arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 51 ния сторонами договора иного режима определения последствий 1 п. 4 постановления отказа от него. Например, это может быть полное возмещение Пленума ВАС от 14.03.2014 убытков при отказе от договора либо выплата определенной де- № 16 «О свободе договора нежной суммы другой стороне1. и ее пределах» В результате сформировалась такая позиция: плата за отказ 2 постановления АС от договора является изменением режима последствий отказа Уральского округа от договора. Этот подход находит отражение в судебной практике2. от 23.06.2015 по делу № А60-36559/2014, Позже Пленум ВС указывал, что если право на односторонний АС Московского округа отказ от исполнения обязательства установлено императивной от 07.10.2016 по делу нормой — например, абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК, — то включать в дого- № А40-213306/2015 вор условия о выплате денежной суммы в случае осуществления стороной этого права нельзя3. Такое условие договора является 3 п. 1 ст. 422 ГК ничтожным, поскольку противоречит существу законодательно- го регулирования соответствующего вида обязательства4. Равным 4 п. 2 ст. 168, ст. 180 ГК образом по смыслу п. 3 ст. 310 ГК не допускается взимание платы за односторонний отказ от исполнения обязательства или измене- 5 п. 15 постановления ние его условий, вызванные неисполнением или ненадлежащим Пленума ВС исполнением обязательства другой его стороной5. от 22.11.2016 № 54 Данный подход восприняла и судебная практика6. 6 постановления АС Суд может не удовлетворить требования о взыскании платы Центрального округа за отказ от договора полностью или частично, если доказано: от 06.06.2018 по делу — очевидное несоответствие размера этой суммы неблаго- № А62-2816/2017, приятным последствиям, вызванным отказом от исполне- от 21.03.2019 по делу ния обязательства или изменением его условий; № А62-2816/2017, — заведомо недобросовестное осуществление права требо- АС Московского округа вать ее уплаты в этом размере7. от 28.12.2018 по делу Аналогичные положения содержатся в п. 9 и 10 постановления № А40-251578/2016 Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах». С учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его 7 абз. 2 п. 16 условий в целом суд может признать несправедливым и неприме- постановления Пленума ВС нимым условие об обязанности слабой стороны уплатить денежную от 22.11.2016 № 54 сумму за отказ от договора, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от его досрочного прекращения. 8 постановление АС К примеру, в одном из дел суды установили незначительный Центрального округа срок действия договора, отсутствие сведений о неблагоприятных от 13.02.2019 по делу последствиях отказа от договора, мерах, принятых истцом в рам- № А14-4146/2018 ках исполнения договора, и понесенных им расходах. В итоге суды пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований8. Штраф за односторонний отказ от договора Первоначально суды отказывались взыскивать компенсацию за отказ от договора в том случае, если она именовалась штрафом.
52 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ ВС: наименование компенсации штрафом не изменяет ее сути 9 постановления АС Они мотивировали это тем, что односторонний отказ от договора Московского округа сам по себе нельзя квалифицировать как нарушение обязатель- от 11.02.2016 по делу ства, которое влечет за собой ответственность9. № А40-29072/2015, от 04.12.2015 по делу Позиция ВС. Президиум ВС пришел к выводу, что наименова- № А40-12582/15 ние компенсации штрафом не изменяет ее сути, которая не состо- ит в привлечении к ответственности стороны, решившей досрочно 10 определение ВС отказаться от договора, а, напротив, предоставляет возможность от 07.10.2015 по делу расторжения договора без объяснения причин любой из сторон. № А41-47432/2012 ГК допускает любые предусмотренные законом или договором способы обеспечения обязательств. В итоге ВС признал правомер- 11 постановления АС ным условие договора аренды о праве арендодателя удерживать Волго-Вятского округа задаток в качестве штрафа за досрочное расторжение договора10. от 18.11.2016 по делу Аналогичной позиции придерживались и другие суды11. № А82-63/2016, АС Западно-Сибирского В одном из недавних дел ВС указал: «Кроме того, проанализи- округа от 26.03.2018 ровав условия договора по правилам статьи 431 ГК РФ, суды при- по делу № А27-12718/2017 шли к выводу о том, что, несмотря на формулировку пункта 12.4 договора, подлежащую уплате заказчиком подрядчику в связи 12 определение ВС с расторжением договора (в том числе по инициативе заказчика) от 07.02.2019 по делу штрафную санкцию следует квалифицировать не в качестве до- № 309-ЭС18-8960 говорной неустойки (как меры ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательств), а в качестве подлежащей 13 п. 1, 2 ст. 333 ГК уплате заказчиком подрядчику компенсации в связи с вынужден- ным отказом от исполнения обязательств по договору»12. То есть ВС отметил, что если договор предусматривает выплату заказчиком неустойки за односторонний отказ, то такая неустойка является по своей сути компенсацией, а не неустойкой. Между тем в данном деле договор расторгнул подрядчик в связи с нарушени- ем обязательств заказчиком, то есть в указанном случае речь идет о неустойке. В итоге это дело только усилило неопределенность в вопросе использования данных конструкций. Таким образом, независимо от наименования компенсации за отказ от договора штрафом, суд может ее взыскать, проведя анализ сути конкретного положения договора. При этом, если штраф явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, суд вправе его уменьшить. Такое уменьшение допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание штрафа в предусмотренном договором размере приведет к получению кредитором необоснованной выгоды13.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 53 Между тем, если компенсация именуется штрафом, но право 14 п. 5 ст. 6 Федерального на односторонний отказ предусмотрено императивной нормой, закона от 30.06.2003 суд откажется его взыскать. № 87-ФЗ «О транспортно- экспедиционной Есть и обратный пример, когда в законе платеж, являющийся деятельности» по своей сути компенсацией, именуется штрафом. Так, в случае одностороннего отказа от исполнения договора транспортной 15 постановления 9ААС экспедиции клиент или экспедитор возмещает другой стороне от 14.07.2016 по делу убытки, вызванные расторжением договора, и уплачивает штраф № А40-248979/2015, в размере 10 процентов суммы понесенных экспедитором или кли- 13ААС от 12.03.2019 ентом затрат14. В данном случае реализация права на односторон- по делу № А56-72336/2018 ний отказ от договора связана с выплатой штрафа (неустойки). При этом суды не квалифицируют указанный штраф как компен- сацию за немотивированный односторонний выход из договора по правилам п. 3 ст. 310 ГК. Соответственно, этот штраф является формой гражданско-правовой ответственности за допущенное стороной нарушение в виде одностороннего отказа от договора. Это подтверждается судебной практикой15. Вывод. Таким образом, закрепление в договоре положений о плате/штрафе за отказ от договора несет в себе высокую долю неопределенности. При использовании данных конструкций сле- дует ориентироваться на то, что штраф должен быть связан с нару- шением договора. Штраф обязана уплатить сторона, нарушившая положения договора, а расторжение договора в этом случае — ини- циатива противоположной стороны, пострадавшей от нарушения. Компенсацию за отказ от договора следует использовать в тех видах договоров, где не предусмотрено императивное право сто- роны отказаться от договора. Компенсация не связана с наруше- нием положений договора, и ее выплачивает та сторона, которая отказывается от него Штраф за несвоевременное уведомление об одностороннем отказе от договора Взыскание неустойки должно быть связано с на- В настоящий момент в судебной практике встреча- рушением того или иного договорного обязатель- ются неоднозначные позиции. Например, взаимои- ства. В связи с этим встает вопрос, взыщет ли суд сключающие выводы содержатся в постановлении штраф за нарушение установленного в догово- АС Московского округа от 01.02.2017 по делу № А40- ре срока для предупреждения об одностороннем 17932/2016 и постановлении АС Северо-Западного отказе от него. округа от 22.05.2017 по делу № А56-62915/2015.
54 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Плату за отказ от договора можно закрепить как возмещение потерь Станислав Матюшов, юрист арбитражной практики юридической фирмы VEGAS LEX Сейчас для определения размера платы нового арендатора и т. д.), а также размер за отказ от исполнения договора стороны упущенной выгоды в виде недополученно- применяют сравнительно новый для рос- го дохода. сийского законодательства институт воз- мещения потерь (ст. 406.1 ГК). Такие потери В контексте рассматриваемой ситуации представляют собой заранее оговоренные преимущества института возмещения по- экономические убытки от прекращения терь заключаются в том, что: договора, но без одного ключевого усло- — стороны могут согласовать порядок рас- вия для применения ст. 15 ГК — деликтно- го поведения стороны. чета подлежащих возмещению потерь; — суд не вправе уменьшить размер этого Если расторжение договора является следствием нарушения обязательства одной возмещения, за исключением случаев, из сторон, положения ст. 401.6 ГК не при- когда сторона умышленно содейство- меняются. В таком случае суд рассмотрит вала увеличению размера потерь (п. 2 требование истца по правилам о взыскании ст. 406.1 ГК); убытков на основании ст. 15 ГК либо квали- — потери возмещаются независимо от при- фицирует компенсацию за расторжение до- знания договора незаключенным или говора как неустойку (постановление 16ААС недействительным (п. 3 ст. 406.1 ГК). от 03.10.2017 по делу № А63-1976/2017). Важно отметить, что соглашение о возме- щении потерь должно быть явным и недву- Применение данного института удобно смысленным. В случае неясности относи- при заключении договоров аренды коммер- тельно того, что устанавливает соглашение ческой недвижимости. В частности, когда сторон — возмещение потерь или условия арендодатель хочет заранее оценить размер ответственности за неисполнение обяза- реального ущерба в связи с досрочным пре- тельства, — положения ст. 406.1 ГК не при- кращением договора (затраты на ремонт меняются (постановление АС Западно- помещения, его переоборудование, поиск Сибирского округа от 29.04.2019 по делу № А46-8368/2018).
56 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Заказчик не оплачивает дополнительные работы. Как действовать подрядчику Чтобы добиться от заказчика оплаты дополнительных работ, важно правильно их согласовать и оформить. Алгоритм действий для подрядчика — в статье. Выполнение дополнительных работ не гарантирует подряд- чику их оплату. Например, если подрядчик не приостановил ход работ до заключения допсоглашения или не уведомил заказчика о готовности работ к приемке, он потеряет право взыс- кать долг с заказчика. Рассмотрим, что нужно сделать подрядчи- ку, чтобы выиграть спор в суде. Андрей Рябинин, Уведомить о необходимости проведения адвокат, партнер дополнительных работ международной юридической фирмы Заказчик обязан оплатить дополнительные работы, если он INTEGRITES согласовал их либо такие работы необходимо было незамед- лительно провести в интересах заказчика (постановления АС Евгений Коновалов, Северо-Западного округа от 05.07.2019 по делу № А21-7163/ юрист международной 2018, 10ААС от 27.06.2019 по делу № А41-107233/18). В целях юридической фирмы согласования дополнительных работ подрядчик обязан свое- INTEGRITES временно уведомить о них заказчика. Такая обязанность по- является у подрядчика с того момента, когда он обнаружил не учтенные в технической документации работы (п. 5 ст. 709, п. 3 и 4 ст. 743 ГК). В противном случае подрядчик обязан вы- полнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре. В суде подрядчик должен будет представить доказательства, подтверждающие направление заказчику уведомления о необ- ходимости проведения дополнительных работ. Такое уведом- ление может быть направлено в письменной форме.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 57 Порядок проведения дополнительных работ В ходе строительства подрядчик В ином случае Подрядчик обязан выполнить договор, обнаружил не учтенные сохраняя право на оплату работ в техдокументации работы по цене, определенной в договоре Своевременно Подрядчик вправе требовать оплаты выполненных работ Подрядчик уведомляет заказчика о необходимости проведения В случае отказа дополнительных работ В случае согласия Заказчик вправе согласиться на оплату дополнительных работ Стороны заключают дополнительное соглашение либо отказаться от договора В ином случае Подрядчик лишается права требовать Отсутствие ответа оплаты дополнительных работ в течение 10 дней и возмещения убытков Подрядчик обязан приостановить Исключение соответствующие работы Подрядчик доказал необходимость В таком случае немедленных действий в интересах заказчика Подрядчик вправе взыскать с заказчика убытки, вызванные простоем Исключение Заказчик доказал отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ Примеры из практики. 1. Подрядчик обратился в суд с требованием взыскать с заказ- чика стоимость дополнительных работ. Отказывая в удовлетво- рении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из неподтвержденности факта согласования сторонами произ- водства дополнительных работ по контракту. Суды апелляционной и кассационной инстанций отменили решение суда первой инстанции и удовлетворили требования. Суды установили, что в ходе выполнения работ в рамках спор- ного контракта выявлены несоответствия между техническим заданием и проектно-сметной документацией. В этой связи по- требовалось внесение в проектно-сметную документацию кор- рективов, направленных на выполнение условий контракта.
58 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ А. Рябинин, Е. Коновалов Эти коррективы привели к необходимости проведения до- Госзаказчик не оплачива- полнительных работ, без которых невозможна сдача объекта ет работы. Как подрядчику в эксплуатацию. взыскать долг Данные обстоятельства подтверждаются актами освидетель- АП. 2019. № 7 ствования скрытых работ и перепиской сторон, в которой под- рядчик неоднократно уведомлял заказчика о необходимости 1 постановление АС выполнения дополнительных работ1. Дальневосточного округа от 05.02.2018 по делу 2. Подрядчик, ссылаясь на уклонение заказчика от оплаты № А24-1047/2017 дополнительных работ, обратился в суд. Суды отказали в удо- влетворении иска. Они исходили из того, что по смыслу норм за- 2 постановление АС кона оплате подлежат лишь те дополнительные работы, которые Северо-Западного округа были согласованы с заказчиком. Истец доказательств согласова- от 20.10.2017 по делу ния спорных дополнительных работ не представил. Выполнение № А56-78793/2016 дополнительных работ произведено истцом на свой риск, поэтому в силу прямого указания п. 5 ст. 709 и п. 4 ст. 743 ГК такие работы 3 п. 10 информационного оплате не подлежат2. письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Приостановить выполнение дополнительных работ постановления АС Северо-Западного округа Закон устанавливает 10-дневный срок для ответа заказчика на уве- от 14.12.2015 по делу домление подрядчика о согласовании дополнительных работ (если № А05-12152/2014, иное не указано в договоре). АС Уральского округа от 15.10.2018 по делу Если подрядчик не получил ответ, он обязан приостановить со- № А71-6995/2017, ответствующие работы. В противном случае он может лишиться АС Московского округа права требования оплаты дополнительных работ и возмещения от 26.10.2015 по делу убытков, вызванных простоем3. № А40-161930/13 Какие работы считаются дополнительными При выполнении подрядных обязательств подряд- Кроме того, работы считаются дополнительными, чик должен действовать в строгом соответствии только если они выполнены в рамках заключенно- с технической документацией, определяющей го договора подряда и относятся к нему непосред- объем, содержание работ и другие требования ственно. Возможна ситуация, когда подрядчик вы- к ним, и сметой, определяющей цену работ. полнил как предусмотренные договором работы, так и иные работы, не включенные в договор и не учтен- Исходя из этого, дополнительными работами ные в технической документации и смете. Последние считаются те работы, которые не были преду- будут являться самостоятельными по отношению смотрены в технической документации и смете к работам, на выполнение которых стороны заключи- и необходимость которых обнаружена подрядчи- ли договор подряда. Основным критерием при опре- ком в ходе строительства. При этом без прове- делении характера работ будет установление того дения таких работ продолжение строительства факта, что без выполнения не учтенных в технической невозможно (решения АС Красноярского края документации работ продолжение строительства от 15.02.2019 по делу № А33-32484/2018, АС невозможно (постановление АС Дальневосточного Московского округа от 19.10.2016 по делу № А40- округа от 09.10.2017 по делу № А73-15585/2015). 186312/2015).
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 59 Пример из практики. Договор между сторонами предусма- 4 постановление АС тривал твердую цену, дополнительное соглашение об увеличении Уральского округа цены они не заключали. В итоге суды сочли, что у подрядчика от 09.10.2018 по делу отсутствует право требовать оплаты работ, вне зависимости от их № А60-56331/2017 выполнения или невыполнения. Кроме того, приступив к выпол- нению дополнительных работ и не приостановив их до заключе- 5 постановления АС ния дополнительного соглашения (либо не заявив об отказе от ис- Северо-Западного округа полнения договора в связи с увеличением объема работ без уве- от 15.02.2018 по делу личения твердой цены), подрядчик выразил согласие на выполне- № А56-82813/2015, ние измененного объема работ в пределах твердой цены договора4. ФАС Уральского округа от 23.12.2010 по делу Приостанавливать необходимо именно те дополнительные ра- № А07-17932/2009, боты, о необходимости выполнения которых подрядчик уведомил АС Уральского округа заказчика. Приостановление основных работ, если их выполнение от 30.10.2014 по делу не зависит от выполнения дополнительных работ, неправомерно № А60-51355/2013, и повлечет необоснованный срыв сроков выполнения работ. АС Дальневосточного округа от 14.03.2019 Кроме того, согласование дополнительных работ не требуется, по делу № А73-1188/2018 если подрядчик, выполняя подобные работы, исходил из необхо- димости немедленных действий в интересах заказчика. В частно- 6 постановления АС сти, если приостановление работ могло привести к гибели или по- Московского округа вреждению объекта строительства. от 03.11.2015 по делу № А40-214952/14, Однако данное обстоятельство крайне трудно доказать. Арби- АС Западно-Сибирского тражные суды предъявляют высокие требования к доказатель- округа от 07.03.2019 ственной базе и зачастую не усматривают невозможность при- по делу № А45-7614/2018, остановить работы5. АС Северо-Западного округа от 15.01.2019 Зафиксировать объем выполненных работ по делу № А56-88551/2017 После получения соответствующего уведомления от подрядчика заказчик вправе согласовать проведение дополнительных работ либо отказаться от договора. В таком случае подрядчик вправе требовать оплаты выполненных работ. Зачастую подрядчик еще не завершил работы, поэтому в его интересах установить и документально зафиксировать объем, ка- чество и стоимость уже выполненных работ и состояние строи- тельной площадки. Для этого подрядчику необходимо прибегнуть к проведению экспертизы и иным средствам доказывания (например, в рамках нотариального осмотра сфотографировать построенный объект). Не стоит забывать, что проведение экспертизы требует уведомле- ния об этом заказчика, а также предоставления ему или его пред- ставителю возможности принять в ней участие6. Поведение подрядчика, не уведомившего заказчика о дополни- тельных работах, но включившего их в акты приемки, является
60 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 7 п. 10 информационного ненадлежащим7. Если подрядчик не сообщил заказчику о необ- письма Президиума ВАС ходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в тех- от 24.01.2000 № 51 нической документации, он лишается права требовать оплаты этих работ и в том случае, когда такие работы были включены 8 постановление АС в акт приемки, подписанный заказчиком. Волго-Вятского округа от 03.05.2017 по делу Пример из практики. Суды установили, что доказательств со- № А43-278/2016 гласования с заказчиком увеличения объема и стоимости работ, предъявленных к оплате, подрядчик не представил. Не привел 9 определение ВАС подрядчик и доказательств согласия заказчика на выполнение от 06.03.2014 по делу спорных работ либо того, что спорные работы должны были вы- № А40-19060/13; полняться немедленно в интересах заказчика. Само по себе под- постановление АС писание актов выполненных работ на сумму, превышающую цену Московского округа договора, не является безусловным основанием для возникновения от 28.06.2018 по делу на стороне заказчика соответствующего платежного обязатель- № А40-91840/17 ства, если не соблюдены предусмотренные п. 4 ст. 743 ГК условия8. 10 постановление АС Подтвердить согласование дополнительных работ Дальневосточного округа от 18.07.2018 по делу Результатом согласования дополнительных работ нередко явля- № А24-4604/2017 ется заключенное дополнительное соглашение9. Если оно не за- ключено, у подрядчика все равно остается возможность взыскать 11 постановление АС плату за дополнительные работы10. Факт согласования можно под- Волго-Вятского округа твердить, например, соответствующими отметками и подписями от 02.10.2018 по делу уполномоченных лиц заказчика на письмах, которыми подрядчик № А43-34840/2017 уведомил его о необходимости проведения дополнительных работ. Пример из практики. Суды установили, что подрядчик уве- домлял заказчика о необходимости проведения дополнительных работ и эти работы были согласованы последним, о чем свиде- тельствуют отметки и подписи уполномоченных лиц заказчика на соответствующих письмах. Факт выполнения подрядчиком работ подтверждается подписанным сторонами актом сдачи- приемки выполненных работ и исполнительной расчетной ведо- мостью и заказчиком не оспаривается. Выполненные подряд- чиком дополнительные работы, на несогласованность которых указывает заказчик, представляют для него потребительскую ценность и подлежат оплате. Суд округа также отметил, что отсутствие дополнительных со- глашений не освобождает заказчика от оплаты дополнительных работ. Из поведения сторон следует, что заключение таких согла- шений не требовалось, поскольку часть дополнительных работ, оплаченных заказчиком, принята и согласована им без заключе- ния с подрядчиком какого-либо соглашения11.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 61 Уведомить заказчика о готовности работ к приемке Если заказчик принял дополнительные рабо- На подрядчике лежит обязанность проинформировать заказчи- ты и они представляют ка о завершении выполнения работ и готовности их результата для него потребитель- к сдаче, а также оформить соответствующие акты. Зачастую сто- скую ценность, он дол- роны согласуют это в договоре. После получения уведомления за- жен оплатить их даже казчик должен приступить к приемке результата выполненных в отсутствие допсоглаше- работ, а затем подписать соответствующие акты. ния (постановление АС Северо-Западного окру- Если подрядчик не выполнил указанные обязательства, суд га от 21.08.2015 по делу посчитает односторонне подписанные подрядчиком акты сдачи- № А21-2010/2014). приемки работ ненадлежащим доказательством, а отказ заказчи- ка от подписания этих актов признает обоснованным. В резуль- тате суд откажет подрядчику в требовании взыскать с заказчика задолженность за выполненные работы. Примеры из практики. 12 постановление АС 1. Суды отказали подрядчику во взыскании задолженности Московского округа по договору. Они исходили из того, что подрядчик не представил от 01.06.2016 по делу надлежащих доказательств, подтверждающих выполнение работ № А40-84156/15 по спорным договорам. Подрядчик о готовности работ не уведом- лял, работы к сдаче не предъявлял, акты, являющиеся предметом 13 постановление АС доказывания, не составлял и в адрес заказчика не направлял12. Волго-Вятского округа от 06.10.2017 по делу 2. При завершении работ подрядчик не только уведомил за- № А28-5675/2016 казчика о выполнении работ и готовности объекта к сдаче, но и пе- редал представителю заказчика счет (счет-фактуру) и акт вы- 14 постановление АС полненных работ по форме КС-2. Поэтому суды удовлетворили Дальневосточного округа требование подрядчика о взыскании задолженности по оплате от 21.06.2017 по делу работ13. № А59-3171/2016 Подрядчик должен продемонстрировать суду, что добросовест- но исполнил свои обязательства в части сдачи результата работ пу- тем неоднократного направления заказчику актов выполненных работ и справок об их стоимости. При этом суды указывают, что исполнение обязанности по извещению заказчика о готовности работ к приемке будет надлежащим в том случае, если подрядчик направлял соответствующие акты и справки в адрес заказчика14. Пример из практики. Подрядчик обратился в суд с требова- нием взыскать с заказчика долг по договору. Суды установили, что спорные работы подтверждаются актом по форме КС-2 и справ- кой по форме КС-3, которые подписаны подрядчиком в односто- роннем порядке, направлены в адрес заказчика и получены по- следним. Поскольку заказчик не выразил мотивированного отказа
62 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 15 постановление АС от подписания спорных документов, суды посчитали их надлежа- Северо-Западного округа щими доказательствами выполнения работ. от 20.12.2016 по делу № А05-3594/2016 Суд округа отклонил довод об отсутствии со стороны подрядчика извещения о готовности работ к приемке, поскольку направление спорных акта и справки в адрес заказчика свидетельствует об изве- щении последнего о готовности работ и возможности их приемки15. Форма уведомления заказчика о завершении работ и готовно- сти их к приемке может быть установлена в договоре. В противном случае подрядчик вправе исполнить обязанность по уведомлению в любом порядке. 16 постановление АС Примеры из практики. Северо-Западного округа 1. Стороны закрепили, что любое уведомление по договору от 29.05.2017 по делу оформляется в письменной форме и направляется заказным пись- № А56-24327/2016 мом получателю по его адресу, указанному в договоре. Суды уста- новили, что подрядчик в нарушение условий договора не только 17 постановление ФАС не выполнил работы в установленный срок, но и не сообщил за- Уральского округа казчику о готовности их результата к сдаче. Кроме того, подрядчик от 11.05.2012 по делу не направил заказчику односторонний акт и справку о стоимости № А50-9310/2011 выполненных работ и затрат по форме КС-3 в порядке, предусмо- тренном условиями договора16. 2. Суды указали, что закон не устанавливает требований к фор- ме уведомления заказчика о готовности результата выполненных работ к сдаче. Следовательно, оно может быть заявлено в любой форме. Договор специальную форму для выполнения подрядчиком обязательств по вызову заказчика на приемку не предусматривает. Суды установили, что заказчик был извещен о готовности ре- зультата работ по договору, что подтверждается письмом, на ко- тором имеется отметка о его получении. В письме содержится просьба подрядчика о подписании актов выполненных работ, в частности актов выполненных работ форм КС-2, КС-3 по до- говору. Факт направления данного письма в адрес заказчика под- тверждается почтовой квитанцией. В итоге суд не принял довод заказчика о том, что подрядчик не доказал факт его уведомления о выполнении работ, как про- тиворечащий фактическим обстоятельствам дела17. А. Рябинин, Е. Коновалов Оформить сдачу выполненных работ Заказчик не оплачива- Оплата выполненных работ, в том числе дополнительных, обуслав- ет работы. Что делать ливается их принятием заказчиком. Заказчик нередко отка- подрядчику зывается принимать работы и подписывать акты их приемки, АП. 2019. № 6
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 63 Односторонний акт сдачи-приемки работ действителен, пока заказчик не доказал обратное а затем — и оплачивать их. При этом заказчик должен доказать обос- 18 п. 8 информационного нованность мотивов отказа от приемки работ и подписания актов18. письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком постановления АС оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Законо- Волго-Вятского округа датель защищает права подрядчика на случай необоснованного от 19.06.2017 по делу отказа заказчика от подписания акта сдачи-приемки работ следу- № А43-18307/2016, ющим образом: односторонний акт сдачи или приемки результа- АС Западно-Сибирского та работ может быть признан судом недействительным лишь в том округа от 07.06.2019 случае, если мотивы отказа от подписания акта обоснованны. по делу № А81-4734/2018 Таким образом, законодатель установил презумпцию: односто- 19 постановления ФАС ронний акт сдачи-приемки работ, подписанный подрядчиком, яв- Северо-Западного округа ляется действительным и подтверждает выполнение работ по объе- от 21.06.2012 по делу му, качеству и стоимости, пока не доказано иное. Заказчик должен № А56-32145/2011, доказать, что мотивы отказа от подписания соответствующего акта АС Западно-Сибирского были обоснованными. округа от 21.02.2019 по делу № А46-10628/2015, Заказчик может отказаться принимать работы и подписывать АС Московского округа соответствующие акты со ссылкой на некачественное выполнение от 14.03.2019 по делу работ. В таком случае суды признают отказ обоснованным, а под- № А40-10826/18 рядчик должен будет доказать, что указанные в актах работы вы- полнены надлежащим образом. 20 постановление АС Поволжского округа Если подрядчик будет проявлять процессуальную пассивность, от 17.07.2017 по делу а заказчик, помимо возражений по поводу качества выполненных № А55-19454/2016 работ, представит подтверждающие это доказательства, то под- рядчику не удастся получить плату за работы19. Пример из практики. Во исполнение договора подрядчик про- вел работы, составил акт сдачи-приемки и направил его заказчику для подписания. Письмом заказчик уведомил подрядчика об от- казе от подписания итогового акта приемки пусконаладочных ра- бот в связи с некачественным их выполнением. Суды указали, что односторонний акт нельзя признать допусти- мым доказательством надлежащего выполнения работ при нали- чии обоснования причин отказа от его подписания. При наличии мотивированного отказа заказчика от подписания акта приемки выполненных работ бремя доказывания надлежащего качества работ и их объема лежит на подрядчике20
64 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Спор о привлечении лица к субсидиарной ответственности. Как суды применяют редакции закона Практика действия норм Закона о банкротстве о привлечении к субсидиарной ответственности во времени складывается в двух направлениях. От применяемой редакции закона зависит исход всего дела. Как защищать свою позицию в суде — в статье. Суды неоднозначно применяют нормы об ответственности ру- ководителя должника во времени. В одних делах к отноше- ниям, возникшим до 30 июля 2017 года, суды применяют новые нормы, в других — нет. От решения этого вопроса зависит исход конкретного дела. Николай Покрышкин, Как суды толкуют норму о вступлении в силу партнер юридической изменений фирмы «Кульков, Колотилов и партнеры» Изменения в Закон о банкротстве внес Федеральный закон от 29.07.2017 № 266-ФЗ (далее — Закон № 266-ФЗ). Закон Дмитрий Глоов, № 266-ФЗ урегулировал вопрос о порядке вступления в силу юрист юридической гл. III.2 Закона о банкротстве: заявления о привлечении к субси- фирмы «Кульков, Колоти- диарной ответственности, поданные с 1 июля 2017 года, должны лов и партнеры», магистр рассматриваться «по правилам» гл. III.2. Однако данная фор- частного права (РШЧП) мулировка немедленно породила диаметрально противополож- ные подходы судов к ее толкованию. Неоднородная судебная практика возникла не из-за сложной правовой природы института. Причина — юридико-техническая неточность законодателя. Многие суды оказались не готовы при- менять системное толкование норм закона.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 65 Подход 1. К заявлениям о привлечении контролирующих лиц 1 постановления АС к субсидиарной ответственности, поданным с 1 июля 2017 года, Московского округа с обратной силой необходимо применять как материальные, так от 27.11.2018 по делу и процессуальные нормы гл. III.21. № А40-157213/2015, от 10.12.2018 по делу Подход 2. К заявлениям о привлечении контролирующих лиц № А40-99086/2015, к субсидиарной ответственности, поданным с 1 июля 2017 года, от 03.12.2018 по делу применяются процессуальные нормы гл. III.2 Закона о банк- № А40-230896/2016, ротстве. Материальные нормы необходимо применять в редакции от 03.12.2018 по делу Закона о банкротстве, действовавшей на дату вменяемых кон- № А40-99086/2015, тролирующему лицу действий2. от 26.06.2019 по делу № А41-108730/2015 Почему нельзя применять материальные нормы с обратной силой 2 постановления АС Московского округа Практика применения гл. III.2 изначально пошла по неправиль- от 17.10.2018 по делу ному пути: суды стали применять материальные нормы этой № А41-25086/2013, главы к правоотношениям, которые возникли задолго до вступ- от 25.09.2018 по делу ления новых норм в силу. № А40-109326/2014, от 07.06.2019 по делу Формальное, позитивистское толкование п. 3 ст. 4 Закона № А40-107728/2016 № 266-ФЗ не выдерживает конкуренции с системным толкова- нием. Системное толкование опирается, во-первых, на принцип 3 ст. 54 Конституции недопустимости ретроактивного применения норм закона, ухуд- 4 ст. 4 ГК шающих положение лиц, попадающих в сферу его регулирова- ния3, а во-вторых, на правило о действии норм гражданского за- 5 постановление КС кона во времени4. от 22.04.2014 № 12-П Конституционный суд в своей практике подтверждает необходи- 6 определения КС мость соблюдения этих правил при изменении законодательства. от 21.11.2014 № 1840-О, КС подтвердил, что изменение в какой-либо сфере жизнедеятель- от 02.07.2015 № 1539-О ности не может быть реализовано в противоречии со ст. 4 ГК. Эта норма устанавливает, что действие закона по общему правилу рас- 7 постановления АС пространяется лишь на отношения, права и обязанности, которые Московского округа возникли после введения его в действие5. Аналогичные выводы от 04.07.2019 по делу есть и в других актах КС6. № А40-68925/2015, от 28.06.2019 по делу В судебных актах, где суды применяют старые нормы Закона № А40-43914/2015 о банкротстве к «старым» правоотношениям, они активно ссы- лаются на п. 2 информационного письма Президиума ВАС от 27.04.2010 № 137 (далее — Письмо ВАС № 137)7. Это проис- ходит из-за отсутствия более подходящего ориентира для ниже- стоящих судов. Разъяснение ВАС не снимает проблему применения Закона № 266-ФЗ. ВАС рассмотрел ситуацию, когда вопрос действия но- вых положений во времени вообще не был урегулирован законом о введении в действие. Если же буквально толковать п. 3 ст. 4 За-
66 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО кона № 266-ФЗ таким образом, что он указывает на ретроак- тивное действие всех норм, включая материальные, то ссылка на п. 2 Письма ВАС № 137 оказывается неприменимой: вопрос якобы был разрешен законом о введении в действие (в отличие от случая, рассмотренного ВАС). Как суды применяют нормы об исковой давности 8 ст. 10 Закона о банкротстве В период с 2015 по 2017 год заявление о привлечении контролиру- в редакции Федерального ющего лица можно было подать в течение одного года с момента, закона от 28.06.2013 когда лицо узнало о наличии соответствующих оснований для по- № 134-ФЗ дачи заявления, но не позднее трех лет со дня признания должни- ка банкротом8. Теперь заявление можно подать в течение трех лет 9 п. 5 ст. 61.14 Закона со дня, когда лицо узнало о наличии соответствующих оснований о банкротстве для подачи заявления9. 10 определение ВС Если руководствоваться правильным подходом к применению от 26.02.2019 по делу материальных норм закона во времени, то сроки исковой давности № А49-11888/2015 должны определяться в соответствии с той редакцией закона, ко- торая действовала на момент возникновения спорных отношений. Нормы об исковой давности очевидно являются материально- правовыми. Неопределенность п. 3 ст. 4 Закона № 266-ФЗ привела к не- гативным последствиям — уже на уровне выводов ВС. В февра- ле 2019 года ВС поддержал выводы нижестоящих судов, которые применили к правоотношениям, имевшим место в 2010–2012 го- дах, трехгодичный срок исковой давности, установленный подп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве10. Подход Верховного суда Более года Верховный суд не высказывался по про- № А45-25619/2016, от 17.06.2019 по делу № А56- блеме, но в 2018 году начал выражать позицию 82366/2017). на уровне отказных определений. Таким образом, Верховный суд подтвердил, что мате- ВС подтвердил, что применение материальных риальные нормы гл. III.2 Закона о банкротстве не подле- норм ст. 61.11 Закона о банкротстве с обратной жат применению к вменяемым действиям ответчиков, силой неправомерно. Правда, суд отметил, что это якобы имевшим место до 1 июля 2017 года, — в та- само по себе не может быть основанием для отмены ком случае подлежит применению редакция зако- актов по делу, если неправильное применение на, действовавшая на дату вменяемых эпизодов. редакции не привело к ухудшению положения лица, привлекаемого к ответственности (определе- Однако ответчикам недостаточно лишь ссылаться ние ВС от 04.10.2018 по делу № А70-11814/2015). на применимую старую редакцию закона. Они долж- Этот подход есть и в более поздних судебных ны обосновать, что неправильное применение кон- актах (определения ВС от 12.03.2019 по делу кретных положений новой редакции закона повлечет № А40-184541/2016, от 25.06.2019 по делу ухудшение их положения в сравнении с примене- нием старой редакции.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 67 Этот подход противоречит позиции, выраженной в опре- 11 определение ВС делении ВС от 16.11.2018 по делу № А45-10364/2014: ретроак- от 16.11.2018 по делу тивное применение апелляционным судом нормы об исковой № А45-10364/2014 давности повлекло за собой принятие необоснованного судеб- ного акта11. 12 п. 7 постановления Пленума ВС от 09.07.2019 № 24; Несмотря на очевидное ухудшение положения ответчи- п. 13 Обзора судебной ков при «расширении» срока исковой давности и устойчивую практики ВС № 3 (2016) квалификацию норм об исковой давности в качестве материаль- ных, о которой не устает напоминать сам ВС12, к сожалению, оста- ется риск грубой правовой ошибки. Разграничение материальных и процессуальных норм Вопрос о материальном или процессуальном характере конкрет- Отдельные положения, ных норм Закона о банкротстве является не теоретическим. От его вошедшие в гл. III.2 решения прямо зависит исход многих споров. При этом он остается Закона о банкротстве, одним из самых неоднозначных в банкротном праве. еще до вступления в силу Закона № 266-ФЗ уже Предлагаем посмотреть на разграничение материально-право- были выработаны суда- вых и процессуальных норм гл. III.2 (см. таблицу). ми как правовые пози- ции, толкующие прежние Особый интерес представляет вопрос о применении положе- редакции ст. 10 Закона ний постановления Пленума ВС от 21.12.2018 № 53 «О некоторых о банкротстве. Суды учи- вопросах, связанных с привлечением контролирующих должни- тывают их и в случае при- ка лиц к ответственности в банкротстве» (далее — Постановле- менения прежних редак- ние № 53). ций норм. Положения постановлений Пленума Верховного суда не при- знаются источниками права и сами по себе не являются пра- вовыми нормами (даже если по существу «толкование» край- не сильно отступает от текста комментируемой нормы закона). Поэтому к ним нельзя «непосредственно» применить изложенный выше подход о запрете ретроактивного действия материально- правовых норм. Несмотря на то что Постановление № 53 дает толкование в ос- новном новых положений гл. III.2 Закона о банкротстве, суды склонны учитывать его положения и при оценке ранее действо- вавших редакций ст. 10 Закона о банкротстве — как минимум в той части, в которой, по внутреннему убеждению суда, позиция ВС применима и к ранее действовавшим нормам закона. Выводы Решающее значение для правильного применения редакций норм о субсидиарной ответственности приобретает квалификация их в качестве материальных или процессуальных, а также наличие
68 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Разграничение материальных и процессуальных норм Норма Природа нормы Судебная практика Ст. 61.10 «Контролирующее Материально-правовая, в том Постановления АС Московского лицо» числе и в части гражданско- округа от 25.09.2018 по делу правовых презумпций и открыто- № А40-109326/2014, го перечня примеров контроля, АС Дальневосточного округа признаков статуса контролирую- от 04.02.2019 по делу № А04- щего лица 3342/2017 Ст. 61.11 «Субсидиарная ответ- Материально-правовая, включая Определение ВС от 25.06.2019 ственность за невозможность п. 9, который имеет иллюзорный по делу № А45-25619/2016, полного погашения требований окрас нормы процессуального постановление АС Уральского кредиторов» права округа от 04.12.2018 по делу № А60-44220/2014 Ст. 61.12 «Субсидиарная ответ- Материально-правовая, включая Постановления АС Московского ственность за неподачу (несвое- гражданско-правовую презумп- округа от 26.12.2018 по делу временную подачу) заявления цию, которая, на первый взгляд, № А40-125301/2015, должника» сформулирована в процессуаль- АС Уральского округа от 04.12.2018 ном духе по делу № А60-44220/2014 Ст. 61.13 «Ответственность Материально-правовая — за нарушение законодатель- ства РФ о несостоятельности (банкротстве)» П. 1–4 ст. 61.14 «Право на подачу Процессуальная Постановление АС Московского заявления о привлечении к суб- округа от 07.06.2019 по делу сидиарной ответственности» № А40-107728/2016 П. 5, 6 ст. 61.14 «Право на подачу Материально-правовая — заявления о привлечении к суб- сидиарной ответственности» П. 1, 2 ст. 61.15 «Права и обя- Процессуальная Постановление АС Северо- занности лица, привлекаемого Западного округа от 29.05.2019 к ответственности» по делу № А56-79631/2016 П. 3 ст. 61.15 «Права и обязан- Материально-правовая — ности лица, привлекаемого к ответственности» Ст. 61.16 «Рассмотрение заяв- Процессуальная Постановление АС Московского ления о привлечении к субсиди- округа от 31.01.2019 по делу арной ответственности в деле № А40-101451/2017 о банкротстве» Ст. 61.17 «Распоряжение В целом процессуальная (есть Постановление АС Северо- правом требования о при- возможность дискуссии о мате- Западного округа от 02.07.2019 влечении к субсидиарной риальной природе отдельных по делу № А26-1241/2016 ответственности» положений, особенно п. 2 и 6) П. 1, 4 ст. 61.18 «Исполне- Процессуальная — ние судебного акта о при- влечении к субсидиарной ответственности»
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 69 Норма Природа нормы Судебная практика Материально-правовая (есть — П. 2, 3 ст. 61.18 «Исполне- возможность дискуссии о про- ние судебного акта о при- цессуальной природе) Постановления АС Поволжского влечении к субсидиарной округа от 30.05.2019 по делу ответственности» Процессуальная № А65-642/2018, АС Северо- Западного округа от 19.02.2019 П. 1–5 ст. 61.19 «Рассмотрение по делу № А26-2180/2017 заявления о привлечении к суб- — сидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве» — — П. 6 ст. 61.19 «Рассмотрение Материально-правовая заявления о привлечении — к субсидиарной ответствен- Процессуальная ности вне рамок дела В целом процессуальная (есть о банкротстве» возможность дискуссии о мате- риальной природе отдельных Ст. 61.20 «Взыскание убытков положений, особенно п. 3–5) при банкротстве» Процессуальная Ст. 61.21 «Особенности заклю- чения и утверждения согла- шения при рассмотрении заявления о привлечении к ответственности» Ст. 61.22 «Раскрытие инфор- мации о привлечении кон- тролирующих должника лиц к ответственности» убедительных аргументов в пользу того, ухудшает ли новая редак- ция положение ответчика в случае ее применения. По умолчанию материальные нормы не имеют ретроактивного эффекта, но могут получить его при наличии прямого и недву- смысленного указания на это в законе о введении в действие поправок. Так, важно отметить, что при вступлении в силу но- вых редакций Закона о банкротстве в будущем применительно к ним нельзя будет полностью полагаться на положения Пись- ма ВАС № 137. Как прямо следует из ст. 4 ГК, этот вопрос может быть совершенно иным образом решен в норме о введении но- вых изменений, которые могут получить и ретроактивный эффект (и формулировка такого закона будет иметь очевидный приоритет по сравнению с позицией п. 2 Письма ВАС № 137)
70 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Номинальный руководитель: когда суд освободит его от ответственности Ссылка на номинальность своего статуса в большинстве случаев не поможет директору освободиться от ответственности по долгам компании. В каких случаях суд все-таки встанет на позицию «номинала» — в статье. Если руководитель является номинальным, суд может снизить размер его ответственности или освободить от нее. Для этого руководитель должен раскрыть реальных бенефициаров, а также сообщить сведения об активах этих лиц или имуществе должника. Рассмотрим, когда суд откажет в иске к «номиналу». В обществе имелся фактический руководитель Андрей Набережный, Номинальными руководителями принято называть лиц, которые главный редактор в действительности не имеют никакого отношения к деятельно- журнала «Арбитражная сти общества. Их деятельность контролируют иные лица, в том практика для юристов» числе конечные бенефициары. Особенность статуса номинального руководителя в том, что он формально обладает полномочиями единоличного исполнитель- ного органа. В силу закона он свободен сам принимать ключевые управленческие решения, однако в силу своей роли не имеет воз- можности в полной мере реализовать свои полномочия. ВС относит к номинальным руководителям лиц, формально вхо- дящих в состав органов юрлица, но не осуществляющих фактиче- ское управление. Например, полностью передоверивших управле- ние другому лицу на основании доверенности либо принимавших ключевые решения по указанию или при наличии явно выражен- ного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих фор- мальных полномочий, — фактического руководителя (п. 6 по- становления ВС от 21.12.2017 № 53, далее — Постановление № 53).
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 71 Номинальные руководители не утрачивают статус контролиру- 1 постановление 8ААС ющих лиц, поскольку их положение не означает потерю возмож- от 11.03.2019 по делу ности оказывать влияние на должника и не освобождает их от осу- № А46-18715/2011 ществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надле- жащей работы системы управления юридическим лицом. В этом случае по общему правилу номинальный и фактический руково- дители несут субсидиарную ответственность, предусмотренную ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, а также солидарно несут ответственность, установленную в ст. 61.10 Закона о банкротстве. Суды полагают, что, поскольку фактический руководитель долж- ника, назначая номинального руководителя, действует в обход за- кона, закрепляющего его ответственность за деятельность юри- дического лица, ему не может быть предоставлена преференция в сравнении с руководителями, осуществляющими управление открыто и добросовестно1. Однако фактическим руководителем не является лицо, которое давало советы номинальному руководителю. Пример из практики. Суд указал, что довод лица о том, что оно 2 постановление 8ААС выполняло указания супруга, не располагая собственной волей, от 25.12.2018 по делу не подтверждается содержанием представленных писем. Насто- № А46-5657/2017 ящие письма в большей степени свидетельствуют о даче советов со стороны опытного руководителя руководителю, не имеющему 3 определение АС достаточного опыта в строительстве и производстве, но не свиде- Кемеровской области тельствуют о простом техническом исполнении указаний со сто- от 28.06.2018 по делу роны такого лица2. № А27-10079/2016 Также не будет фактическим руководителем лицо, которое указа- но в ЕГРЮЛ, если реально функции представительного органа долж- ника исполняла управляющая компания по агентскому договору3. Таким образом, в конструкции с номинальным руководителем всегда будет лицо, которое определяет его действия, то есть факти- ческий руководитель. Лицо доказало свой номинальный статус Доводы о номинальном статусе не могут быть голословными 4 постановление АС Западно- и должны подтверждаться соответствующими доказательствами4. Сибирского округа Например, в одном деле суд не принял в качестве доказательства от 29.05.2019 по делу заявление лица о том, что платежно-расчетные документы под- № А03-5374/2015 писывались по указанию неких лиц, работающих в обществе5. В данном случае нужно было доказать, что эти лица оказывали 5 постановление 11ААС на номинального руководителя определяющее воздействие. от 26.11.2018 по делу № А65-5988/2017
72 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Номинальный руководитель обязан доказать, что предпринимал попытки изменить свой статус 6 постановление 1ААС Суды исходят из того, что лицо должно представить доказа- от 14.06.2018 по делу тельства совершения им действий от имени должника против № А79-10464/2015 своей воли, под влиянием насилия или угрозы либо в силу иной зависимости6. 7 постановление АС Уральского округа Поэтому простая ссылка на то, что номинальный руководитель от 30.08.2018 по делу подписывал договоры по указанию бенефициара и какой-либо № А50-16985/2014 личной выгоды от совершения сделок не получил, не позволит освободиться от ответственности7. В этом случае суды считают, 8 постановление 11ААС что у лица есть все полномочия, которые не могли ограничивать от 16.04.2019 по делу третьи лица, не являвшиеся органами управления должника, по- № А65-14559/2017 этому он мог не подписывать данные договоры8. 9 постановление 13ААС Также лицо не будет признано номинальным руководителем, от 26.03.2019 по делу если самостоятельно совершало от имени общества какие-то дей- № А56-31553/2016/суб1 ствия. Например, в одном деле якобы номинальный руководитель не оспаривал факт заключения от имени должника договоров зай- 10 постановление 11ААС ма, а также совершения необходимых действий для перечисления от 18.07.2019 по делу денежных средств9. № А49-6986/2017 Помимо этого, суд откажет в признании за лицом статуса номи- 11 постановление 14ААС нального руководителя, если оно наделило полномочиями на под- от 06.09.2018 по делу писание документов иных лиц, а также осуществляло подписание № А05-2366/2016 документов самостоятельно10. 12 постановление АС Пример из практики. Лицо от имени должника заключало тру- Московского округа довые договоры, по условиям которых производились начисление от 28.06.2019 по делу и выплата выходного пособия. Согласно табелю учета рабочего № А40-218194/2016 времени, за период с декабря 2015-го по октябрь 2016 года лицо работало у должника, получало заработную плату, с которой ис- числялись и уплачивались налоги. Несмотря на показания свиде- телей о том, что лицо не осуществляло управленческие функции, суд посчитал, что это доподлинно не свидетельствует об отсутствии у лица контролирующих должника функций11. Если лицо не представит доказательств того, что, исполняя обя- занности руководителя должника, оно принимало входящие в его компетенцию решения о подписании гражданско-правовых сде- лок с контрагентами и совершало иные действия по принуждению третьего лица, то его не признают номинальным руководителем12. Помимо отсутствия воли, номинальный руководитель обязан до- казать тот факт, что предпринимал попытки изменить свой статус.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 73 Пример из практики. Суд указал, что если лицо не оспаривало 13 постановление 13ААС внесенную в ЕГРЮЛ запись о лице, имеющем право действовать от 18.02.2019 по делу от имени общества, или не обращалось в предусмотренном зако- № А21-2288/2018 ном порядке в суд с заявлением об обязании внести запись о пре- кращении полномочий в ЕГРЮЛ, то оно не может быть признано 14 постановления АС номинальным руководителем13. Московского округа от 03.06.2019 по делу Таким образом, суды считают, что номинальный руководитель № А40-255075/2016, должен занять активную позицию в споре. Хотя некоторые суды от 17.12.2018 по делу самостоятельно осуществляли проверку наличия указанных об- № А40-22965/2016, стоятельств без ссылки ответчика на них14. 9ААС от 23.07.2019 по делу № А40-142256/2016 Важно отметить, что ВС при разрешении вопроса о привле- чении к субсидиарной ответственности конечного бенефициа- 15 определение ВС ра считает, что следует руководствоваться не только прямыми от 15.02.2018 по делу доказательствами (то есть исходящими от бенефициара доку- № А33-1677/2013 ментами), поскольку конечный бенефициар не заинтересован в раскрытии своего статуса контролирующего лица, а, напро- тив, обычно скрывает наличие возможности оказывать влия- ние на должника15. В связи с этим номинальный руководитель не ограничен в выборе доказательств, которые могут подтвердить отсутствие его вины. Номинальный руководитель представил документальные основания для снижения ответственности Номинальный статус руководителя не освобождает его от субси- 16 постановление АС диарной ответственности и может быть только учтен при опреде- Уральского округа лении ее размера16. от 30.08.2018 по делу № А07-26128/2015 Использование материалов уголовного дела для установления фактического руководителя Фактического руководителя можно установить ским руководителем и должен быть привлечен к суб- с помощью материалов уголовного дела. В одном сидиарной ответственности (постановление 9ААС из дел суд указал, что Халлыев, а не генеральный от 03.08.2018 по делу № А40-180059/2015). директор Удовкин фактически руководил деятель- ностью общества и по предварительному сгово- В другом деле конкурсный управляющий сослал- ру с группой лиц осуществлял хищение чужого иму- ся на протокол допроса в рамках уголовного дела, щества путем обмана в особо крупном размере. из которого следовало, что лицо является факти- Указанные действия суд квалифицировал по ч. 4 ческим руководителем. Это позволило привлечь ст. 159 УК, в связи с чем Халлыеву назначено нака- данное лицо и номинального руководителя к со- зание в виде лишения свободы сроком на три года. лидарной ответственности по долгам компании Соответственно, именно Халлыев является фактиче- (постановление 17ААС от 26.01.2018 по делу № А60- 43691/2013).
74 БИЗН Е С Б А Н К Р О Т С Т ВО 17 постановление 17ААС Более того, некоторые суды прямо указывают, что, если лицо от 17.06.2019 по делу является номинальным руководителем, это не снижает его от- № А50-33982/2017 ветственности17. Поэтому наличие статуса номинального руко- водителя еще не означает автоматического освобождения от суб- 18 п. 9 ст. 61.11 Закона сидиарной ответственности. о банкротстве В гражданском праве существует аналог уголовно-правового 19 постановление 8ААС института деятельного раскаяния18, который позволяет суду пол- от 13.05.2018 по делу ностью освободить от имущественной ответственности наруши- № А70-5654/2014 теля, если он принял активные меры для уменьшения размера причиненного им вреда19. 20 п. 9 ст. 61.11 Закона о банкротстве; Размер субсидиарной ответственности «номинала» может быть п. 6 Постановления № 53 уменьшен, если благодаря раскрытой им информации, недоступ- ной независимым участникам оборота, были установлены20: 21 постановление 11ААС — фактический руководитель и (или) от 13.06.2019 по делу — имущество должника либо фактического руководителя, № А65-24220/2017 скрывавшееся ими, за счет которого могут быть удовле- 22 постановление 9ААС творены требования кредиторов. от 11.06.2019 по делу В судебной практике данная альтернатива получила неодно- № А40-69103/16 значное толкование. Формально номинальный руководитель мо- жет сообщить только сведения о фактическом руководителе, и это- 23 постановление 11ААС го должно быть достаточно для освобождения от ответственности21. от 26.11.2018 по делу Но некоторые суды считают, что лицо можно освободить от субси- № А65-5988/2017 диарной ответственности, только если оно раскроет: — информацию о скрытом имуществе, за счет которого 24 постановление 17ААС могли быть удовлетворены требования кредиторов22; от 29.11.2018 по делу — сведения о фактическом руководителе и имуществе23; № А60-43691/2013 — информацию о финансово-хозяйственной деятельности общества24. При отсутствии таких сведений номинальный руководитель рискует не освободиться от ответственности. Более того, закон закрепляет право суда уменьшить размер субсидиарной ответственности или полностью освободить от нее, а Верховный суд указывает только на возможность снижения от- ветственности. Данный подход восприняла судебная практика. Пример из практики. Гражданин Кулашев учредил общество по поручению Кибо и передал Кибо учредительные документы, печать и ключ электронной цифровой подписи должника. Это по- зволяло Кибо осуществлять фактический контроль за деятельно- стью должника. Кибо, преследуя корыстную цель собственного обогащения, давал Кулашеву указания заключать кредитные до- говоры от имени должника без намерения расплачиваться по ним. Кулашев знал о номинальности своего статуса, но не подозре- вал о создании должника в мошеннических целях и действовал
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 75 исключительно как исполнитель воли Кибо, принимавшего все А. Мороз стратегические и оперативные решения в обществе. Субсидиарная ответствен- ность контролирующих лиц. Суд округа посчитал, что раскрытие информации о виновном Как суды применяют разъ- лице не является самостоятельным и достаточным основанием яснения Пленума ВС для освобождения Кулашева от субсидиарной ответственности. АП. 2018. № 7 Кроме того, ст. 15, 393 ГК и п. 6 Постановления № 53 не преду- сматривают возможность освобождения номинального руко- 25 постановление АС водителя от субсидиарной ответственности в полном объеме. Уральского округа Размер субсидиарной ответственности номинального руко- от 26.07.2018 по делу водителя может быть уменьшен исходя из того, насколько его № А76-23547/2013 действия по раскрытию информации способствовали восста- новлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их иму- щественных потерь25. Информация была раскрыта вовремя и полностью Если номинальный руководитель раскрыл информацию только в ходе рассмотрения заявления о привлечении его к субсидиар- ной ответственности, суд не освободит его от ответственности. Пример из практики. Суд указал, что с момента введения 26 постановление АС в отношении должника процедуры конкурсного производства Уральского округа (29.05.2014) и в период первоначального рассмотрения заявле- от 26.07.2018 по делу ния о привлечении Кулашева к субсидиарной ответственности № А76-23547/2013 (с 03.09.2014 по 07.04.2016) Кулашев не совершал каких-либо дей- ствий по раскрытию информации о фактическом руководите- 27 постановление 7ААС ле и имуществе должника. Только 02.08.2016, то есть через два от 09.07.2018 по делу года после введения в отношении должника конкурсного про- № А45-16913/2014 изводства, Кулашев представил суду обвинительный приговор в отношении Кибо, из которого следует, что все обстоятельства, касающиеся фактического руководства Кибо должником, были установлены органами предварительного следствия и государ- ственным обвинением по результатам сбора и исследования зна- чительной совокупности доказательств26. Также номинальный руководитель обязан полностью рас- крыть имеющуюся информацию и передать конкурсному управ- ляющему документы. Суды считают, что наличие статуса номи- нального руководителя не освобождает директора от исполнения возложенных законом обязанностей. Например, в одном деле суд указал, что номинальный руководитель не передал свое- временно документацию должника, достаточную для взыска- ния дебиторской задолженности и пополнения за счет нее кон- курсной массы27.
76 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО В большинстве споров суды не снижают размер ответственности номинальных руководителей 28 постановление 8ААС Некоторые суды полагают, что лицо обязано раскрыть обстоя- от 12.03.2018 по делу тельства обращения к якобы фактическому руководителю с требова- № А75-1491/2016 нием предоставить информацию о месте нахождения имущества28. 29 постановление 15ААС Подходы судов от 09.02.2018 по делу № А53-513/2016 Примеры дел, в которых суд снизил размер ответственности. 1. Суд посчитал, что размер субсидиарной ответственности сле- 30 постановление 17ААС от 04.04.2019 по делу дует уменьшить, поскольку благодаря раскрытой лицом инфор- № А50-20911/2015 мации были установлены руководители должника, имеющие не- посредственное отношение к деятельности общества, установлено место нахождения имущества должника и документов, раскрыта информация об изъятии документов правоохранительными ор- ганами, что позволит конкурсному управляющему приступить к исполнению своих обязанностей, предусмотренных нормами законодательства о банкротстве. В связи с этим суд ограничил размер ответственности одной третьей от общего размера заявленных требований, указав, что ди- ректора нельзя полностью освободить от субсидиарной ответствен- ности. Выполняя функции руководителя должника, являясь дее- способным лицом, он обязан был принимать все меры для надлежа- щего исполнения добровольно взятых на себя функций директора29. 2. Суд установил, что в связи с тяжелым заболеванием дирек- тора фактически с 2008 по 2015 год делами по управлению обще- ством, руководству деятельностью должника занимался его сын на основании доверенностей. Учитывая фактическое отношение лица к должнику, отсутствие выгоды от принятия номинально- го статуса директора, содействие в раскрытии действительного контролирующего должника лица, суд снизил размер ответствен- ности до 30 тыс. руб.30 В данном случае суд не освободил лицо от ответственности, поскольку, несмотря на наличие тяжелого заболевания, оно сохраняло контроль и выдавало доверенности. Примеры дел, в которых суд освободил номинального ди- ректора от ответственности. 1. Суд освободил от ответственности председателя правления банка, который выдал доверенность на управление кредитной ор- ганизацией фактическому руководителю, а сам выехал за рубеж.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 77 Председатель занимал свою должность лишь номинально, каких- 31 постановление АС либо реальных управленческих решений не принимал, докумен- Московского округа тов от имени банка не подписывал. от 27.08.2018 по делу № А40-35432/14 Конкурсный управляющий не привел доказательств того, что у председателя имелся умысел на выдачу доверенности именно с целью причинения банку ущерба, в том числе с целью сокры- тия факта получения выгоды от совершенной доверенным ли- цом сделки. Сам факт выдачи подобной доверенности и отстранения от дел общества не является злоупотреблением правом31. Примечательно, что в ранее рассмотренном деле № А50-20911/ 2015, где лицо выдавало доверенности, суд только снизил размер ответственности. 2. Суд указал, что генеральный директор не осуществлял фак- 32 определение АС г. Москвы тическое руководство и управление обществом и контроль за ним. от 07.03.2018 по делу Свободного доступа к первичной бухгалтерской документации, пе- № А40-202856/15-88- чатям, штампам, расчетным счетам и материальным ценностям 375 «Б» он не имел (соответственно, исполнить обязанность по передаче документации конкурсному управляющему не мог), а также не при- 33 постановление АС нимал решений о деятельности общества, не распоряжался денеж- Поволжского округа ными средствами, не отвечал за выбор контрагентов и исполнение от 17.07.2018 по делу прочих функций, типичных для генерального директора. № А57-31101/2015 Номинальный директор помог установить структуру управле- ния и бенефициара группы компаний, в которую входил должник. В связи с показаниями номинального руководителя бенефициара привлекли к уголовной ответственности за мошенничество. Суд от- казал в привлечении номинального руководителя к субсидиарной ответственности32. Примеры дел, в которых суд отказался освободить номи- нального директора от ответственности. В большинстве споров суды отказываются снижать размер от- ветственности номинальных руководителей. 1. Нижестоящие суды указали, что лицо с 2013 года являлось единственным учредителем должника, не было наделено правом давать обязательные для исполнения должником указания или воз- можностью иным образом определять действия должника, явля- лось номинальным представителем собственников в регистри- рующих органах, не имело никаких дополнительных прав, в том числе права на самостоятельное принятие решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве. Однако кассационный суд по- считал, что наличие данных обстоятельств не является основани- ем для освобождения от субсидиарной ответственности33.
78 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 34 постановление АС 2. Лицо ссылалось на то, что оно не оказывало определяющего Уральского округа влияния на решения, которые принимал коммерческий директор от 22.07.2019 по делу (его сын). Однако суд посчитал, что, будучи единственным участ- № А60-57148/2015 ником общества, оно было наделено обширными корпоративны- ми полномочиями, в том числе по образованию исполнительных 35 постановление 12ААС органов общества и досрочному прекращению их полномочий. от 27.03.2018 по делу Более того, в силу наличия родственных связей суд посчитал лицо № А06-5553/2016 осведомленным о совершаемых сделках, а также о месте нахож- дения документов общества34. 36 постановления 18ААС от 21.05.2019 по делу 3. Распространенной ситуацией является замена фактическо- № А07-10011/2014, го руководителя номинальным с целью сокрытия документации от 16.07.2018 по делу должника. В одном из дел фактический руководитель намеренно № А07-16644/2016 не передал номинальному документацию должника. Однако суд привлек к ответственности обоих руководителей вне зависимости 37 постановление 18ААС от реального наличия документов35. от 25.10.2018 по делу № А34-6096/2015 В таких ситуациях суды указывают, что если лицо имеет воз- можность обеспечить и проконтролировать передачу документа- ции и имущества должника, то оснований для освобождения его от ответственности либо ее уменьшения не имеется36. 4. Суд согласился с тем, что пояснения лица о том, что оно явля- лось номинальным руководителем должника (только подписывало документы, которые его просил подписать фактический руково- дитель), нашли свое подтверждение в материалах дела: данных о том, что денежные средства должника были сняты с ведома/ по указанию номинального руководителя, не имелось; сведений о том, что денежные средства (предмет спора) были присвоены номинальным руководителем/его родственниками, не было. Однако суд посчитал, что при должной степени заботливости и осмотрительности номинальный руководитель должен был и мог вести контроль за совершаемыми обществом хозяйствен- ными операциями37. Вывод. Анализ судебной практики показывает, что номиналь- ному руководителю сложно избежать субсидиарной ответствен- ности, поскольку он не теряет контроля над действиями общества. Более того, суды считают, что раскрытие информации о бенефи- циарах и месте нахождения имущества должника не является без- условным основанием для снижения размера ответственности. В результате номинальные руководители не идут на сделку с су- дом, поскольку это не является для них целесообразным и эконо- мически выгодным. При этом фактические руководители оста- ются безнаказанными
80 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО Вознаграждение арбитражного управляющего: когда его можно повысить или снизить За недобросовестное исполнение обязанностей управляющего можно лишить части вознаграждения. Если же кредиторы хотят сделать его работу эффективнее, то могут принять решение об увеличении оплаты. Как работают эти механизмы на практике — в статье. Артем Шпаков, Вознаграждение управляющего имеет частноправовую приро- руководитель ду, то есть является платой за его услуги в деле о банкротстве группы правового (постановление Пленума ВАС от 25.12.2013 № 97). В опреде- обеспечения юри- ленных случаях предусмотренный законом размер платы можно дического отдела изменить по инициативе кредиторов. ООО «ДОНРЕКО» Фиксированное вознаграждение Размер фиксированной части вознаграждения управляющего установлен в п. 3 ст. 20.6 Закона о банкротстве и зависит от кон- кретной процедуры банкротства. Вознаграждение выплачива- ется за счет средств должника до тех пор, пока управляющий исполняет возложенные на него обязанности. В процедурах наблюдения и финансового оздоровления воз- награждение выплачивается по требованию управляющего, а в процедурах внешнего управления и конкурсного производ- ства — самим управляющим помесячно. Закон предусматривает возможность увеличить размер дан- ной части вознаграждения. Заявить об этом вправе лица, участву- ющие в деле. Соответствующее решение также вправе принять собрание кредиторов. Этот вопрос относится к исключительной
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 81 компетенции собрания кредиторов должника, то есть решается Управляющие вправе лишь всеми конкурсными кредиторами1. Однако решение собра- заключить соглашение ния не является для суда безусловным основанием для удовле- о непропорциональном творения ходатайства, если не будут доказаны все необходимые распределении общей для этого основания2. платы за оказанные услуги исходя из согласо- Основания для увеличения фиксированной части возна- ванной оценки вкладов граждения. Закон о банкротстве содержит два критерия, от ко- друг друга в конечный торых зависит повышение вознаграждения управляющего: объем результат (определение и сложность выполняемой им работы. Пленум ВАС указывал до- ВС от 05.02.2018 по делу полнительное условие: доказанность наличия у должника средств, № А65-19446/2011). достаточных для выплаты повышенной суммы вознаграждения3. 1 п. 2 ст. 12 Закона Однозначных критериев, позволяющих говорить о значитель- о банкротстве ном объеме и сложности работы, нет. В большинстве случаев суд дает самостоятельную оценку исходя из фактических обстоя- 2 определение ВС тельств дела. Доказать необходимость увеличения фиксирован- от 15.09.2015 по делу ного вознаграждения довольно трудно. № А24-5756/2011 Отрицательная практика. Суды часто отказывают в удовле- 3 постановление Пленума ВАС творении ходатайства, поскольку не видят в работе управляющего от 23.07.2009 № 60 повышенной сложности или исключительности. Они указыва- ют, что работа не выходит за рамки обычного круга обязанностей 4 постановления АС управляющего4. Волго-Вятского округа от 06.02.2018 по делу В других случаях отказ связан с недоказанностью наличия № А31-4721/2014, денег и имущества, за счет которого это вознаграждение можно выплатить5. Привлечение специалистов для оказания помощи АС Восточно-Сибирского управляющему также станет аргументом в пользу отказа в удо- округа от 18.04.2017 влетворении требования6. по делу № А58-4585/2013, Большой объем работы возможен лишь в течение короткого от 18.04.2016 по делу промежутка времени. Платить повышенное вознаграждение № А58-2323/2014 управляющему в оставшийся период не имеет смысла. В связи с этим Пленум ВАС предусмотрел механизм снижения вознагра- 5 постановление АС ждения на будущее, если объем и сложность работы управляю- Восточно-Сибирского щего существенно уменьшатся7. округа от 22.03.2017 по делу № А33-11017/2015 Увеличение вознаграждения за счет средств кредиторов. Кредиторы вправе дать согласие на выплату дополнительного 6 постановления АС вознаграждения за свой счет либо из тех денег, которые долж- Восточно-Сибирского ны поступить в счет погашения требований. Для этого необходи- округа от 07.10.2014 по делу № А58-4585/2013, АС Дальневосточного округа от 30.01.2018 по делу № А51-32818/2014 7 п. 11 постановления Пленума ВАС от 25.12.2013 № 97 Суд согласится повысить вознаграждение управляющего, только если у должника есть необходимые средства
82 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 8 п. 17 постановления мо провести собрание кредиторов. Суд не проверяет обоснован- Пленума ВАС ность такого решения. Для выплаты денег достаточно решения от 23.07.2009 № 60; собрания8. постановление 9ААС от 22.02.2017 В одном деле кредиторы приняли решение увеличить фиксиро- по делу № А40-70544/12 ванное вознаграждение конкурсного управляющего на 20 тыс. руб. ежемесячно за счет причитающихся им денежных средств. После 9 постановление 2ААС реализации имущества управляющий перечислил им деньги от 16.02.2017 по делу за вычетом дополнительного вознаграждения. Суд признал эти № А82-17211/2009- действия законными9. 5 6 - Б/14 6 Снижение фиксированного вознаграждения. За недобро- совестное исполнение обязанностей управляющего можно ли- шить части вознаграждения в пределах установленных законом сумм. Суд исследует действия и (или) бездействие управляющего, оценивая, насколько плохо он справлялся со своей работой и при- чинил ли ущерб. Положительная практика увеличения фиксированной части вознаграждения Обстоятельства дела Размер вознаграждения Судебный акт управляющего В период конкурсного производства должник, будучи Суд увеличил вознагра- Постановление крупным сельскохозяйственном рынком, продолжал ждение до 50 тыс. руб. 1ААС от 15.12.2016 хозяйственную деятельность. Помимо основной дея- в месяц по делу № А79- тельности, конкурсному управляющему необходимо 8466/2015 было провести работу, связанную с регистрацией пра- ва собственности на объекты недвижимого имуще- ства с целью продажи (получить технические условия на инженерные сети водоснабжения и водоотведения, теплоснабжения, электроснабжения, ливневую канали- зацию, разрешения на строительство, на ввод объектов в эксплуатацию, кадастровые паспорта) От конкурсного управляющего требовалось выпол- Суд увеличил вознагра- Определение АС нение сложных административных и управленческих ждение до 75 тыс. руб. Ростовской обла- функций руководителя должника в значительном в месяц сти от 28.04.2018 объеме. Это объяснялось тем, что предыдущий конкурс- по делу № А53- ный управляющий не передал бухгалтерскую докумен- 19103/2014 тацию, инвентаризация дебиторской задолженности и задолженности по заработной плате была проведена некорректно, неправильно начислен и уплачен земель- ный налог Управляющий вел единственное в РФ дело о банкрот- Суды удовлетворили Постановление АС стве страховой медицинской организации. В результа- ходатайство управляю- Дальневосточного те проделанной работы процедура была прекращена, щего о выплате повышен- округа от 06.06.2017 баланс должника стал положительным ного вознаграждения по делу № А51- в размере 3,5 млн руб. 13382/2013
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 83 Примеры уменьшения вознаграждения управляющего Обстоятельства дела Размер вознаграждения Судебный акт управляющего Управляющий длительное время бездействовал Суд снизил фиксирован- Определение АС и не принимал реальных мер, направленных на поиск ное вознаграждение Ростовской области имущества, нарушал периодичность проведения до 10 тыс. руб. в месяц от 25.01.2018 по делу собраний кредиторов и своевременность состав- № А53-3875/2013 ления анализа финансового состояния должника, Суд снизил размер возна- чем причинил убытки должнику и его кредиторам граждения до 15 тыс. руб. Постановление АС Конкурсный управляющий не принимал мер ежемесячно Поволжского округа по взысканию дебиторской задолженности от 25.10.2018 по делу и оспариванию сомнительных сделок должника Суд снизил размер возна- № А57-16888/2014 граждения временного Постановление 18ААС Суд согласился с доводами ФНС о том, что возна- управляющего со 127 тыс. от 10.01.2019 по делу граждение нужно выплачивать лишь за те месяцы, до 39 тыс. руб. № А76-16268/2017 когда управляющий осуществлял свои полномочия и совершал какие-либо действия Президиум ВАС указывал, что произвольно лишать управляю- 10 постановление щего вознаграждения недопустимо. Необходимо установить факт Президиума ВАС ненадлежащего исполнения обязанностей и уклонения от осуще- от 28.05.2013 ствления полномочий10. № 12889/12 Процентная часть вознаграждения Помимо фиксированного вознаграждения, управляющий может рассчитывать на проценты, выплачиваемые по итогам отдельной процедуры. Проценты при банкротстве юрлиц. В процедурах наблюде- 11 п. 12.3 постановления ния и финансового оздоровления их размер зависит от балан- Пленума ВАС совой стоимости активов должника, то есть суммы оборотных от 25.12.2013 № 97 и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса должника11. 12 п. 12.6 постановления Пленума ВАС Однако проценты часто рассчитывают исходя из действитель- от 25.12.2013 № 97 ной стоимости активов, которую устанавливают по результатам реализации имущества должника. Участвующие в деле лица могут А. Мороз доказать, что действительная стоимость имущества значительно Управляющий не оспорил меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской от- сделки должника. четности12. Когда получится взыскать с него убытки При этом суд вправе приостановить рассмотрение ходатай- ства временного управляющего до того момента, пока все имуще- АП. 2018. № 2 ство не будет продано, и лишь потом установить вознаграждение управляющему.
84 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 13 определение АС Ростовской Примеры из практики. области от 27.08.2018 1. Суд снизил размер причитающихся временному управляю- по делу № А53-27458/2014 щему процентов, поскольку реальная стоимость имущества со- ставляла чуть более 7 млн руб., в то время как балансовая — бо- 14 постановление 17ААС лее 85 млн руб. При расчете процентов суд взял за основу сумму, от 14.05.2018 по делу которая поступила в конкурсную массу от продажи имущества13. № А60-53030/2014 2. Конкурсный управляющий продал имущество на общую 15 п. 13.1 постановления сумму 106 млн руб. Однако его балансовая стоимость изначаль- Пленума ВАС но составляла более 500 млн руб. В итоге суд установил вознагра- от 25.12.2013 № 97 ждение на основании результатов реализации имущества14. При расчете процентной части вознаграждения внешнего и кон- курсного управляющих за основу берется размер удовлетворенных ими требований кредиторов, включенных в реестр. Зареестровые и текущие требования в расчете не учитываются15. Сюда также не включаются суммы от продажи предметов залога. Размер процентов в этом случае не может превышать 10 или 5 про- центов от суммы реализованного заложенного имущества. Процен- ты выплачиваются по остаточному принципу — после погашения всех иных текущих требований. 16 п. 5 ст. 213.27 Закона Проценты при банкротстве физлиц. В процедурах банкротства о банкротстве физических лиц также предусмотрено стимулирующее вознаграж- дение. Если должник выполнит план реструктуризации, управля- ющий может получить 7 процентов от погашенных требований. В процедуре реализации имущества проценты рассчитываются от суммы проданного имущества и денежных средств, поступив- ших в результате взыскания дебиторской задолженности и при- менения последствий недействительности сделок. Стоит обратить внимание на особенности выплаты процентов при реализации предмета залога в банкротстве физлиц. Закон за- крепляет, что 80 процентов суммы, вырученной от реализации предмета залога, направляется на погашение требований кредитора по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника16. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реа- лизации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет гражданина в следующем порядке: — 10 процентов суммы — для погашения требований креди- торов первой и второй очереди; — оставшиеся денежные средства — для погашения судеб- ных расходов, расходов на выплату вознаграждения фи- нансовому управляющему, расходов на оплату услуг лиц, привлеченных финансовым управляющим в целях обес-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 85 Пример расчета процентной части вознаграждения 1 163 851 116,86 руб. — стоимость залогового имущества, которое продал конкурсный управ- ляющий. 58 192 555,84 руб. — размер вознаграждения управляющего (5 процентов от стоимости зало- гового имущества). 50 378 434,28 руб. — оставшаяся сумма вознаграждения после вычета расходов, связанных с реализацией заложенного имущества. 37 334 399 руб. 65 коп. — размер процентов после того, как управляющий погасил иные теку- щие платежи, связанные с судебными расходами и выплатой вознаграждения. Эту сумму суд в итоге утвердил в качестве процентов (постановление 1ААС от 26.04.2016 по делу № А79-3955/2009). печения исполнения возложенных на него обязанностей, 17 постановления АС и расходов, связанных с реализацией предмета залога. Восточно-Сибирского В отличие от процедуры банкротства компаний, при прода- округа от 07.03.2018 же залогового имущества в банкротстве граждан финансовый по делу № А19-16015/2015, управляющий вправе претендовать на вознаграждение в преде- АС Волго-Вятского округа лах 7 процентов17. от 29.05.2018 по делу За недобросовестное исполнение обязанностей арбитражный № А43-7950/2016 управляющий может лишиться этой части вознаграждения. Причем суд вправе снизить проценты вплоть до нуля18. 18 определение ВС от 14.01.2019 Проценты в случае привлечения к субсидиарной ответ- № 307-ЭС18-1949 (3) ственности. Закон допускает выплату арбитражному управляю- щему вознаграждения в случае привлечения контролирующих 19 п. 3 ст. 20.6 Закона должника лиц (далее — КДЛ) к субсидиарной ответственности19. о банкротстве (введен ФЗ Важно отметить, что при расчете суммы обычных процентов, от 29.07.2017 № 266-ФЗ) предусмотренных п. 12, 13 и 17 ст. 20.6 Закона о банкротстве, не учитываются денежные средства, поступившие в результате 20 п. 63 постановления привлечения контролирующих лиц к ответственности. Они рас- Пленума ВС считываются и выплачиваются отдельно. от 21.12.2017 № 53 По общему правилу арбитражный управляющий имеет право на получение 30 процентов от поступившей в конкурсную массу суммы20. Данные средства включают в себя компенсацию издер- жек управляющего, возникших в связи с привлечением им иных лиц для оказания помощи в подготовке необходимых материалов и представлении интересов при разрешении спора в суде, а также на стадии исполнения судебного акта о привлечении к субсиди- арной ответственности. На дополнительное вознаграждение арбитражный управляю- щий может претендовать в следующих случаях.
86 БИЗНЕС БА НК РОТС Т ВО 1. С КДЛ взыскали денежные средства, за счет которых были погашены требования кредиторов. Из поступивших в конкурс- ную массу денег 30 процентов пойдет на стимулирующее возна- граждение управляющего. 2. Требование к контролирующему лицу продано с торгов. В этом случае проценты будут рассчитываться от суммы реали- зованного требования. 3. Конкурсный кредитор приобрел право требования к КДЛ. После взыскания денег управляющий получит стимулирующее вознаграждение, если докажет, что удовлетворение требования кредитора-цедента вызвано действиями управляющего по при- влечению КДЛ к субсидиарной ответственности. 4. Управляющий подал заявление о привлечении КДЛ к от- ветственности, но ответчик или иное лицо добровольно пога- сили требования. В этом случае управляющий не может авто- матически претендовать на вознаграждение в виде процентов. Проценты выплачиваются, только если управляющий докажет, что погашение требований кредиторов (уполномоченного орга- на) вызвано подачей им заявления о привлечении КДЛ к суб- сидиарной ответственности (п. 65 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53). Определяя размер стимулирующего вознаграждения, суд учи- тывает, насколько действия арбитражного управляющего спо- собствовали компенсации имущественных потерь кредиторов (уполномоченного органа). 21 постановление АС Северо- Пример из практики. Арбитражный управляющий подал Кавказского округа заявление о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности от 29.04.2019 по делу на всю сумму реестра требований кредиторов. После подачи иска № А53-4077/2016 ответчик заявил ходатайство о намерении добровольно погасить требования кредиторов. Суд удовлетворил ходатайство и прекра- 22 постановления АС тил производство по делу. Уральского округа от 06.05.2019 по делу Однако конкурсный управляющий смог доказать, что погаше- № А60-49371/2016, ние произошло именно благодаря его активным действиям. В ходе процедуры КДЛ пыталось включиться в реестр, но суд отказал ему от 22.04.2019 по делу на том основании, что требования к должнику основаны на мни- № А60-61078/2017, мых сделках. В дальнейшем управляющий оспорил эти сделки, что позволило частично погасить реестровые требования. АС Поволжского округа от 06.12.2018 по делу Суд признал, что при погашении требований кредиторов ответ- № А65-22491/2016 чик хотел избежать привлечения к субсидиарной ответственности, что говорит о его недобросовестности. Суды всех трех инстанций согласились с этими доводами21. К аналогичным выводам суды приходили и в других делах22
МНЕНИЕ 88 О перспективах процессуальной реформы, зарплатах судей и жалобах в Конституционный суд рассказал Юлий Валерьевич Тай, управляющий партнер адвокатского бюро «Бартолиус», к. ю. н. 100 Прокуратура оспорила вознаграждение адвокатов. Вернуть оплату удалось через ЕСПЧ 9 принципов международного права нарушила прокуратура в деле адвокатов 100 Сергей Бородин, заведующий адвокатской конторой «Бородин и партнеры», к. ю. н.
88 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ «Государство не должно экономить на правосудии» О перспективах процессуальной реформы, зарплатах судей и жалобах в Конституционный суд рассказал Юлий Валерьевич Тай, управляющий партнер адвокатского бюро «Бартолиус», к. ю. н. — Юлий, спасибо большое, что согласились дать интервью на- шему журналу. Наш первый вопрос — процессуальная реформа. Кто-то воспринимает ее позитивно, кто-то видит в изменениях только негатив. Как Вы относитесь к процессуальной реформе? — На мой взгляд, она крайне недооценивается. При этом надо отдавать себе отчет в том, что это не столько процессуальная, сколько судоустройственная реформа. Она может глобально из- менить всю систему. «То, о чем так долго говорили большевики, наконец свершилось». У нас наконец-то появились суды общей юрисдикции, которые территориально находятся вне субъек- та Федерации. И на самом деле эпохальность этих изменений и их историческое значение пока явно недооценены и не поняты. Между тем это событие сопоставимо, наверное, только с появле- нием апелляции и кассации в арбитражных судах соответственно в 1995 и 2004 годах. Все 146 млн граждан страны оказываются вовлечены в эту реформу, потому что ни один человек не может исключать того, что станет участником какого-то разбиратель- ства в суде общей юрисдикции. Начиная с вопросов определения порядка общения с детьми разведенных супругов, наследования, защиты прав потребителей и заканчивая глобальными вопроса- ми политических, избирательных прав и т. д. Беседовал — Почему выделение судов вне субъекта важно? Андрей Набережный, — В настоящее время суды общей юрисдикции устроены таким главный редактор образом, что дела формально проходят через три инстанции. журнала «Арбитражная При этом все три находятся внутри субъекта Федерации. Однако практика для юристов» кассационная инстанция является фантазийной, почти иллю- зорной. Соответственно, для большинства категорий споров это
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 89
90 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ инстанция в режиме «оставь надежду, восудий. Сколько судов, столько разных всяк сюда входящий». Если спор суще- мнений по любому вопросу. ственно значим для субъекта Федерации, касается какого-то мусорного полигона, Это приводит к тому, что истинного политики, экологии, имеет большой об- единообразия Верховный суд при более щественный резонанс, то результат будет чем 20 млн дел достичь не может просто предсказуемо отрицательный. Ведь судьи по определению. Кристаллизация право- тоже живут в данном регионе, на них ока- вых позиций должна происходить на более зывается давление — не обязательно пря- низком уровне, в данном случае — на уров- мое, в виде конкретных просьб или прика- не кассационной инстанции. Это повыша- зов, а в форме перманентного социального ет вероятность того, что практика будет давления. Есть сложившиеся предубежде- единообразна хотя бы внутри этого округа. ния в субъектах Федерации по поводу опре- Одно дело — обобщать практику в 85 субъ- деленных тем. Поэтому появление судов ектах Федерации, другое — на уровне вне субъектов создает истинный, высокий 9 кассационных судов. Верховному суду уровень независимости, повышает шансы будет проще, и кассационные суды смо- на законное и справедливое рассмотре- гут следить друг за другом, заимствовать ние дела. какие-то позиции. — И увеличивает вероятность успешного — Вы рисуете идеальную модель. Но ведь обжалования судебного акта, вынесен- мы же понимаем, что на практике это ного в другом регионе. будет работать немного иначе. — Это вторая составляющая. Впервые — Все, о чем я говорю, — это, конечно, в современной истории России мы при- в некотором смысле правовой футуризм, шли к появлению трех полноценных ор- рассуждения в стиле «сферический конь динарных инстанций, которые работают в вакууме». Понимаю, что такие негатив- через систему не поточной, а фидерной ные составляющие, как административ- кассации. Теперь же на 100 жалоб будет ное давление, факты коррупции, отсут- 100 рассмотрений по существу, причем ствие независимости, предубежденность судом, находящимся территориально и прочее, не могут быть полностью пре- очень далеко от места правового кон- одолены реформой. фликта. Следовательно, повышается ве- роятность вынесения справедливого и за- Многие недостатки системы сохранятся, конного решения независимым и бес- ведь те судьи, которых сейчас набирают пристрастным судом. в кассационные суды, не присланы к нам с Нептуна, Сатурна или Марса. Почти все — В чем еще Вы видите плюcы реформы? претенденты и уже назначенные судьи — — Наиважнейшая вещь: у нас может по- жители нашей страны и, более того, явиться истинное единообразие. В прак- действующие судьи. Понятно, что некото- тическом плане мы понимаем, что назы- рые «родовые травмы», недостатки, пред- вается: «царь далеко, Бог высоко». Сейчас убежденность, плохие привычки и тради- можно констатировать наличие у нас воро- ции они привнесут в новые суды. Но у меня нежского, краснодарского, красноярского, есть надежда, что появление новых судов ставропольского, дальневосточного пра- породит новые правовые позиции, повысит уровень независимости, качество отправ- ления правосудия, эффективность касса-
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 91 ционного пересмотра, приведет к боль- му что, как писал Рудольф фон Йеринг, шему единообразию практики, а может, «в борьбе обретешь ты право свое». даже улучшит качество текстов судебных На что ты готов в этом крестовом походе актов. Ведь судей набирают из разных ре- за справедливость? гионов, а это может привести к плюрализ- му мнений, правовой дискуссии, которая Никто не говорил, что правосудие долж- способна породить и выкристаллизовать но быть легким и доступным в примитив- истину. ном смысле слова, особенно когда речь идет о кассационном обжаловании. Ведь эти — Суды кассационных инстанций созда- суды уже не для мелочной перепроверки ны в девяти округах. Как Вы считаете, фактов и обстоятельств, они для форми- такого количества достаточно? рования судебной практики и правовых — Вы знаете, рассуждение о количестве позиций. Недаром же в большинстве пра- судов сопоставимо с гоголевским спором вопорядков существуют даже повышенные двух мужиков: а докатится ли колесо только требования к уровню представителей, по- до Москвы или при таком хорошем раскла- скольку каждое решение — это не столь- де и до Казани доедет? Это вещь такая умо- ко каузальное применение права, сколько зрительная. Я понимаю, чем продиктован «за себя и за того парня». Ваш вопрос; уверен, что и авторы реформы долго думали над оптимальной моделью. Для того чтобы сформулировать какие- то важные правовые позиции, надо по- Можно было сделать, например, 20 окру- тратить много времени, сил, нервов, гов для функционального удобства, чтобы средств и много чего еще для отстаивания спорящим сторонам было проще и быстрее своих прав. Тут уж каждый решает сам. добраться до суда. Страна у нас огромная: Я не хочу, чтобы это прозвучало цинично, если взять Сибирский округ, то по терри- будто мне безразличны интересы населе- тории он реально составляет два Европей- ния страны, но правда заключается в том, ских континента. Но, с другой стороны, чем что нельзя привести кассационный суд больше округов, тем сильнее понижается в каждый дом. Такой популистский при- вероятность достижения единообразия зыв контрпродуктивен. Пусть дел не так правоприменения. Поэтому здесь нужно много, но зато каждый судебный акт кас- понимать, что лучшее — враг хорошего. сации превентивно защищает граждан Идеальной модели просто нет. И только и судей от ошибок и неверных тракто- жизнь покажет, насколько количество вок в тысячах и миллионах подобных дел округов отвечает имеющимся задачам в нижестоящих судах. и интересам граждан. — Посмотрим, как этот механизм зара- — Критика количества округов как раз ботает. Только тогда можно будет сде- сводится к лишению граждан права лать какие-то выводы. на правосудие. Из некоторых населен- — Знаете, я верю в институт контроля ре- ных пунктов до суда очень сложно будет гулирующего воздействия. Считаю, что, добраться. вводя любые законы, надо в последующем — Это действительно может стать некой проверять, как они работают. И дораба- проблемой, но, мне кажется, несколь- тывать их, «докручивать», если появляет- ко искусственной и надуманной. Пото- ся проблема. Если проверка покажет, что люди из отдаленных населенных пунктов
92 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ не обращаются в кассационные инстан- — На что именно Вы бы потратили ции из-за территориальной отдаленно- деньги? сти и тем самым нарушаются их права, — На людей: судей, аппарат суда, их обра- то можно будет создать дисциплинарные зование и социальную обеспеченность. присутствия, как это сделано в Канаде, Ав- стралии. Пока количество округов я счи- — Стали бы увеличивать количество таю если не оптимальным, то нормаль- сотрудников? ным, достаточным. — Нет, это экстенсивный путь развития, а нужен интенсивный. Мы должны создать — В первоначальной версии закона ситуацию, когда клерки будут работать была идея о том, чтобы округ не нахо- в суде не по модели «от студента до судей- дился ни на одной из тех территорий, ской мантии». Такой трек-рекорд, на мой чьи споры он рассматривает. Как Вы взгляд, абсолютно неправилен. Бо́льшая к ней относитесь? часть клерков должна оставаться в таком — Это единственное, что не было доведено статусе всю свою профессиональную до конца. От этой идеи отказались, ссыла- жизнь. Я не хочу сказать, что помощникам ясь просто на функциональное неудобство, судей дорога к судейской должности долж- трудности в поиске судей и клерков. на быть категорически заказана, но убеж- ден, что только незначительная их часть, Убежден, что экономить на судебной самая талантливая и способная, должна системе — это последнее дело. Любые раз- пополнять ряды судей. говоры о завышенной стоимости право- судия смехотворны и несерьезны. Все, Сейчас модель, когда 60 процентов что мы тратим на любые другие направ- судей назначаются из бывших помощ- ления, кроме образования и здраво- ников и специалистов, точно не является охранения, не может являться бо́льшим оптимальной. Какое-то количество судей приоритетом, чем функционирование су- должно вырастать в системе, но подавляю- дебной системы. Дешевая судебная систе- щее большинство сотрудников суда долж- ма — это самое плохое, что может сделать ны работать на позициях специалистов, государство. секретарей и помощников десятилетиями. Но инвестировать средства нужно — В чем смысл такой системы? не столько в здания, автомобили, оргтех- — Люди приходят на десятки лет, рабо- нику, сколько в людей и в создание опти- тают, повышая уровень своих профессио- мальных технологий и алгоритмов функ- нальных качеств, умений, навыков, со- ционирования суда. Я считаю, что любые храняя свой статус профессионального спекуляции на тему «Это будет слишком клерка. Профессиональный секретарь дорого» или «Можем ли мы себе это по- судебного заседания, профессиональный зволить?» не выдерживают вообще ника- помощник судьи и все, кто занимает дру- кой критики и просто не должны всерьез гие подобные позиции, должны зараба- обсуждаться. Зарплаты судей должны быть не просто достойными, а выше среднего
тывать достойные деньги и не стеснять- водит к повышению качества того, как вы ся своей работы, а гордиться ей. И тогда ее выполняете. качество правосудия, в том числе даже тайм-менеджмент, технологический про- — А что бы Вы сделали для судей? цесс документооборота, делопроизводства — Ну, прежде всего я бы не экономил и многие другие, казалось бы, чисто техни- на них средства. Зарплаты должны быть ческие вопросы, будут совершенно на дру- не просто достойными, а выше среднего. гом уровне. А это такие мелочи, из которых Это почетная, сложная, нервная, ответ- рождается результат. ственная работа, и во многом неблаго- дарная. Поэтому судьи имеют право зара- Люди должны получать достойные батывать достаточно много. Я не говорю зарплаты, даже выполняя технические про какую-то несусветную роскошь — функции. Ведь, строго говоря, в суде вооб- понятно, что деньги сами по себе не до- ще нет ничего чисто технического, механи- бавляют ни ума, ни совести, ни трудолю- ческого, кроме открывания дверей и охра- бия, — но думать о хлебе насущном судьи ны здания. Все остальное, на самом деле, точно не должны. сущностное — в том смысле, что от него зависит качество правосудия. Еще я бы не экономил деньги на посто- янном повышении квалификации и ис- Очевидно, что в любой профессии, точниках знаний и информации: сведе- любом ремесле десятилетия практической ния из правовых систем и любая другая деятельности, наработки навыков дают информация должны просто изливаться профессиональный рост и максимальную на судей и аппарат суда в том объеме, в ко- эффективность в работе. Большое количе- тором они готовы все это переварить. ство повторений любой манипуляции при-
94 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ Судьи не должны быть ограниче- ским соображениям не должно быть же- ны во времени, в информации и долж- лания что-либо забирать. Само наличие ны иметь все необходимое для своей у судьи мысли об отсутствии бумаги озна- работы. Я помню времена, когда судьи чает, что процесс отправления правосудия чуть ли не выпрашивали чистую бумагу устроен неоптимально. Судья на рабочем у сторон, чтобы было на чем распечатать, месте должен думать только о правосудии. или картриджи для принтеров. Сейчас эту ужасную стадию давно прошли, но тем — Недостаток денег тоже отвлекает не менее какие-то проблемы, недостатки от правосудия. существования судебной системы в на- — Работа судьи также связана и с деньга- стоящий момент есть. ми, бесспорно. Потому что если ты зараба- тываешь сейчас, например, 300 тыс. руб. — В 2013 году я работал в арбитражном как юрист и тебе предлагают судейскую суде. Там было правило: пачка бумаги работу, то ты подумаешь, а стоит ли. в неделю. Поэтому нам приходилось за- Ну как предлагают — пока никому даже нимать бумагу у коллег. Потом поштучно не предлагают. Но вдруг завтра меня возвращали. услышат люди из высших сфер госу- — Эта ситуация недопустима. Суды долж- дарства. ны быть полностью обеспечены всем не- обходимым. Это, конечно, не снимает Если уровень дохода не будет соот- вопрос оптимизации, контроля, чтобы ветствовать уровню ответственности не было как в советское время — «на ра- и поставленным задачам, то будет трудно боте ты не гость, укради хотя бы гвоздь», пополнить систему достойными и уважаю- когда сумками таскали бумагу, степлеры, щими себя профессионалами. Хотя, разу- скрепки. Во-первых, должны быть такого меется, я отдаю себе отчет в том, что судья- уровня люди, которым это даже не придет ми ни в одной стране мира не становятся в голову. Во-вторых, у них по экономиче- для того, чтобы разбогатеть. Поэтому, ко- нечно, должны быть созданы и практи- Юлий Тай В 2001 году окончил юридический факультет МГУ им. М.В. Ломоносова. В 2005 году защитил кандидатскую диссертацию на кафедре гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. С 2001 года — управляющий партнер адвокатского бюро «Бартолиус». С 2011 по 2017 год являлся третейским судьей Третейского суда «Газпром». Член правления Международного союза (содружества) адвокатов. Член сове- та директоров компании «Хоум кредит энд финанс банк». Арбитр Российского арбитражного центра при Российском институте современного арбитража. Член Ассоциации антимонопольных экспертов. Доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО. Преподаватель-тренер в НИУ ВШЭ. Лектор Юридического института «М-Логос». Член редакционного совета журнала «Вестник гражданского процесса», член попечительского совета Russian Law Journal (RLJ). Автор 14 монографий (в соавторстве) и 71 научной статьи.
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 95 чески работать все иные — социальные, ярко демонстрирует, кого система в насто- политические и прочие — гарантии не- ящий момент хочет видеть в статусе судьи. зависимости судей и их защищенности. Вот только тогда у нас будут шансы — Если бы Вам предложили стать судей, на качественное улучшение судейского согласились бы? корпуса. — В настоящий момент нет. — У чиновников уже выстроена система, — Почему? когда во власть идут люди материально — Потому что я видел опыт коллег. Знаете, обеспеченные. как говорится, мудрость — это не когда ты — Согласитесь, это скорее исключение. не допускаешь ошибок, а когда ты учишь- Также, когда успешный предпринима- ся на своих, а лучше на чужих ошибках. тель становится чиновником, многие по- Я видел много безрезультатных и болезнен- дозревают в этом некий коррупционный ных попыток моих внесистемных коллег. мотив и незаконные цели. Для меня это, Они каким-то чудом попадали в судебную наоборот, показатель того, что человек, ис- систему, но в 100 процентах случаев она их ходя из пирамиды Маслоу, достиг такого выплюнула. Да, именно пережевала и вы- материального уровня, когда ему уже не- плюнула. С огромными потерями и страда- интересно заниматься чем-то таким так- ниями для системы и для этих лиц, потому тическим, техническим, рутинным, про- что «нельзя жить в обществе и не зависеть сто зарабатывать деньги, — такой человек от общества». желает решать стратегические вопросы высокого уровня, ставить перед собой за- Понятно, что мне можно задать резон- дачи планетарного масштаба, на уровне ный вопрос: «Вот Вы призываете, а что же целого региона или даже страны. Я верю, сами не идете?». Но на этот упрек есть очень что именно такие люди способны изме- четкий ответ. Для того чтобы что-то систем- нить и сдвинуть, в хорошем смысле слова, но изменить, необходим широкий призыв, ситуацию в стране. рекрутинг значительного количества судей новой формации. Я верю, что если хотя бы — Почему таких людей нет в судейском на 10 процентов единоразово пополнить корпусе? судейский корпус людьми компетентными, — Помните исследование Института профессиональными, умными, трудолю- проблем правоприменения? Там собра- бивыми, независимыми, решительными, ли 950 характеристик судей, которые то эти люди могли бы в том числе и своим представляются претендентами при на- примером переубедить многих уже работа- значении, и посмотрели, какие качества ющих судей и переформатировать их дея- и способности номинантов выделяются. тельность. И все бы изменилось. Сотни раз употребляются слова «дисцип- линированность», «работоспособность», — Не так давно Вы опубликовали пост, «бесконфликтность» (как будто мы сол- в котором рассказали о подаче жало- дат набираем), а такие категории, как не- бы в Конституционный суд на фильм зависимость, креативность, способность «Смерть Сталина». Вы верите в консти- отстаивать свою точку зрения, справед- туционное правосудие в нашей стране? ливость, практически не встречаются. Это — Лично я верю, но, как показывают множество комментариев, бо́льшая часть
96 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ наших коллег не верит. Я разделяю точку ся высшей судебной властью, а это означа- зрения, что часто Конституционный суд ет, что они вращаются в верхах в прямом пытается уходить от ответа на очень слож- смысле слова; более того, являются частью ные и болезненные вопросы права, не бе- высшей власти страны. На них тоже ока- рется за такие дела. Благо система кон- зывается какое-то воздействие, у них тоже ституционного судопроизводства легко возникают свои предубеждения и аберра- позволяет это сделать. В этой связи я не счи- ции сознания и восприятия. Их социаль- таю функционирование Конституционно- ные связи и контакты неизбежно делают го суда оптимальным. Он дистанцируется их осторожными и консервативными, к со- от решения многих проблем и ответа на во- жалению. В настоящее время путь Консти- просы, которые перед ним поставлены. туционного суда — это путь умолчания и уклонения. Но между тем Конституционный суд включает в себя профессионалов и ком- — Ваша жалоба в Конституционный петентных людей высочайшего уров- суд — это разовая акция? Или попытка ня, их правовой вес настолько велик, борьбы с любыми проявлениями цензу- что они порой могут выносить историче- ры в нашей стране? ские, эпохальные постановления, кото- — Давайте так: я действую в этом деле рые много что глобально меняют в нашей как адвокат. И решаю прежде всего ло- правовой действительности. кальную проблему моего доверителя. Но я понимаю, что ни одно обращение — Постоянно следите за позициями Кон- в Конституционный суд не может носить ституционного суда? настолько частный, каузальный характер, — Могу уверенно сказать, что за все время поскольку его правовая позиция окажет существования Конституционного суда воздействие как минимум на всю кине- не было ни одного постановления, кото- матографическую отрасль. рое я бы не прочел. Причем читаю их с карандашиком, подчеркивая, выделяя При этом лично я являюсь принципи- главное. Особенно люблю особые мнения альным и убежденным противником цен- судей. В последующем пытаюсь импле- зуры. Я за плюрализм мнений и за необ- ментировать правовые позиции Консти- ходимость наличия у гражданина права туционного суда в акты обычных судов высказывать свою точку зрения. Помни- через свои процессуальные документы. те фразу Вольтера, которую, как счита- Но, честно говоря, я хотел бы, чтобы судьи ют специалисты, он никогда не говорил: брались за больные, более проблемные «Я не согласен ни с одним Вашим словом, и судьбоносные для страны темы. Этого но я готов умереть в борьбе за то, чтобы не хватает. Вы имели право высказать Вашу точку зрения»? Так и здесь. — Они не хотят браться или не могут? — Я не верю, что есть кто-то или что-то Нужно дать людям возможность самим в нашей стране, кто может запретить — решить, нравится им художественное вы- в прямом смысле слова — судьям Кон- сказывание или нет. Пусть совершенно- ституционного суда высказываться так, летние граждане голосуют рублем, но- как они желают. Но, опять же, все мы люди. гами, глазами — чем пожелают. Сама Они тоже живут не в вакууме, они являют- мысль о том, что есть какой-то мудрый человек или группа лиц, которые будут
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 97 «защищать» меня от плохого искусства, эмоциональности и экзальтации. Вот, на- книг, фильмов и чего бы то ни было, пример, ввели какие-то ограничения, за- не кажется мне разумной и допустимой. преты — какая первая реакция у любого Я предпочел бы решать эти вопросы само- человека? «Так нельзя! Сатрапы, душите- стоятельно. Защита детских неокрепших ли свобод нас сковывают, ограничивают!» умов — это другая история, тут нужны Но тут каждый раз надо рассудочно и де- меры безопасности. тально разбираться. Ведь в обществе все сложно и противоречиво: одному хорошо, — Как Вы сказали в одном интер- а другому от этого же плохо стало. вью, каждому необходима внутренняя цензура. Я убежден, что, возможно, и допусти- — Да, внутренняя цензура очень важна. мы разумные ограничения и запреты. Видите, как все в жизни тесно пере- Нужно, наверное, бороться с фейковыми плетено. Мы говорили про судей Консти- новостями. Другое дело — как мы это де- туционного суда, и вот там как раз повы- лаем. Государство не должно уподоблять- шенный уровень самоцензурирования. ся слону в посудной лавке, когда, желая Он плох, потому что это судьи Конститу- спасти какую-то абсолютно мизерную ционного суда. для демократического государства цен- ность, мы разрушаем целые поля. Кстати, А когда рядовые граждане себя каче- Конституционный суд, мне кажется, уже ственно самоцензурируют, это, наоборот, устал говорить о необходимости соразмер- очень хорошо. Я считаю, что каждый че- ности достигаемой законной цели изби- ловек должен сам осуществлять функцию раемым государством средствам. самоконтроля, взвешивая все на внутрен- них весах морали, этики, правил обще- — А как это работает у нас? жития, своего культурного уровня. Потому — Можно сказать как в исторической что единомыслие всегда приводит к ску- шутке: «утром в газете, вечером в куп- коживанию, усыханию мыслительного лете». Только у нас наоборот. Происходит процесса. Я абсолютно уверен, что дефи- социальный взрыв, и тут же появляет- цит информации и альтернативных точек ся мгновенная реакция законодательной зрения приводит к тугодумию, глупости, власти, причем очень непродуманная, невежеству, ограниченности и темноте. политиканская. Взорвалась шахта — за- А наличие знаний, мнений, суждений де- прещаем это, сгорел кинотеатр — не раз- лает человека умнее, гибче и развивает решаем то. По факту выходит какой-то когнитивные способности. тришкин кафтан: берем материал с ворот- ника, чтобы заштопать дырку на рукаве, — В то же время сейчас у нас наметилась а потом, чтобы починить воротник, берем некая тенденция: закон против неува- материю со спины. И так с каждой мани- жения к власти, борьба с фейковыми пуляцией все хуже и хуже становится. Про- новостями. Получается, что государство блема не в том, что мы вводим ограниче- идет по пути постепенного ограничения. ния и запреты, а в том, как мы это делаем. Так же произошло с фильмом «Смерть Сталина». — По поводу критики власти есть ин- — Вы знаете, все это звенья одной цепи. тересная позиция ЕСПЧ. Представите- Полагаю, что тут надо избегать излишней ли власти могут подвергаться большей
98 МНЕНИЕ ИН Т ЕРВЬЮ критике, чем обычные граждане. ЕСПЧ оценок. Нет ничего более ужасного, чем высказался о том, что, поскольку вы человек, наделенный властью и при этом приобретаете определенный статус, вы полностью огражденный от критики. должны быть к этому готовы. Получа- ется, у нас сейчас есть развилка. ЕСПЧ Как, опять же, говорил один известный говорит одно, а законодатель пытается человек: «Власть развращает, абсолютная эту сферу ограничить. Как Вы оценива- власть развращает абсолютно». Вообще, ете эту ситуацию? я считаю, что, когда мы обращаемся к во- — Я не хотел бы верить в истинность просу скандализации чиновников, пра- утверждения о том, что позиции ЕСПЧ восудия и критики судейского корпуса, для нас сейчас не имеют значения. Но тут критика не только допустима и возмож- считаю, что определенная девальвация на — она является абсолютно неизбеж- их правовых позиций, конечно, произо- ной и чрезвычайно полезной частью их шла, но пока, к счастью, она не носит ката- работы. Огромная власть всегда должна строфического характера. иметь противовес в виде критики и обще- ственного контроля. Позиция ЕСПЧ правильная, и вовсе не потому, что это сказал ЕСПЧ, а по- — От критики в адрес судов и чиновни- тому, что верны мотивы, которыми ру- ков перейдем к критике Вашей личности. ководствовались судьи. Это относится Есть две точки зрения. Кто-то счита- ко всем: политикам, оппозиционерам, ет, что Юлий Тай — это оратор от Бога, селебрити, спортсменам, творцам и т. д. как сказал А. В. Егоров. Другие говорят, Они все под особым контролем и вни- что Вы излишне красноречивы. И за этим манием общества, людям интересна их красноречием не всегда можно разгля- жизнь и работа, население туда вмешива- деть правовую позицию. ется, все хотят о них знать и имеют на это — Я хорошо отношусь к любой критике, право. Если ты сам сообщаешь о себе в том числе к этой. Я полагаю, что те, кто какие-то данные, популяризируешь себя, это утверждает, скорее всего, не знают находишься на виду, оказываешь влия- меня в профессии, не знают и не видят ние на людей, на их мнения и решения, процессуальные документы, которые то ты не должен огорчаться из-за того, я пишу, степень проработки мной мате- что обыватели хотят узнать о тебе еще риалов, а судят по внешним признакам. что-то. Это нормально, это логично, это Так, к счастью, не думают мои процессу- последовательно. альные оппоненты и коллеги-конкуренты. У нас же работа такая: мы можем дру- — А как же границы личной жизни? жить и при этом быть процессуальны- — Это не означает, что нет никаких гра- ми оппонентами. Они так не считают, ниц их приватной жизни. Но то, что эти и они в курсе моих познаний. границы достаточно широки, — непре- ложная истина. И самое худшее, что может Что касается красноречия, то всегда произойти, — это введение так называе- на лекциях, которые я читаю по теме ора- мого замораживающего эффекта, когда, торского искусства, отдельно обращаю как бы защищая приватность их жизни, внимание слушателей на то, что красо- мы добьемся их непогрешимости, им- та речи никогда не может заменить кон- мунитета от критики и нелицеприятных тент, то есть смысловое и фактурное на- полнение выступления. Несколько тысяч
arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2019 99 юристов, которые уже прослушали мои ку, начинается: «Вот я перенервничал, лекции, могут подтвердить, что я с этого не смог сказать, вспомнить, но вообще-то начинаю. я знаю». На это я им говорю: «Коллеги, это и есть репетиция настоящей жизни, — Полностью согласен с Вами. Сергей ведь в суде точно так же. Ваши знания Пепеляев в интервью нашему журналу и готовность никого не интересуют, если как-то сказал: «Каким бы говоруном ты вы не способны ко времени и к месту ни был, без позиции ты не победишь». их продемонстрировать. Представьте — Краснобайство никогда ничего не мо- себе, что я ваш доверитель. Вы все из- жет изменить — также нужно знать эко- учили, знаете, умеете, но пришли в про- номику вопроса, технологию, как это цесс и опростоволосились. Это забыли, фактически происходит в обществен- то высказали не так, тут не были достаточ- ных отношениях. Если ты занимаешь- но эффективны, там не смогли подобрать ся вопросами медицины, ты должен слово. И проиграли. И что мне с вашей знать, как устроен технологически про- осведомленности?» цесс оказания медицинской помощи, как вводятся инъекции, как выдержи- Хорошая подготовка к процессу импли- вается препарат и т. д. цитно включает в себя содержательную готовность и осведомленность, это необ- Убежден, что между абстрактным (вну- ходимое, однако недостаточное условие тренним) знанием и умением донести не- эффективности в судебном разбиратель- обходимую информацию, а уж тем более стве. Но когда за словами не видно смыс- убедить и переубедить слушателя есть дис- ла или он просто отсутствует, то это со- танция огромного масштаба. И я порой всем плохо. критикую своих коллег за неспособность точно, емко, внятно, доступно доносить — Наш заключительный вопрос. Кем необходимые сведения до реципиента ин- и где видит себя Юлий Тай через пять лет? формации, то есть прежде всего до судьи. — Я вижу себя на нынешней позиции. Есть люди, которые прекрасно знают Вы знаете, Константин Ильич Склов- предмет, право, но не могут объяснить ский написал прекрасную фразу: «Адво- это ни мне, ни судье, ни вообще кому бы кат — это человек, который добровольно то ни было. лишил себя всякого карьерного роста». У меня не может быть никакого карьер- — В одном из своих интервью Вы говори- ного роста. Я уже и так управляющий ли о том, что работа должна приносить партнер адвокатского бюро. результат. — Конечно, от нас доверители всегда ждут Через пять лет я хотел бы быть адво- результатов, а не просто знаний. Для них катом, практикующим в государстве, это не игра в бисер, у них на кону деньги, которое планомерно и необратимо дви- доброе имя, иногда судьба предприятия жется в направлении истинного право- или даже жизнь. вого государства. В противном случае смысл моего существования в профессии Я преподаю уже 15 лет. И некоторые будет уменьшаться, а постепенно и вовсе студенты приходят на экзамен, пытают- исчезнет. Я хочу, чтобы ценность нашей ся безрезультатно что-то из себя выжать, профессии возрастала вместе с правовой а потом, когда они получают плохую оцен- защищенностью наших сограждан
100 М Н Е Н И Е Л И Ч Н Ы Й ОП Ы Т Прокуратура оспорила вознаграждение адвокатов. Вернуть оплату удалось через ЕСПЧ Прокуратура добилась отмены выплаты адвокатского вознаграждения через 2,5 года после исполнения решения суда. При этом в изначальном споре прокурор не участвовал. Адвокатам пришлось обратиться в Европейский суд по правам человека, чтобы убедить российские суды в незаконности вмешательства прокуратуры в этот спор (постановление ЕСПЧ от 13.11.2018 по делу «Пауль и Бородин (Paul and Borodin) против РФ»). Алексей Пауль, Сергей Бородин, старший партнер адвокат- заведующий адвокат- ской конторы «Бородин ской конторой «Бородин и партнеры», д. ю. н. и партнеры», к. ю. н. Фабула дела не было денег, оплату взыскали за счет средств местного бюджета в субсидиарном Муниципальное предприятие заключило порядке. При рассмотрении дела в суде от- с адвокатской конторой договор об оказа- ветчики подтверждали надлежащее оказа- нии юридической помощи в целях возврата ние услуг по договору, в качестве причины в муниципальную собственность комплек- неоплаты ссылались на тяжелое финансо- са объектов электротранспорта. Адвокаты вое положение. Решение суда предприятие полностью исполнили свои обязательства, не обжаловало. вернув предприятию имущество стоимо- стью около 1 млрд руб. Через 2,5 года прокуратура, которая не привлекалась к участию в деле, обрати- Предприятие не оплатило оказанные лась в суд с апелляционным представлени- услуги, поэтому адвокатам пришлось об- ем и заявлением о восстановлении пропу- ратиться в суд. Поскольку у предприятия щенного срока на его подачу.
Search
Read the Text Version
- 1
- 2
- 3
- 4
- 5
- 6
- 7
- 8
- 9
- 10
- 11
- 12
- 13
- 14
- 15
- 16
- 17
- 18
- 19
- 20
- 21
- 22
- 23
- 24
- 25
- 26
- 27
- 28
- 29
- 30
- 31
- 32
- 33
- 34
- 35
- 36
- 37
- 38
- 39
- 40
- 41
- 42
- 43
- 44
- 45
- 46
- 47
- 48
- 49
- 50
- 51
- 52
- 53
- 54
- 55
- 56
- 57
- 58
- 59
- 60
- 61
- 62
- 63
- 64
- 65
- 66
- 67
- 68
- 69
- 70
- 71
- 72
- 73
- 74
- 75
- 76
- 77
- 78
- 79
- 80
- 81
- 82
- 83
- 84
- 85
- 86
- 87
- 88
- 89
- 90
- 91
- 92
- 93
- 94
- 95
- 96
- 97
- 98
- 99
- 100
- 101
- 102
- 103
- 104
- 105
- 106
- 107
- 108
- 109
- 110
- 111
- 112
- 113
