент законодательно не урегулирован. Из-за правовой неопределенности механизма могут возникать риски. О них эксперт рассказала в статье. 32 Безотзывная публичная оферта по облигациям. Правовые особенности А льтернативой банковских кредитов для купли-продажи облигаций в любой период време- компаний стало размещение облига- ни до  момента погашения ценных бумаг эмитен- ций. Часто их погасить дешевле, чем том. Сделать это можно в случае, если он допустил займы. В  последние годы размещение нарушение либо появился такой риск, то есть при отдельных выпусков облигационных займов со- наступлении отлагательных условий (определен- провождалось использованием нового инструмен- ных обстоятельств) — оснований приобретения та — публичной безотзывной оферты. Но этот ин- по оферте. струмент законодательно не урегулирован, поэтому в случае возникновения спора к нему применяются В рамках публичной безотзывной оферты общие положения гражданского законодательства при размещении облигаций как эмитент, так и офе- об оферте, акцепте, ценных бумагах и  опционах. рент должны исполнить законодательные тре- В  связи с  чем остаются вопросы и  возникают ри- бования о  публичном раскрытии информации. ски. В  частности, публичная безотзывная оферта Таким образом, при публичном раскрытии оферты имеет черты опциона, опциона на заключение до- предложение оферента приобрести ценные бумаги говора и поручительства. В статье разбираем осо- при наступлении оснований приобретения дово- бенности инструмента. диться до сведения всех заинтересованных лиц. Нет четкого определения Публичная оферта имеет свои существенные Четкого определения понятия публичной безот- условия. Это основания для ее приобретения и по- зывной оферты, представляемой в  рамках раз- рядок действий при ее принятии — акцепт, сроки, мещения облигаций, в  законодательстве нет. порядок определения стоимости приобретения об- По  смыслу  ГК и разъяснений Пленума ВС  — это лигаций, перечень представляемых документов. предложение третьего лица заключить договор Пояснение. ГК определяет оферту как адресо- ванное одному или нескольким конкретным лицам предложение. Оно достаточно определенно  выра-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 жает намерение лица, сделавшего предложение, Публичную безотзывную оферту 33 считать себя заключившим договор с  адресатом, могут признать производным которым будет принято предложение (ст. 435 ГК). финансовым инструментом В публичной безотзывной оферте обязательство Для принятия оферты необходимо подать за- оферента заключить договор купли-продажи об- явку, то есть совершить акцепт. Помимо акцепта, лигаций условное. Оно зависит от того, наступят инвесторы в облигации (акцептанты) должны осу- или нет в  будущем конкретные основания для ществить ряд действий для реализации облигаций приобретения ценных бумаг. В связи с этим пу- в порядке, определенном в оферте и законодатель- бличную безотзывную оферту зачастую относят стве о ценных бумагах. Например, подать брокеру к опционам. необходимые инструкции. Только после этого офе- рент сможет выкупить ценные бумаги. Пленум ВС Пояснение. По опционному договору одна указывает именно на  такой порядок реализации сторона вправе потребовать от  другой совершить публичной безотзывной оферты, чтобы в  буду- конкретные действия при определенных условиях щем заключить основной договор (постановление или когда наступят установленные обстоятельства. от 25.12.2018 № 49, далее — постановление № 49). Договор определяет также срок, в течение которо- го необходимо предъявить требования. Если сто- Пленум ВС также разъясняет, что акцепт можно рона не заявляет требования, то опционный дого- выразить только через конклюдентные действия вор прекращается (п. 1 ст. 429.3 ГК). (п.  13 постановления № 49). Стороны признаются заключившими договор с момента, когда оферент Опционная конструкция направлена на то, что- узнал о  совершении соответствующих действий. бы дать одной стороне право выбора из двух вари- Исключение  — если иное прописано в  оферте антов в течение определенного срока. Первый вари- или его устанавливает практика отношений меж- ант — реализовать свое право, которое приобретено ду сторонами (п. 1 ст. 433, п. 3 ст. 438 ГК). В связи по  опциону. Второй  — отказаться от  его реализа- с чем молчание не признается акцептом, если иное ции. Однако если считать безотзывную публичную не вытекает из закона или соглашения сторон (п. 2 оферту опционным договором, то возникает риск ст. 438 ГК). ее признания производным финансовым инстру- ментом, что приведет к недействительности сделки Кроме того, судебная практика разъясняет, (ст. 168 ГК). Определение производного финансо- как необходимо выразить саму публичную безот- вого инструмента законодатель прописал в подп. 23 зывную оферту. Это необходимо сделать не  про- п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ сто публично, а  публично в  рамках конкретного «О рынке ценных бумаг», далее — Закон № 39-ФЗ. выпуска и отдельной эмиссионной документации. Опционные договоры — один из видов произво- Например, такой вывод следует из постановления дных финансовых инструментов (указание ЦБ ФАС Московского округа от  17.02.2010 по  делу от 16. 02.2015 № 3565-У «О видах производных фи- № А40-21574/09-132-169. нансовых инструментов»). Таким образом, оферент должен публично за- Заключать на  торгах биржи договоры, которые явить о  готовности купить облигации в  рамках относятся к производным финансовым инструмен- конкретного размещения и при наступлении опре- там, может лишь ограниченный круг лиц. Это участ- деленных оснований приобретения. В таком случае ники организованных торгов и  квалифицирован- готовность оферента приобретает характер обя- ные инвесторы (п. 6 ст. 51.4 Закона № 39-ФЗ). занности в отношении третьих лиц (п. 2 ст. 435 ГК). Это подтвердил и Пленум ВС в п. 10 постановления Такие договоры можно заключать вне торгов на бир- № 49. Оферту, которая стала обязательной для офе- же. Однако требования к субъектам при этом не  ме- рента, нельзя отозвать. Она безотзывная до  того, нее строгие. Таким образом, указанные положения как истечет срок для ее акцепта (ст. 190 ГК). Иное законодательства создают значительные риски для правило может устанавливать сама оферта или любого производного финансового инструмента, следовать из предложения, а  также обстановки, по  которому платежные обязательства возникают в которой его сделали (ст. 436 ГК). в зависимости от отлагательного условия.

НАУКА — ТЕОРИЯ Сходство безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить с опционом на заключение договора договор на  условиях, предусмотренных опционом. Публичная безотзывная оферта содержит осно- Он предоставляется за плату или другое встречное вания приобретения, то есть перечень событий предоставление, если иное не  установлено согла- в  отношении эмитента, при наступлении которых шением. Другая сторона вправе заключить договор у владельцев облигаций возникнет право требовать путем акцепта такой оферты в  порядке, на  усло- от  оферента заключения в  определенном в  офер- виях и  в  сроки, предусмотренные опционом (п.  1 те порядке договора купли-продажи облигаций. ст.  429.2  Закона № 39-ФЗ). Опцион на  заключение Внутри безотзывной оферты заложено именно договора может предусматривать, что акцепт воз- 34 обязательство оферента заключить договор купли- можен, только если наступят определенные условия, продажи со всеми желающими. в том числе зависящие от воли одной из сторон. По договору купли-продажи одна сторона обя- В судебной практике и в литературе отмечает- зуется передать вещь в  собственность другой сто- ся существенность условия об опционной премии роне, а  покупатель обязуется принять этот товар при  заключении такого договора (постановление и  уплатить за  него определенную денежную сум- 9ААС от  08.07.2015 по  делу № А40-159782/2014). му (п. 1 ст. 454 ГК). Только при акцепте публичной О важности данного условия говорят и эксперты. безотзывной оферты, а  именно направлении соот- Внесение платы по  опционному договору — ком- ветствующего условиям оферты документа в  уста- пенсация неудобств претерпевающей стороны, новленном порядке и  в срок, оферент совершает что стимулирует ее соглашаться на предоставление действия на  бирже или вне ее (в частности, через секундарного права (Хатхоху Р.М. Место и роль оп- центральный депозитарий), влекущие выкуп обли- ционных договорных конструкций в системе смеж- гаций. В  связи с  этим правовая конструкция пуб- ных гражданско-правовых договоров. «Гражданское личной безотзывной оферты больше соответствует право», 2019, № 1; Белов В.А., Дудченко К.В. «Дого- опциону на заключение договора. воры об обязательствах»: опционный и абонентский Пояснение. По опциону на  заключение догово- договоры, их понятие и место в системе смежных ра одна сторона посредством безотзывной оферты договоров. Законодательство. 2016. № 3. С. 18). Цена опциона Главная разница между опцио- права; во втором — односторон- ном на заключение договора нее действие, которым это право Два обстоятельства, и опционным договором состо- осуществляется. которые нужно ит в различном юридическом учитывать при без- значении такого действия, как Таким образом, нужно при- отзывной оферте уплата цены опциона. При опци- нимать во внимание два обстоя- оне на заключение договора без тельства. Первое — значимость такой уплаты нет самого главного опционной премии в рамках оп- последствия опциона — секун- циона и ее отсутствие у оферента дарного права. Можно сказать, в рамках публичной безотзывной нет самого опциона. При опци- оферты. Второе — ограничен- онном же договоре секундар- ность субъектного состава в оп- ное право налицо и без уплаты ционах как виде производного цены опциона. Однако без нее финансового инструмента. Хоть не может появиться право публичная безотзывная оферта субъективное. В первом случае и имеет черты опциона и опци- уплата цены — это основание она на заключение договора, возникновения секундарного но к таковым по своей правовой природе не должна относиться.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Безотзывная оферта похожа СЕКУНДАРНОЕ ПРАВО 35 на поручительство Это установленная законом В судебной практике существует позиция, согласно или соглашением сторон возмож- которой публичная безотзывная оферта рассма- ность одного из участников гражданско- тривается в  качестве поручительства по  ценным го оборота своей односторонней сделкой бумагам. Суд отметил, что гражданское законода- изменить или прекратить существующее тельство не  исключает возможность оформлять правоотношение. поручительство по ценным бумагам путем направ- ления безотзывной оферты в виде отдельного доку- к  оференту с  акцептом для приобретения им цен- мента за рамками эмиссионных документов. Нет за- ных бумаг. Заключений каких-либо предваритель- прета обеспечить обязательства эмитента именно ных договоров в письменной форме между сторона- таким способом. При этом суд определил, что, для ми для этого не требуется. Основание — возникшее того чтобы возникли обязательства оферента, до- у  оферента в  момент выставления оферты обяза- статочно подписать и  разместить оферту на  сайте тельство приобрести ценные бумаги. Сделка же раскрытия информации эмитента (постановле- по покупке ценных бумаг будет реализована путем ние ФАС Московского округа от 22.07.2010 по делу выставления соответствующих поручений. № А40-108957/09-125-627). Публичная безотзывная оферта — Пояснение. По договору поручительства поручи- обязательство особого вида тель обязан перед кредитором другого лица отвечать Публичная безотзывная оферта содержит обяза- за исполнение последним его обязательства полно- тельство оферента денежного характера под отла- стью или в части. Таким образом, как следует из дей- гательным условием и секундарное право владельца ствующего законодательства, договор заключается облигаций. В связи с этим, хоть такая оферта и име- между кредитором и поручителем (п. 1 ст. 361 ГК). ет некие общие черты с  опционным договором, Договор должен быть совершен в  письменной опционом на  заключение договора и  поручитель- форме, и  ее несоблюдение влечет ничтожность ством, безоговорочно отнести к таковым ее нельзя. договора поручительства (п.  2 ст.  162, ст.  362 ГК). Правовая конструкция обеспечивает интере- Письменная форма договора поручительства сы держателей облигаций и  гарантирует возврат считается соблюденной, если письменное пред- вложенных денежных средств при наступлении ложение поручителя заключить договор принято неблагоприятных обстоятельств. Обязательство кредитором. Письменная форма договора пору- у оферента возникает в момент, когда такая оферта чительства считается также соблюденной и  в  том становится публичной. В этот же момент держатели случае, когда отсутствует единый документ, подпи- облигаций приобретают секундарное право на реа- санный сторонами, но имеются письменные доку- лизацию такой оферты при наступлении оснований менты, свидетельствующие о согласовании сторо- приобретения по оферте. Особенностью биржевых нами условий такого договора (п. 5 постановления и внебиржевых сделок с ценными бумагами в рам- Пленума ВС от 24.12.2020 № 45). ках оферты является отсутствие письменных форм договоров, путем выставления адресных заявок или По ГК поручитель и  должник отвечают перед поручений депо. кредиторами солидарно (п.  1 ст.  363 ГК). Однако закон или договор могут предусматривать и субси- Принимая во внимание указанное, публичную диарную ответственность поручителя. Таким об- безотзывную оферту в рамках размещения обли- разом, в  рамках поручительства кредитор вправе гаций следует рассматривать в качестве денежного предъявить требования как к должнику, так и к по- обязательства оферента особого вида. ручителю, при этом к поручителю кредитор предъ- являет требования на  основании договора. Креди- тор (держатель облигаций) в  рамках безотзывной публичной оферты при возникновении оснований приобретения имеет право обратиться именно

НАУКА — СТУДЕНТЫ Александр Федоров, студент Финансового университета при Правительстве РФ, рассказал, как работают иностранные механизмы заверений и гарантий в российском праве. Когда актив, который приобретает компания, не соответствует ожиданиям, нужно взыскивать убытки. Но российские правовые институты не всегда помогают. Можно использовать иностранные, но и с ними не все так просто. 36 Недостоверные заверения от контрагента. Иностранные правовые механизмы, которые помогут взыскать убытки Врезультате неисполненной сделки компа- Однако защитные механизмы ст. 178 и 179 ГК не всег- ния, как правило, хочет, чтобы ее финан- да помогают. Часто взыскать убытки пострадавшая совое состояние находилось в  таком по- сторона может лишь таким образом, чтобы вернуть ложении, в  котором оно бы находилось, себя в положение, в котором она находилась, если бы если бы договор был надлежащим образом испол- вообще не  вступила в  договорные отношения. нен. Так выглядит защита позитивного интереса. То есть удается защитить лишь негативный интерес. Кроме того, иногда важно возместить не только Для того чтобы решить этот вопрос, отечественный реальный ущерб, но и упущенную выгоду, а не рас- законодатель ввел в  российское право нетипич- торгать договор. Ведь актив, переданный или полу- ные институты  — заверения об  обстоятельствах ченный по этой сделке, уже давно мог существен- (ст.  431.2  ГК) и  возмещение потерь (ст.  406.1  ГК). но измениться, и  аннулирование такого договора Эти  механизмы — аналог representations или подрывает гражданский оборот. В договорах куп- warranties и indemnities по английскому праву. О том, ли-продажи акций, например, стороны по этой как они прижились у нас в стране и как пользоваться причине часто исключают право на отказ от дого- ими на практике, читайте в статье. вора. Это  возможно, если речь не идет об умыш- ленно недостоверном заверении. (Договорное Трансформация в российском праве право (общая часть): постатейный комментарий В английском праве, откуда фактически законо- к  статьям  420–453 Гражданского кодекса Россий- датель заимствовал заверения, характер убытков ской Федерации / Отв. ред. А.Г. Карапетов. — Мо- при недостоверности заверений зависит от того, сква: М-Логос, 2020. С. 652–653). какой институт использовали стороны при заклю-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 чении сделки. В  случае нарушения representations СУТЬ ЗАВЕРЕНИЙ 37 это будет исключительно деликтная виновная от- ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ ветственность. Нарушение warranties может влечь Warranties and representations — виновные и безвиновные договорные убытки. это обязательства продавца отвечать за не- соответствие предмета сделки ожиданиям «Российские» заверения об обстоятельствах покупателя. При representations это заявление скорее похожи на representations и warranties в аме- контрагента, из-за которого и возникает интерес риканском праве, из-за того что их недостовер- к сделке. Warranties — это, наоборот, гарантии, ность может влечь как деликтную, так и договор- которые укрепляют планы завершить сделку. ную ответственность (Будылин С.Л. Деликт или нарушение договора? Заверения и гарантии в Рос- Как используют иностранные нормы сии и за рубежом). Суды определяют убытки за нарушение завере- ний об обстоятельствах как простые договорные Подобная практика «срастания» гарантий и  за- убытки. Конкретная сумма убытков при этом зави- верений стала типична для американского права, сит от  тех имущественных потерь, которые понес но не для английского. И в этом есть логика, посколь- покупатель в результате того, что заявления были ку цели, для которых используют эти инструменты недостоверны. Либо это зависит от заранее опреде- в США и Англии, различаются. При этом для лиц, ленных условий, в случае если стороны договори- которые осуществляют предпринимательскую дея- лись о неустойке. тельность, ответственность будет наступать в  лю- бом случае (п. 4 ст. 431.2 ГК). В случае с деликтной Кроме того, заверения и гарантии в российском ответственностью это выглядит как уникальный праве носят смешанный характер. По этой причине феномен безвинного деликта. Один из разработчи- появилась интересная практика, когда суды приме- ков нормы А.Г. Карапетов отметил, что правовую няют положения о  некачественном товаре в  сово- природу этой ответственности можно будет опре- купности с заверениями. Однако правовая природа делить точнее уже в  будущих научных разработ- у заверений и гарантий все-таки различная, поэто- ках (Карапетов А.Г. Заверения об обстоятельствах му логично использовать их отдельно, но суды пока и  условия о  возмещении потерь в  новой редакции идут другим путем. Деликтную ответственность ГК РФ // Журнал «Закон». 2015. № 6. С. 50). за  предоставление недостоверных заверений так и  не стали применять на практике. Однако суды На практике правила о  деликтах так и  оста- не исключают эту возможность и даже используют лись характерными для заверений, которые каса- ее отдельные элементы (например, схожая формула ются недействительности договора (недействи- расчета убытков в некоторых решениях). тельность с  возмещением убытков нарушителем по ст. 178 и  179 ГК) и  преддоговорных заверений На данный момент существуют несколько (ст.  434.1 ГК). Это подтвердил Верховный суд средств защиты от недостоверных заверений. в п. 35 постановления Пленума от 25.12.2018 № 49 Чтобы взыскать убытки и сохранить сделку, можно «О  некоторых вопросах применения общих по- использовать механизм договорных убытков или ложений Гражданского кодекса Российской Фе- соразмерное уменьшение цены, если стороны за- дерации о  заключении и  толковании договора». ключили договор купли-продажи — п. 1 ст. 475 ГК. Ответственность за остальные заверения доктрина Другой механизм — неустойка. По общему правилу и  практика определили как обычную договорную зачетная (ст. 394 ГК). Помимо этого, также выделяют ответственность, которая наступает в  результа- такие средства защиты, как отказ от договора в соот- те ненадлежащего исполнения или неисполнения ветствии со ст. 310 ГК и п. 2 ст. 431.2 ГК. Для отка- обязательств. Это действует как гарантия на буду- за от договора купли-продажи действуют положе- щее — ближе к warranties. Либо их рассматривают ния п. 2 ст. 475 ГК. С помощью этой нормы можно как ответственность за недостоверность фактов также заставить контрагента безвозмездно устра- и  обстоятельств, которые контрагент уже сооб- щил. Это действует как заверение на прошлое или настоящее — ближе к representations.

НАУКА — СТУДЕНТЫ нить последствия предоставления недостоверных трафактный товар, хотя относительно него давал заверений об обстоятельствах (Глухов  Е.В. Сделки заверения (постановление АС Московского округа купли-продажи акций и  долей участия в  уставных от 11.04.2018 по делу № А40-83049/2017). капиталах хозяйственных обществ: подготовка Суд может применить и  правила ст. 431.2 ГК. и реализация. — Москва: М-Логос, 2019. С. 478). Так он сделал в одном из дел, где арендодатель за- верял контрагента о  возможности использовать Как применяют для расчета убытков арендуемый земельный участок для строительства. Имущественные потери лица, которому предоста- На  деле оказалось, что его использовало военное вили недостоверные заверения в  рамках какого- ведомство. В этом деле интересно рассмотреть рас- 38 либо договорного отношения, другая сторона чет убытков, поскольку в  их сумму вошли: плата должна возместить по общим правилам о договор- за право заключить договор аренды, арендная пла- ной ответственности. та и  плата третьим лицам в  связи с  исполнением Суды могут определять убытки по ст. 15 ГК в со- договора (постановление АС Московского округа вокупности со ст. 307 ГК как реальный ущерб, ко- от 05.07.2017 по делу № А40-48068/2016). торый возник в результате того, что должник не ис- Компания может столкнуться с недостоверными полнил какой-либо обязанности. Например, когда заверениями, которые станут причиной доначисле- он дал ложные заверения о  возможности для по- ния налогов и сборов. Расчет убытков в подобных купателя применить налоговый вычет при закуп- спорах сложный, но суды подтверждают, что сде- ке сельскохозяйственной продукции по договору лать это возможно. Например, в одном деле покупа- поставки (постановление АС Северо-Кавказского тель не смог оформить налоговый вычет из-за того, округа от 05.06.2017 по делу № А53-22858/2016). что продавец не прошел таможенную процеду- Чаще всего убытки в результате нарушения до- ру. При  этом он давал заверения о  своем добро- говорных заверений суд определяет со ссылкой совестном поведении в отношениях с госорганами. на  ст. 393 ГК. Это всегда связано с  нарушением В результате в общую сумму убытков вошли как не- действующего договорного обязательства между полученная покупателем сумма налоговых выче- сторонами, поэтому заверения здесь, скорее, носят тов, так и ввозные таможенные пошлины, которые дополнительный характер. Например, поставщик он выплатил за продавца (решение АС Кемеровской нарушил договор поставки тем, что передал кон- области от 26.03.2019 по делу № А27-7380/2018). Привлека- Конструкция заверений об обсто- практики, как это происходило, тельность ятельствах и возмещения потерь в частности, во Франции или Гер- российской появилась в отечественном мании, законодатель выбрал путь юрисдикции праве во многом из-за стрем- заимствования нетрадиционных под сомнением ления законодателя повысить для романо-германской право- привлекательность российской вой семьи институтов. Многие вопросы юрисдикции, в частности, для за- так и не удалось ключения и структурирования По этой причине многие решить сделок M&A. вопросы так и не удалось ре- шить. Например, о том, мож- Однако на практике эти инсти- но ли применять к акциям туты, скорее, явились «костылем», как предмету купли-продажи который законодатель заботливо ст. 475 ГК о качестве товара. предоставил участникам оборо- Суды до сих пор разрешают этот та. Ведь вместо улучшения суще- вопрос отрицательно (решение ствующих правовых конструк- АС г. Москвы от 15.11.2010 по делу ций путем развития судебной № А40-173037/09–132–1109).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Как применяют при уменьшении формацию. В  этом случае у  контрагента, который 39 покупной цены получил недостоверные заверения, фактически Компания, которая пострадала от недостоверных не возникает убытков. Это означает, что суд точно заверений, может снизить цену товара ненадлежа- снизит сумму неустойки по требованию другой сто- щего качества. Этот способ защиты имуществен- роны (постановление 16ААС от  03.10.2017 по делу ных интересов популярен в  судебной практике. № А63-1976/2017). В размер неустойки в этом случае Здесь заверения по своей природе очень похожи как бы закладываются те средства, которые компа- на warranties, поэтому по сути своей являются га- ния потратила бы на самостоятельную проверку об- рантиями. В  договорах купли-продажи часто фи- стоятельств, о которых ее заверяет другая сторона гурируют такие конструкции, как «гарантии» или «продавец гарантирует». Как используют при деликтной ответственности Суд определяет убытки как сумму, излишне В некоторых делах суды рассчитывали убытки уплаченную за некачественный товар, по ст. 475 ГК. по  модели, которая очень похожа на способ опре- А ст. 476 ГК выступает скорее как специальная нор- деления убытков по модели representations. Особен- ма об ответственности по отношению к общему пра- ность была в  том, что они признавали недействи- вилу п. 1 ст. 431.2 ГК (постановление АС города Мо- тельным не целый договор, а отдельные его пункты, сквы от 17.07.2020 по делу № А40-273124/2018). которые касались заверений. Так произошло в деле, где покупатель смог взыскать разницу между покуп- Кроме того, нужно коснуться вопроса, зачем ной ценой и оцененной стоимостью акций в качестве в  таком случае вообще нужно квалифицировать убытков. Спор возник после покупки 100 процентов гарантии относительно качества товара как заве- акций общества с ограниченной ответственностью. рения. Ведь по правилам купли-продажи прода- Часть земельных участков и  примыкающих к  ним вец и так обязан предоставить товар надлежащего территорий, которые принадлежали обществу, изъ- качества. Дело тут в  том, что институт заверений яли или реконструировали. В результате стоимость предусматривает пониженный уровень осмотри- акций компании уменьшилась, что подтвердил не- тельности покупателя при оценке качества товара. зависимый эксперт (постановление АС Московско- В  общих положениях о  качестве товара стандарт го округа от 17.05.2018 по делу №А40-234897/16). осмотрительности выше. Сравнение можно сде- лать с аналогичными заверениями о качестве — акт В целом эта ситуация похожа на деликт, ведь суд приема-передачи являлся заверением об обстоя- установил вину продавца и взыскал с него убытки. тельствах относительно качества вещи и пригодно- При этом он поставил кредитора в ситуацию, как сти к эксплуатации (решение АС Свердловской об- если бы нарушения не было. С  другой стороны, ласти от 30.10.2017 по делу № А60-38056/2017). контрагенты находились в договорных отношени- ях, поэтому здесь можно говорить о защите пози- Как применяют для взыскания тивного интереса покупателя, что несовместимо неустойки с  деликтом. Помимо этого, стороны сформулиро- По общему правилу в результате представления не- вали заверения в договоре как существенные усло- достоверных заверений суд взыскивает зачетную вия, которые определяют цену. неустойку. Ее размер часто меньше общего объема убытков, поэтому большую часть денежных средств, Непосредственно найти, как суды применяют которые взыскивает компания, все равно составля- деликтную ответственность, не получится. Можно ют договорные убытки (решение АС города Москвы найти решения, где суды теоретически допустили от 26.03.2019 по делу № А40-215402/2017). возможность этого. АС Ростовской области, на- пример, приравнял представление недостоверных Но размер неустойки, которую взыскивает по- заверений к деликту. По сути, это расширяет прин- страдавшая сторона, может составлять и единствен- цип генерального деликта и  очень несвойственно ную сумму — исключительную неустойку. Это вы- для российской практики (решение АС Ростовской глядит как аналог liquidated damages по английскому области от 09.10.2018 по делу № А53-8826/2018). праву или ответственность за недостоверную ин-

ЛЮДИ — ГЕРОЙ Руководитель юридического департамента ООО «НВЦ Агроветзащита» Константин Мальцев ушел в юриспруденцию из ветеринарии. Константин служил в Военно-космических силах, написал учебник для вузов «Военно-полевая хирургия животных», защитил докторскую диссертацию, получил воинское звание подполковника медицинской службы. После этого ученый решил, что в современном мире быть неюристом нельзя, и пошел учиться на юрфак. 40 «Юриспруденция жизненно необходима каждому человеку» Расскажите про группу компаний АВЗ. Сколько лет вы работаете в  АВЗ? Это одна из ведущих фармацевтических компа- В АВЗ я работаю 17 лет, одиннадцатый год возглав- ний России, которая производит лекарственные ляю юридический департамент. Компания развива- средства для ветеринарной и  гуманной медицины. лась, и вместе с ней происходило мое становление Она выпускает около 430 продуктов для братьев на- как ученого и  юриста. Достаточно долгий период ших меньших, лекарственные препараты для чело- моей специализацией было интеллектуальное пра- века, зоокосметику и лечебную косметику. Многие во. У нас много охраняемых объектов интеллекту- продукты не  имеют аналогов в  России, а  некото- альной собственности: более 70 патентов на  изоб- рые и в мире. Например, товарная марка ALEZAN ретение, ноу-хау, товарные знаки, промышленные в США получила интернациональную премию как образцы, полезные модели. Много тематики НИР, инновационная разработка в  рамках американо- НИОКР в работе юридического департамента. российского предпринимательства. Возглавляет Научно-внедренческий центр «Агроветзащита» Без знаний императивных норм отраслевого за- энтузиаст и  практик  — доктор наук, профессор, конодательства России и  зарубежья нам не  обой- академик РАН, заслуженный изобретатель России, тись. Мы постоянно обучаемся как самостоятельно, лауреат премии Правительства РФ в области науки так и в плановом порядке, консультируемся с кол- и техники С.В. Енгашев. АВЗ — фармацевтический легами, изучаем правоприменительную практику. холдинг с полным циклом производства. Компания Компания принимает заказы на  контрактное про- экспортирует более 330 наименований продуктов изводство от ведущих российских и иностранных в 26 стран мира. фармацевтических, ветеринарных и  медицинских компаний, а это требует от юридической команды

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 41

ЛЮДИ — ГЕРОЙ глубоких знаний договорного права, зарубежного Еще очень сложный и  интересный процесс был законодательства, иностранных языков. на Украине. Фирма, ранее являвшаяся нашим дис- Государственные регуляторы  — Минпромторг, трибьютором, зарегистрировала в  УКРПАТЕНТЕ Россельхознадзор, Росалкогольрегулирование, Рос- на  свое имя товарные знаки АВЗ. Поэтому в  про- патент  — не  всегда бывают объективны. Нам при- цессе регистрации фирменных брендов холдинга ходится отстаивать правоту и  подтверждать право нам отказали в их правовой охране на территории на  осуществление лицензионных видов деятельно- Украины. Цель махинации заключалась в том, что- сти в  судах общей юрисдикции и  арбитражных су- бы присвоить раскрученные бренды АВЗ. Суд пер- дах как в России, так и за рубежом. вой инстанции внимательно изучил все обстоя- 42 тельства дела  — заключения двух специалистов Есть в вашей практике судебные споры, НИИ интеллектуальной собственности Украины, которые больше всего запомнились? результаты судебной экспертизы, показания сви- детелей и  принял решение, полностью удовлет- Их много. Лично участвовал более чем в трех сотнях ворившее компанию. Апелляционный суд города споров: признание права собственности, оспарива- Киева отменил решение суда первой инстанции. ние кадастровой стоимости, дебиторка, неоснова- Здесь вмешалась политика, и аргументация заклю- тельное обогащение, налоговые споры, банкротство, чалась в  том, что компания имела юрисдикцию страхование, бездействие судебных приставов- страны агрессора. Высший специализированный исполнителей, административные и  уголовные суд Украины по рассмотрению гражданских и уго- дела. Много споров в отношении интеллектуальных ловных дел расставил все на свои места и оставил прав — нарушения исключительных прав компании решение первой инстанции в силе. и причинения ей убытков, досрочное прекращение правовой охраны товарных знаков и  обозначений Уголовные дела были? сходных до степени смешения с товарными знаками компании на территории России, на Украине, в Рес- Да. На Украине один предприимчивый делец орга- публике Узбекистан. низовал целое производство препаратов и, исполь- Первый судебный опыт у  меня был как раз зуя товарные знаки АВЗ и ее фирменное наименова- в споре по интеллектуальным правам. К компании ние, наводнил рынок страны фальсифицированной предъявили иск о запрещении изготавливать, пред- продукцией. Результат  — обыски, изъятие обору- лагать к продаже, продавать и хранить лекарствен- дования, суррогатного сырья и  фальсификата, су- ное средство для животных, содержащее антибио- дебные экспертизы во Львове, пресс-конференции тик и пребиотик — лактулозу. Суд отказал в иске: руководства компании в  Киеве, уголовное дело согласно экспертному заключению, в  данном про- в Мариуполе. дукте не использован каждый признак изобретения, Аналогичное уголовное дело слушалось и  в  од- приведенный в независимом пункте содержащейся ном из районных судов города Москвы. Суд вынес в  патенте формулы изобретения. Арбитражный приговор группе лиц  — горе-предпринимателям суд округа оставил решение суда первой инстан- со  сроками лишения свободы на  шесть лет и  три ции и  постановление апелляционной инстанции года. Они незаконно использовали товарные знаки без изменения. Дело вошло в  обзор практики рас- АВЗ для однородных товаров, совершили преступ- смотрения федеральными арбитражными судами ление неоднократно, причинили крупный ущерб округов споров, связанных с  интеллектуальной компании, все это по предварительному сговору. собственностью. Самое сложное в  этом процессе Два года назад Суд по интеллектуальным пра- было найти честного и  грамотного судебного экс- вам удовлетворил требования АВЗ и  отменил ре- перта, знающего предмет спора. Со стороны истца шение Роспатента по важному и  легендарному представлялись прямо противоположные заключе- препарату. Роспатент признал недействительным ния патентных поверенных, более того, суд уличил предоставление правовой охраны товарному знаку его в фальсификации доказательств. «АСД». А СИП обязал восстановить его правовую

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 43 охрану. Оспариваемый товарный знак в  силу дли- Дальнейшие испытания препарата при лечении тельного и интенсивного использования приобрел туберкулеза в любой форме, бронхиальной астмы, различительную способность и  воспринимается заболеваний почек и желудочно-кишечного тракта, потребителями как обозначение, предназначен- гинекологических заболеваний, болезни кожных ное для индивидуализации товаров компании. покровов, подагры, ревматизма, простатита, импо- Решение СИП по делу является важным для фирмы, тенции ошеломляли. Излечивались 99,5  процента так как лекарственный препарат АСД (антисептик- испытуемых, смертность в лагерях снизилась в не- стимулятор Дорогова) — узнаваемый бренд компа- сколько раз. Минздрав вынужден был признать, нии, он относится к легендам 40-х годов прошлого что АСД  — лучший тканевый препарат в  СССР. столетия. Если кратко, то препарат является про- Под Москвой для Дорогова создали секретную ла- дуктом сухой высокотемпературной возгонки ве- бораторию тканевой терапии, работу которой ку- ществ животного происхождения с  конденсацией рировал сам Лаврентий Павлович. жидкостей. Первоначально его получали из лягу- шек, но позже стали изготавливать из мясокостной Были и  неожиданные повороты судебной прак- муки. Иосиф Виссарионович Сталин, узнав из  до- тики. В 2020 году СК ВС Республики Узбекистан клада Лаврентия Берии о  пробуксовке регистра- отменила решение Антимонопольного комитета ции препарата по вине чиновников от медицины, о признании факта недобросовестной конкуренции позвонил министру здравоохранения СССР Ефи- путем регистрации товарного знака схожего до сте- му Смирнову и спросил: «Когда препарат Дорогова пени смешения с  товарным знаком «АВЗ» на  про- будет допущен к применению в медицине?» После дукцию, ранее введенную в  гражданский оборот этого 17 марта 1951 года АСД был разрешен для ле- со  стороны компании. Основание отмены: на  мо- чения кожных заболеваний, о чем свидетельствует мент подачи заявки на регистрацию товарного знака протокол Фармакологического комитета МЗ СССР. узбекистанской фирмой на территории Республики Узбекистан закон РУ «О конкуренции» не содержал

ЛЮДИ — ГЕРОЙ нормы, предусматривающей недопущения недобро- с  микотоксикологией и  иммунология, паразитоло- совестной конкуренции с  регистрацией товарно- гия и  гельминтология», получил воинское звание го знака, тождественного или сходного до степени подполковника медицинской службы. После этого смешения с обозначением, в отношении товара, ра- решил отдать должное юриспруденции и  получил нее введенного хозяйствующим субъектом (конку- право обучаться за счет средств федерального бюд- рентом) в  гражданский оборот. Выход был найден жета на  дневном отделении юридического факуль- путем частичного прекращения действия свиде- тета МГУ имени М.В. Ломоносова. тельства на  товарный знак, зарегистрированный На тот момент в  моей семье уже был перво- на  оппонента на  территории Республики Узбеки- клашка, обучение на  дневном отделении было 44 определенным затруднением. Поэтому бюджетное место через министра образования и науки Андрея Ты не станешь Фурсенко было переведено в  РГГУ. Там я  и  закон- специалистом, чил вечернее отделение. Заведующий кафедрой пока не допустишь гражданского процесса в РГГУ известный адвокат, д. ю. н., профессор, Уполномоченный по правам ре- ошибок бенка в России Павел Астахов. В период обучения уже функционировали справочно-правовые систе- мы, в сети Интернет доступны были электронные версии учебной литературы, аудио- и видеолекции мэтров юриспруденции, и я мог себе позволить ку- пить учебник любого автора и  не один. И все это изучалось, а  не коллекционировалось. Авторов помню и  сейчас: М.Н. Марченко, А.П. Сергеев, стан, в отношении части товаров 5-го класса МКТУ Ю.К. Толстой, И.А. Зенин, В.П. Мозолин и др. в  связи с  их неиспользованием. Товарный знак по- лучил правовую охрану в Узбекистане. Что больше всего запомнилось или удиви- ло во время обучения? Вы не сразу пришли в юриспруденцию? У меня за плечами уже были ученые степени, во- В профессию пришел осознанно, имея опыт инское и  ученое звание, и  меня удивляло, что научно-педагогической работы, ученое звание сверстники-одногруппники, не  обремененные се- доцента и  успешно защищенные диссертации. мейными узами, только получали первое высшее Первым вузом был Военно-ветеринарный факуль- образование. К слову, мой факультет РГГУ закон- тет при  МГАВМиБ им. К.И. Скрябина  — уникаль- чил и тележурналист, шоумен Андрей Малахов. ное военно-учебное заведение, готовившее воен- Запомнился и вопрос, который задал мне декан ных ветеринарных врачей высшей квалификации юридического факультета Института экономики, для  комплектования соединений, частей и  органи- управления и права РГГУ на государственной экза- заций Вооруженных Сил страны. После выпуска менационной комиссии: «У Вас есть первое высшее меня распределили возглавлять службу на  кос- образование, имеете ученую степень доктора наук, модроме Байконур под руководством генерал- что подвигло вас на это?» Ответ был прост: «В со- лейтенанта А.А. Шумилина — первого из начальни- временном мире быть неюристом просто нельзя, ков космодрома, отслужившего на нем всю военную юриспруденция становится некой обязательной службу. Прослужил в  Военно-космических силах, жизненно необходимой частью каждого человека». стал автором учебника для вузов «Военно-полевая Было бы ошибкой считать, что поздняя сме- хирургия животных», защитил докторскую диссер- на профессиональной ориентации перечеркнула тацию по специальностям «ветеринарная микро- ранний опыт. Очень благодарен и  люблю первую биология, вирусология, эпизоотология, микология специальность, я вырос из нее и она мне помогает

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 в  моей профессиональной деятельности. В  данный период времени юриспруден- ция — работа, а ветеринария — хобби. Можете рассказать, как еще отвле- каетесь от юриспруденции? Увлекался плаванием, фанат тяжелой 45 атлетики. Всегда болел за трех Дим: Берестова  — олимпийского чемпио- на, Клокова  — серебряного и  Лапико- ва  — бронзового призеров XXIX летних Олимпийских игр в  Пекине. Поклон- ник биатлона, держал кулаки за коллег Антона Шипулина и  Мартена Фуркада. Нравится путешествовать, играть в  шах- маты, интересуюсь космологией, палеон- тологией и геммологией. Не отказываюсь от  науки, опубликовал научное исследо- вание «Экономические конституционные права человека и  гражданина в  России». Публикую работы в  научных изданиях ВАК: «Вестник РГГУ», «Право интеллек- туальной собственности», «Юридический мир», «Юрист», «Государственная власть и  местное самоуправление», «Образова- ние и право», «Конкурентное право». Семья и профессия органично листы и работают в коллективе департамента АВЗ: существуют в вашем мироздании? старший юрист Валерий Васин, кандидат юридиче- ских наук, специалист в области договорного права, Я серьезно отношусь к своему делу и высоко ценю преподаватель гражданско-правовых дисциплин; семейные ценности. Жену встретил будучи студен- юрисконсульт Татьяна Серебренникова; юрист том, и это была не любовь с первого взгляда, а диа- Станислав Кутузов. С коллегами приятно работать, гноз, которому можно доверять, как сказал Джорж разбирать правовые ребусы и  помогать бизнесу Бернард Шоу, с первого прикосновения руки. С вы- в  достижении его целей. Мой девиз — не  бежать бором профессии у сына колебаний не было. В дет- с поля боя, а поворачиваться лицом к страху и с до- стве он засыпал, листая «Азбуку юстиции» в интер- стоинством принимать его. Ты не станешь специа- претации Андрея Бильжо или толстенные иллю- листом в любой сфере, пока не допустишь ошибок. стрированные Гражданский, Уголовный и Трудовой Как сказал В.И. Ленин: «Умен не тот, кто не делает кодексы в рисунках Алексея Меринова. Как резуль- ошибок. Таких людей нет и быть не может. Умен тот, тат — он студент-первокурсник МГЮА. кто делает ошибки не  очень существенные и  кто умеет легко и быстро исправить их». Пробираться Ценю в  людях больше всего честность, вну- через трудности — это мое призвание. Мне никог- тренний мир человека, мудрость и  сердечность. да ничего не дается легко, приходится действовать Для  юриста дополнительно — интеллект, мастер- так, а по-другому я не умею. ство, эрудиция, принципиальность, порядочность и  работа, работа и  еще раз работа. Такие специа-

ЛЮДИ — ЛИЧНАЯ КОНСТИТУЦИЯ 46

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2021 Личная конституция Анатолия Кучерены О том, как сожалел в выборе профессии, о чуде, которое изменило 47 отношение к юриспруденции, а также почему важно в ходе каждого дела подтверждать свою репутацию. Я не мечтал о карьере адвоката. Не стану ри- чал» моей маме. Когда я вышел из дома на следую- соваться и  утверждать, будто я  уже с  детских лет щий день, она проследила за мной. И нашла меня зачитывался речами Спасовича, Плевако, Караб- посреди кукурузного поля. Помню, как она бегала чевского и  других дореволюционных «чародеев за мной с каким-то прутом в руке, пытаясь схватить слова». В  юности, честно говоря, я  и имен таких за ранец. А я изворачивался, как мог. Конечно, по- не  слышал. Да и  от кого мне было их услышать? том она пошла со мной в школу, поговорила с учите- Мои родители были простые люди. У отца образо- лем, и недоразумение было вроде бы улажено. вание составляло всего четыре класса румынской школы, у  мамы и  того не было. Хотя отец, рабо- Но в  голове у  меня после этого случая как-то тавший на стройке, в свободное время любил чи- крепко засело: не все правильно в этом мире, даже тать. Они, конечно, очень хотели, чтобы я получил те люди, которые, казалось бы, призваны олицетво- высшее образование, а уж какое именно — особой рять доброту и благородство, могут быть грубыми, роли для них это не играло. несправедливыми, жестокими. И с этим надо что- то делать. Ребенок никогда не может забыть первой Чувство справедливости, думаю, и  сыгра- в  своей жизни несправедливости, совер- ло роль в моем выборе профессии. Это чув- шенной против него. Так правильно, навер- ство, которое с детства заложено в каждом из нас, ное, замечено в сказке Джеймса Барри «Peter Pan». просто у  многих оно со временем притупляется. И  именно в  детстве, как мне кажется, я  впервые Те  же, у  кого это чувство остается на всю жизнь, столкнулся с  несправедливостью  — это было иногда становятся адвокатами. Именно это чув- в  первом классе начальной молдавской школы. ство в конечном итоге и привело меня в адвокату- Мы проходили букварь. И то ли мне не понравил- ру, а не какой-то заранее обдуманный замысел. ся учитель  — такой высокий, худой, помню, как сейчас, его звали Сергей Александрович, то ли Мне всегда почему-то хотелось, чтобы я ему, но у нас возник какой-то конфликт. И тогда люди не дрались, а  договаривались. Вме- он вдруг взял букварь и ударил меня им по голове. сте с  тем мне близка мысль великого адвоката Букварь сломался пополам. Сказать, что я был по- В.Д. Спасовича: «Я не думаю, чтобы сила рождала трясен — значит ничего не сказать. право, но  думаю, что всякому нужно быть силь- ным, мужественным и  храбрым, чтобы отстаи- Я с отсутствующим видом досидел урок до кон- вать свое право». В детстве и юности я был физи- ца, а после школы, придя домой, ничего не сказал чески крепким, занимался спортом, что, кстати, родителям об этом случае. На следующий день я, очень пригодилось мне в  период службы в  армии как обычно, взял ранец и вышел из дома, но в школу в  Ракетных войсках стратегического назначения. не пошел, а целый день бродил в одиночестве по по- Я  не  боялся  драк и  умел, что называется, за себя лям. Вернувшись домой, я опять ничего не сказал постоять. родителям. Но, видимо, кто-то видел меня и «насту-

ЛЮДИ — ЛИЧНАЯ КОНСТИТУЦИЯ Анатолий Григорьевич Кучерена Адвокат, председатель Коллегии адвокатов «Кучерена и Партнеры», доктор юридических наук, профессор 1995 год — организовал и возглавил одно из первых адвокатских бюро в рамках Московской городской коллегии адвокатов — «Аргумент» (в 2003 году было преобразовано в Коллегию адвокатов «Кучерена и Партнеры») С 2006 года по н. в. — председатель Комиссии Общественной палаты Российской Федерации по общественному контролю за деятельностью и реформированием правоохранительных органов и судебно-правовой 48 системы У меня был период, когда я  начинал ду- Я довольно компромиссный и уступчивый мать, что ошибся в выборе профессии. Мой человек. Но не в том случае, когда речь идет о ка- путь в  профессию был, если можно так сказать, ких-то принципиальных для меня вопросах. При- довольно извилистым. В  адвокатуру я  поступил мер — как раз дело о хищении золота. Когда я при- в сентябре 1993 года, а до этого окончил Всесоюз- шел ознакомиться с материалами дела, следователь ный заочный юридический институт без особого предложил познакомиться с оперуполномоченным. морального удовлетворения и за скудное денежное Мне было не совсем понятно, почему я  должен вознаграждение трудился юрисконсультом в  раз- знакомиться с  оперуполномоченным. Насколько личных учреждениях. я знал из Уголовно-процессуального кодекса, в ходе предварительного расследования уголовного дела Не бойтесь браться за сложные дела. Такой адвокат общается со следователем. Но тем не менее совет я бы позволил себе дать молодым юристам. я решил пойти на встречу со следователем, не желая Следуйте принципу Наполеона: «Надо ввязать- начинать первое дело с конфликта. ся в бой, а там видно будет». Дело в том, что бук- вально через несколько дней после начала моей Войдя в кабинет к оперуполномоченному, я был адвокатской практики мои знакомые обратились приятно удивлен сначала. Он был ну просто сама ко мне с просьбой взять на себя защиту человека, любезность. Между тем оперуполномоченный мяг- обвиняемого по ст. 93 прим. тогдашнего Уголовно- ко, по-кошачьи подкрадывался к главному. Таким го кодекса — то есть в хищении в особо крупных образом он пытался договориться со мной, чтобы размерах. я узнал у своего подзащитного подробности и рас- сказал ему. В  тот момент у  меня волосы встали Вы, наверное, еще помните громкое дело о под- дыбом. Я  не сдержался тогда и  «наехал» на него дельных чеченских авизо. В рамках этого дела было по полной программе. выделено несколько самостоятельных эпизодов. Среди них — хищение ста килограммов золота Слегка отдышавшись, я  вновь пришел к  сле- в виде юбилейных монет. В этом преступлении как дователю и  в очень жесткой форме объяснил ему раз и обвиняли человека, чью защиту мне предло- незаконность и  аморальность подобных дей- жили взять на себя. К тому моменту он уже больше ствий, пообещав, что обязательно буду жаловаться года просидел в  тюрьме под следствием, и  у него на оперуполномоченного. Следователь долго меня несколько раз менялись адвокаты. убеждал, что ничего плохого они в виду не имели. Только вот напрасно, — говорил он, — я начинаю Признаться, я от такого предложения поначалу свой путь в  адвокатуре с  конфронтации со след- немного оробел: раньше я работал исключительно ствием. Это, мол, у меня по молодости. по гражданским делам, опыта защиты в уголовном процессе у меня не было никакого, а тут вдруг сра- Страшно представить, что на свете могут зу  — дело о  хищении в  особо крупных размерах! существовать адвокаты, готовые сотруд- Но все-таки, поразмыслив, я согласился. ничать со следствием. Меня поведение следо-