Корпоративный юрист. Ознакомительный номер

ЖУРНАЛ ИЗДАЕТ | ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ e.korpurist.ru СЕНТЯБРЬ 2020 №9 Электронные доказательства. Что могут подтвердить соцсети и переписка в мессенджере 10 Силовое давление. Как уберечь директора от заключения под стражу 18 Личная конституция Андрея Тенишева 58 Не обязательно становиться адвокатом, чтобы помогать людям 52 Галина Кучерявая, директор по правовым вопросам «Скай Мобайл»



КОЛОНКА РЕДАКТОРА Какие ваши доказательства? 1 Ф отографии из соцсетей стали не толь- Елена Ершова ко виртуальным отражением личной Главный редактор жизни, но и доказательствами в суде. [email protected] А еще усилить вашу позицию в суде помогут взаимные комментарии, лайки и репосты. В WhatsApp можно согласовать условия договора, а скриншоты помогают сохранить важную инфор- мацию от удаления. О том, как использовать электронные доказа- тельства в суде и что делать, чтобы суд их принял, — мы написали в статье «Электронные доказатель- ства. Что могут подтвердить соцсети и  переписка в мессенджере» (с. 10). Обратите внимание на сове- ты, они помогут в работе. Герой номера — Галина Кучерявая (с. 52), колле- га из Кыргызстана, рассказала о работе ее команды и о том, что нужно для того, чтобы помогать людям. Андрей Тенишев из ФАС — герой рубрики «Лич- ная конституция» (с. 58) поразил отзывчивостью, основательностью и интересным опытом. Когда общаешься с чиновником, всегда понимаешь, на- сколько репутация важна для представителей на- шей профессии. Не могу сказать то же самое про репутацию кол- лег, когда листаю ленту соцсетей. Часто они забы- вают, что фотографии могут стать не только дока- зательством в деле, но и показателем их отношения к профессии.

№ 9 СЕНТЯБРЬ '2020 РАБОТА Обложка 10 Сверхзадача. Электронные доказательства. Что могут Герой номера: Галина Кучерявая подтвердить соцсети и переписка Фотограф: Оксана Шувалова в мессенджере Содержание ПОТОК 4 Впечатления. Верховный суд не верит в медиацию 5 Новости. Искусственый интеллект освободят от регуляторных барьеров 6 Документы. Выход участника из ООО будет регистрировать нотариус 18 Проверки. Силовое давление. Как уберечь директора от заключения 8 Вердикты. Суд защитил клиентскую под стражу базу данных от массовых рассылок 24 Проверки. Дробление бизнеса. Что учесть юристу, чтобы не навредить компании 28 Корпоративное право. Инвестиционное товарищество. Чем оно привлекает инвесторов и как избежать рисков 34 Государство. Ответственность за социальную дистанцию. Как накажут ритейлера ЭКСПЕРТЫ НОМЕРА 24 28 28 42 48

Электронная версия: e.korpurist.ru 38 Международное право. РФ меняет СВИДЕТЕЛЬСТВО О РЕГИСТРАЦИИ 3 налоговые соглашения с другими СМИ ПИ № ФС77-64077 от 18.12.2015 странами. Что нужно знать юристу выдано Федеральной службой по надзору 42 Трудовое право. Сотрудники в сфере связи, информационных на удаленке. Правила для работодателя технологий и массовых коммуникаций НАУКА Подписано в печать 18.08.2020 46 Термин. Консьюмеризм Дата выхода в свет: 27.08.2020 48 Теория. Модель российской Тираж 5100 экз. Заказ № 25 733 Печать офсетная. Бумага мелованная корпорации. Полезные механизмы зарубежных правовых систем Отпечатано в ООО ПО «Периодика» ЛЮДИ 105082, Москва, Спартаковская 52 Герой. Галина Кучерявая: площадь, д. 14, стр. 3 «Не обязательно становиться адвокатом, чтобы помогать людям» © ООО «Актион-МЦФЭР» 58 Личная конституция. Андрей Тенишев Издатель: Ольга Александровна Чубарева Главный редактор: Елена Евгеньевна Ершова МОТИВЫ 62 Диверсификация. Мастермайнд. Редактор: Анна Ершова Эксперты: Алексей Костоваров, Формат профессионального роста Тимур Хутов, Тимофей Щербаков, для юриста Кирилл Коршунов, Тимофей Носов, ЭМОЦИИ Алексей Вакуленко, Сергей Ильин, 64 В мире права. Оттиск штемпеля. Особенность почтовой корреспон- Мария Дерра денции, которая станет роковой Арт-директор: Дмитрий Валуев Дизайнер: Александра Казаковская Верстальщик: Константин Шахалин Фотографы: Николай Покровский, Оксана Шувалова Художник: Денис Кибеды Цветокорректор: Анна Колесова Выпускающий редактор: Анна Долголаптева Адрес редакции: 127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 8. Телефон: +7 (495) 967-86-25 w w w.korpuris t .ru СЛУЖБА ПОДПИСКИ: 8 (800) 51 1-20-91 Подписные индексы: «Роспечать» — 20156, 32180 «Почта России» — П3580, П3581 ООО «Актион-реклама» 8 (495) 730-55-14, 8 (495) 660-17-18 Учредитель: OOO KФЦ «Актион» Издательство: ООО «Актион-МЦФЭР» 127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 8, 5 этаж, комната 22 Цена свободная

ПОТОК — ВПЕЧАТЛЕНИЯ Теперь медиация признается соблюдением досудебного порядка урегулирования спора, но только если в  договоре эта процедура прямо указана. Правовую позицию об этом включил Верховный суд в Обзор практики применения арбитражными судами законодатель- ства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора. Однако меня как медиатора такой порядок немного огорчил. Получается, что даже если стороны обратились к  медиатору, то перед судом они все равно должны направить друг другу претен- зии. И это достаточно странно. Полгода у медиатора, больше десятка 4 встреч и  множество вариантов, как полюбовно решить спор,  — все это не будет иметь значения. Верховный суд Существующий досудебный не верит в медиацию порядок — это про формаль- ность и повинность. Но я всегда считал, что обязательный досу- дебный порядок — последняя попытка законодателя заставить стороны помириться. Ведь долж- но стать ясно, что без вмешательства государства не обойтись. Будем честны — в сегодняшнем виде это достаточно вялая попытка. «Вы там хотя бы попробуйте помириться. Ты направь ему претензию. А ты мо- жешь на нее не отвечать. Тебя никто не заставляет и никто тебе ничего не сделает, если не ответишь. Но было бы хорошо, если ответишь». Начиная медиацию, стороны делают не формальную, а реаль- ную попытку помириться. Они идут к  медиатору не потому, что заставили (как с  претензией), а  потому, что хотят. Желание сторон помириться — половина успеха. Добавим сюда профессионального медиатора и  получим очень хорошие шансы решить все проблемы без суда. Но если помириться не удалось, значит, дело, скорее всего, Кирилл Коршунов действительно плохо и без суда не обойтись. Юрист АБ «Линия права», Неужели ВС считает, что формальное направление претензии медиатор эффективнее медиации? Исходя из этого разъяснения — да. Иначе зачем после медиации требовать направления претензии. Разве и так не понятно, что помириться не вышло? Получается, что все эти гар- вардские методики, многочасовые переговоры блекнут перед обыч- ным куском бумаги, на котором написано: «Ты мне должен денег. Верни». Не смог медиатор, сможет претензия. Конечно же, это необоснованное ограничение права на судеб- ную защиту. Приведу аналогию. Представьте, вы купили машину. Че- рез пару месяцев она сломалась. Вы приехали в официальный сервис. Там провели серьезную компьютерную диагностику, заменили одно, второе, третье. Потом даже позвонили на завод за советом, а машина все равно не заводится. Вы приходите в  автосалон и  просите заме- нить машину. А управляющий салоном у вас спрашивает: «А вы изо- лентой обмотать не пробовали? Пока не попробуете, мы не поменя- ем». Вот с этим разъяснением такая же ситуация.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Три новости из потока 5 Искусственный интел- Решение контролиру- ФНС разработала но- лект освободят от регу- ющих органов можно вые формы документов ляторных барьеров обжаловать онлайн для госрегистрации Требования законов «О свя- Предприниматели смогут обжа- Организации получат возмож- зи», «О персональных данных» ловать решения МЧС, Росздрав- ность внести больше сведений и «Об основах охраны здоровья надзора, Ростехнадзора, а также в ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Типовые уста- граждан» могут отменить, что- действия или бездействие долж- вы, два директора, ограничения бы протестировать технологии ностных лиц этих ведомств через доступа к сведениям об органи- искусственного интеллекта и big единый портал госуслуг. Такой зации, наличие корпоративного data. Проект с поправками под- способ взаимодействия будет договора и сведения о довери- готовило Минэкономразвития проходит в виде эксперимента, тельном управляющем — это (ID проекта 04/13/07-20/00106119). который продлится с 17 августа и многое другое можно будет Снять ограничения перечислен- 2020 года по 30 июня 2021 года. отобразить в реестре. ФНС уже ных законов планируют в отно- Порядок его проведения утверди- разработала новые формы и тре- шении участников эксперимен- ло Правительство в постановле- бования к оформлению докумен- тального правового режима, нии от 24.07.2020 № 1108. Возмож- тов, которые необходимо будет который уже установили с 1 июля ность онлайн-взаимодействия представить при госрегистрации 2020 года (Федеральный закон проверяющего с проверяемым юрлиц, ИП и КФХ. Текст будущего от 24.04.2020 № 123-ФЗ). Право от- закрепят и на федеральном приказа ведомства опублико- менять действующие требования уровне, но уже в следующем вали на федеральном портале или запреты в цифровой сфере году. С 1 июля 2021 года начинает проектов нормативных право- прописали в Федеральном законе действовать Федеральный закон вых актов (ID проекта: 02/08/06- от 31.07.2020 № 258-ФЗ, который от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О госу- 20/00105368). По плану приказ вступит в силу в 2021 году. Во всем дарственном контроле (надзо- должен вступить в силу в ноябре мире такой правовой режим по- ре) и муниципальном контроле 2020 года. До этого времени лучил название «регуляторная в Российской Федерации». В этом можно ознакомиться с новы- песочница». За счет особых усло- законе также прописали прямой ми бланками и требованиями вий компании, которые занимают- запрет для госорганов оценивать к оформлению, а также скачать ся разработкой новых продуктов деятельность контроллеров ис- весь пакет документов. Для это- и услуг, могут их тестировать без ходя из количества проведенных го нужно перейти на страницу риска нарушить закон. Причи- мероприятий, составленных про- портала, где размещена ин- на в том, что оно часто отстает токолов и штрафов в отношении формация о проекте приказа от развития технологий, и поэтому привлеченных к ответственности (regulation.gov.ru). Затем в меню технические инновации годами лиц. То есть фактически отменят «Размещение текста проекта» существуют вне правового поля. «палочную систему». выбрать «Информация по этапу».

ПОТОК — ДОКУМЕНТЫ С 11 августа 2020 года изменились порядок выхода участника из ООО и  правила определения момента перехода его доли к  обществу. При этом всю процедуру будет контролировать нотариус, а именно удостоверять заявление участника о выходе из ООО и сразу направ- лять все необходимые документы в Федеральную налоговую службу в электронном виде с усиленной квалифицированной подписью. Ра- нее извещать налоговую службу о выходе участника из ООО и направ- Источник: федеральные законы лять соответствующие документы в регистрирующий орган должно от 31.07.2020 № 251-ФЗ, 252-ФЗ было само общество. Поправки внесли в  ч.  1 ст.  94 ГК и  Федераль- 6 ный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об  обществах с  ограниченной Выход участника ответственностью», далее  — За- из ООО будет кон № 14-ФЗ. Новые правила расписали в  двух законах. Эти регистрировать поправки являются частью плана мероприятий «Трансформация делового климата», утвержден- нотариус ного распоряжением Правитель- ства от  17.01.2019  № 20-р. Для кредитных организаций, кото- рые образованы в  форме ООО, продолжают действовать прежние нормы. Теперь участник будет считаться вышедшим из ООО не с  даты, когда общество получило заявление о  выходе, а  с даты внесения записи в  ЕГРЮЛ. При условии, что право на выход предусмотрено в уставе. Раньше этот момент исчислялся для всех ООО с даты полу- чения обществом заявления о выходе. Нотариус, который удостове- рил заявление участника ООО о выходе, сам в течение двух рабочих дней должен будет обратиться в регистрирующий орган, чтобы вне- сти изменения в ЕГРЮЛ. Затем в течение одного рабочего дня с даты подачи документов в ФНС он обязан направить удостоверенное им заявление участника о  выходе и  копию заявления, которое передал в ФНС. Эти документы он должен отправить юрлицу по адресу, ко- торый указан в  реестре, на электронную почту общества, если она указана в ЕГРЮЛ. Налоговая вносит изменения на основании заяв- ления, которое получила от нотариуса, после чего в ЕГРЮЛ появится 8тысяч запись, что долей владеет общество. Кроме того, поправками дополнили положения Закона № 14-ФЗ о возможности включить в устав разные условия по выходу. В част- ности, можно установить право участника на выход из общества под условием наступления или ненаступления определенных обстоя- устаревших требований тельств сроком либо сочетанием этих обстоятельств. Также в уставе для предпринимателей можно прописать, что право на выход из общества предоставляется уже отмели в рамках «ре- по решению общего собрания участников общества, принятому все- гуляторной гильятины», ми участниками единогласно. Еще собственники ООО вправе ука- которая вступит в силу зать в уставе напрямую, кто именно из участников общества обладает с 1 января 2021 года правом на выход.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Претензию Компания вправе направить претензию по адресу, указанному в до- 7 можно напра- говоре, а не по юридическому адресу. Кроме того, можно отправить вить по адресу, претензию по электронной почте, если такой порядок явно и недву- который ука- смысленно закреплен в договоре. Такие особенности претензионного зан в договоре, порядка описал Верховный суд в своем тематическом обзоре. В доку- или электрон- менте суд отметил ситуацию, когда истец пытается извлечь преиму- ной почтой щества с помощью претензионного порядка и намеренно обращается с требованием к иному ответчику. Если суд установит такое недобро- Источник: Обзор практики при- совестное поведение, то вправе отнести на истца все судебные расхо- менения арбитражными судами ды вне зависимости от результатов рассмотрения дела. Также в обзор положений процессуального зако- вошла позиция о том, что не будет считаться ошибкой, когда в претен- нодательства об обязательном до- зии указана одна сумма, а к моменту подачи иска эта сумма увеличи- судебном порядке урегулирования вается. В обзоре ВС напомнил виды споров, по которым обязателен спора, утвержденный Президиумом досудебный порядок урегулирования, и случаи, когда это не требуется. Верховного суда 22.07.2020 Также ВС пояснил, что без соблюдения досудебного порядка суд мо- жет принять встречный иск, если из содержания ответа на претензию по первоначальному иску усматривается существо предъявленного встречного требования. В обзор также вошла позиция об использо- вании переговоров, медиации или иной примирительной процедуры. Если стороны провели такие процедуры, то это свидетельствует о том, что они приняли меры по досудебному урегулированию спора. Однако соответствующие примирительные процедуры стороны должны про- писать в договоре. Мнение медиатора по этому вопросу читайте на с. 4. Криптовалюту В России решили легализовать оборот цифровой валюты, а также легализовали, отношения, которые возникают при выпуске, учете и обращении но запретили цифровых финансовых активов. Президент подписал закон, кото- использовать рый вступит в силу с 1 января 2021 года. Это означает, что в следу- ющем году появится возможность совершать сделки с цифровыми Источник: Федеральный закон финансовыми активами, в частности, передавать залог, использовать от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых в сделках купли-продажи или обмена одного вида цифровых акти- финансовых активах, цифровой вов на  другой. Кроме того, в новом законе законодатель определил валюте и о внесении изменений криптовалюту как средство платежа, средство сбережений и  как в отдельные законодательные акты инвестицию, но одновременно запретил использовать ее для опла- Российской Федерации» ты товаров и услуг на территории России. Также под запрет подпа- дает реклама способов платежа цифровыми деньгами. Тем не менее криптовалюту можно будет приобрести на иностранных рынках и задекларировать в качестве имущества. О том, как это сделать, поз- же пропишут в Налоговом кодексе. Сделки с цифровыми финансовыми активами можно будет за- ключать через специальных операторов. Ими могут быть кредитные и другие организации, которые Центробанк включил в специальный реестр. Также он получил право отдельно разработать ограничения доступа к цифровым финансовым активам, чтобы они стали доступ- ны только квалифицированным инвесторам.

ПОТОК — ВЕРДИКТЫ Суд защитил клиентскую базу данных от массовых рассылок 8 ООО «ВОСТОК КАПИТАЛ» ООО «ЭНСО» требовало запретить использо- И ООО «БИЗНЕС ДАЙНАМИКС» вание базы данных и выплатить компенсацию за нарушение незаконно завладели базой данных электронных адресов СИП защитил правообладателя базы электрон- лица — ООО «Энсо» и  ООО «Бизнес Дайнамикс» ных адресов и  обязал нарушителей выплатить незаконно получили доступ к базе данных, которая компенсацию за нарушение исключительных принадлежала компании ООО «Восток Капитал». прав на интеллектуальную собственность в  раз- После чего на электронные адреса из базы стали мере 4,1  млн  руб. Ответчики попытались дока- поступать письма с коммерческими предложения- зать, что  размер компенсации нужно снизить ми, которые по своему содержанию повторяли ус- до 5 тыс. руб. Подкрепляли свою позицию они мне- луги «Восток Капитал». Компания выяснила, кому нием КС из постановления от 13.12.2016  № 28-П. принадлежат адреса электронной почты, с  кото- А  именно: нарушение совершено впервые, доход рых осуществлялась рассылка, и обратилась в суд от незаконного использования базы данных отсут- с требованием запретить использование базы дан- свует, и  ответчики относятся к  категории микро- ных, а  также признать действия нарушителей ак- предприятий. При этом стоимость подобных баз том недобросовестной конкуренции. Этот иск суд данных на рынке значительно ниже компенсации, удовлетворил (постановление СИП от 11.01.2019 которую взыскивает истец. Но  СИП эти доводы по  делу № А56-91220/2016). После чего компания отклонил, поскольку ответчики не представили потребовала взыскать с нарушителей компенсацию «всей совокупности доказательств». Каждый из в размере 205 млн руб.  Суд первой инстанции сни- них в  отдельности не является самостоятельным зил размер компенсации в 50 раз, апелляция оста- основанием для снижения размера компенсации вила решение в силе и СИП оставил решение в силе ниже низшего предела (ст.  1311 ГК). Спор возник (постановление СИП от 03.07.2020 № С01-283/2020 из-за того, что взаимосвязанные юридические по делу № А56-18266/2019).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Под преследование рискуют 9 попасть даже те, кто брал поддержку от государства во время кризиса (С. 18) Вреж Гулян, адвокат Исполнение обязательств зависит В споре с ФАС нельзя взыскать не только от воли исполнителя затраты на представителя Перед тем как заключить договор, необходимо убе- Сам факт проверки и рассмотрения дела о нару- диться, что его можно исполнить. Возлагать на ис- шении антимонопольного законодательства не яв- полнителя ответственность за то, что он не исполнил ляется основанием для возмещения убытков. Это договор по причинам, которые от него не зависят, не- мнение высказал ВС по делу о взыскании судеб- правомерно. Такой вывод сделал ВС по делу об оспа- ных расходов в пользу общества, которое доби- ривании договора о развитии застроенной террито- лось признания недействительным решения ко- рии в городе Владимир. Местная администрация миссии регионального антимонопольного органа. заключила его с ООО «Инвест-Строй» в 2014 году. Компания пыталась взыскать убытки за рассмо- Компания должна была снести аварийные дома, по- трение дела в  антимонопольном органе в  виде строить новые и заселить туда прежних жителей. командировочных расходов штатного юрискон- Но в итоге администрация не дождалась квартир сульта в размере 140 тыс. руб. Первая инстанция и обратилась в арбитражный суд с иском к застрой- удовлетворила требование. Суд исходил из того, щику об исполнении договорных обязательств. За- что действия истца по привлечению представи- стройщик предъявил встречный иск о  признании теля для ведения дела в антимонопольном орга- договора недействительным. Компания указала, не непосредственно связаны с  восстановлением что на территории, на которой должно было идти права, нарушенного в  результате вынесения не- строительство, запрещено возводить капитальные законного ненормативного акта. Апелляционный объекты, а при заключении спорного договора он не суд отменил это решение и отказал во взыскании знал и не мог предположить, что условия этого дого- убытков. Он учел, что незаконным было признано вора неисполнимы. Три инстанции сочли, что неис- решение комиссии ФАС, а не действия управления полнимость договора не делает его недействитель- по возбуждению и рассмотрению дела. Кассация ным. Компания заключила договоры и тем самым отменила постановление апелляции и  оставила приняла на себя договорные обязательства. Однако в  силе решение суда первой инстанции. Верхов- ВС отправил дело на новое рассмотрение. Суд по- ный суд посчитал, что права взыскать убытки за яснил, что существенные условия договора о разви- счет казны РФ у компании нет. ФАС правомерно тии застроенной территории являются взаимными возбудила дело, поскольку получила информа- обязательствами сторон. Администрация должна цию о нарушении конкуренции. ВС  отменил су- была убедиться в возможности осуществлять стро- дебные акты первой и кассационной инстанций, ительство в границах спорной территории (опреде- оставив в силе постановление апелляции (опреде- ление ВС от 06.08.2020 №  301-ЭС19-25810 по делу ление ВС от 20.07.2020 № 308-ЭС19-28062 по делу № А11-9358/2017) № А53-32431/2018).

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА 10

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Электронные доказательства. 11 Что могут подтвердить соцсети и переписка в мессенджере М ногие суды не принимают ссылки на страницы соци- Суды стали принимать альных сетей, поскольку они не являются надлежащим информацию из соц- доказательством. Основная проблема — невозможно сетей и переписку идентифицировать лицо, которое разместило ин- в мессенджерах формацию в социальной сети (постановление 10ААС от 16.09.2019 как доказательства. по делу № А41-22822/2019). Как с помощью них вы- Можно воспользоваться обратной практикой, в которой суды ука- играть спор и почему зали на допустимость принятия доказательств в виде распечатки ма- работникам компаний териалов, размещенных в  интернете (скриншот), с  указанием адреса нужно пересмотреть от- интернет-страницы, с  которой сделана распечатка (постановление ношение к их использо- АС Западно-Сибирского округа от 02.08.2019 по делу № А70-19659/2018; ванию, читайте в статье п. 55 постановления Пленума ВС от 23.04.2019 № 10 «О применении ча- Андрея Набережного. сти четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Только необходимо учитывать, что некоторые суды принимают электронные доказательства с  ограничениями. Например, данны- ми из соцсетей нельзя подтвердить заинтересованность по смыслу ст.  9 Закона о банкротстве (постановлении АС Московского округа от 26.11.2018 по делу № А40-25661/2015). Поэтому в судебном процессе приобщайте доказательства только с помощью обоснованного ходатайства с положительной практикой. Так вам будет проще убедить суд или оспорить судебный акт в апел- ляции. Заинтересованность сторон сделки Социальные сети содержат в  себе много информации, например, о  наличии связи между участниками сделки, об имуществе, место- положении сторон и т. д. Главное — обосновать суду, что она имеет отношение к делу. Рассмотрим на примерах, что можно использовать. Шаг 1. Обратите внимание на список друзей лица. Взаимная подписка — признак наличия связи. Например, суд указал на на- личие связи между лицами на основе списка друзей в  социальной сети «ВКонтакте». Закрепить позицию помогут взаимные ком- ментарии и  лайки (постановления 15ААС от 21.02.2018 по делу № А32-15127/2015, АС  Центрального округа от 08.10.2019 по делу № А08-2678/2016).

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА Учитывайте, что лицо могло попасть в  список друзей случайно. В  этом случае опровергнуть связь оппоненту поможет ссылка на судебную практику, где суды указывают на предположительный ха- рактер подобных утверждений (постановление 9ААС от  05.08.2019 по делу № А40-99548/2017). Совет для компаний: ключевым сотрудникам, которые прини- мают управленческие решения, необходимо провести ревизию своих друзей в социальных сетях. Это позволит исключить риск того, что через данный факт компанию попробуют признать аффилированной 12 с иным лицом. Шаг 2. Просмотрите фотографии лица. Поми- Закрепить мо наличия отношений они могут помочь подтвер- позицию помогут дить длительность связи между лицами. Напри- мер, стороны ссылались на то, что их отношения взаимные начались в 2017 году. Однако на основании фото- графий из соцсетей суд установил, что они возник- комментарии ли с 2013 года. и лайки В деле о банкротстве с помощью фотографий из Instagram суд установил факт неофициальных брач- ных отношений между лицами (определение 9ААС от 04.07.2019 по делу № А40-245007/16-30-403). Будьте готовы к  тому, что оппоненты будут ссылаться на отрицательную практику. Суд откло- нит доводы стороны, если решит, что они основа- ны на предположениях и документально не подтверждены. Так про- изошло в деле, где заявитель ссылался на формальное расторжение брака и совместное проживание со ссылкой на информацию из со- циальных сетей, в  частности, фотографии с  семейных праздников, из путешествий и т. д. (постановления 19ААС от 06.07.2018 по делу № А36-10998/2016, АС Московского округа от 02.09.2019 по делу № А40-245007/2016). Совет для компаний: внимательно относитесь к фотографиям, которые размещаются от имени компании. На них не должно быть посторонних лиц и лишних сведений. Также сотрудникам лучше избе- гать размещения фотографий с клиентами компании и ее предста- вителями. Шаг 3. Проверьте наличие близких отношений. Социальные сети могут содержать в  себе информацию о  родственных связях участников сделок. Cуды полагают, что наличие статусов о близких отношениях свидетельствуют о наличии заинтересованности (поста- новление 18ААС от 29.10.2018 по делу № А76-16724/2016). Ярким примером является дело, где суд рассматривал сведения, размещенные на  сайте социальной сети «ВКонтакте». На страни- це было указано, что лицо являлось родным племянником сторо- ны сделки. В связи с этим суд сделал вывод о наличии родственной связи (постановление АС  Московского округа от  16.10.2019 по  делу № А40-139272/2017).

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Место работы 13 Информация из социальных сетей позволяет доказать, что предста- вители оппонентов являются их штатными сотрудниками. В  делах INSTAGRAM о взыскании судебных расходов это может стать основанием для отка- ПОДВЕЛ за в удовлетворении требований. Например, сторона доказывала, что В одном из дел представители являются штатными юристами истца, и  представила с помощью фотографий скриншоты страниц в социальных сетях, из которых следовала данная из Instagram суд устано- информация. Суд посчитал доводы обоснованными (постановление вил факт неофициальных АС Московского округа от 27.05.2019 по делу № А40-11530/2014). брачных отношений между лицами (определение В иных спорах лучше дополнительно подтверждать данные сведе- 9ААС от 04.07.2019 по делу ния. Например, скриншот страницы в социальной сети с отражением № А40-245007/16-30-403). сведений о месте работы в одной компании не опровергает данные о том, что ранее человек работал в другой компании (постановление 1ААС от 09.10.2019 по делу № А38-11174/2018). Совет для компаний: необходимо разработать внутренние пра- вила компании, в  которых установить возможность и  условия пу- бличного указания должности сотрудника в  социальных сетях. В крупных компаниях такая возможность предоставляется только ограниченному перечню сотрудников. Проблема в том, что высказы- вания и действия лица в социальных сетях могут ассоциироваться у третьих лиц с самой компанией. Наличие у лица имущества Если сторона оспаривает сделку по основанию, предусмотренно- му п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, то может сослаться на то, что должник продолжает пользоваться имуществом. Подтвердить дан- ный  факт помогают социальные сети. В  одном деле финансовый управляющий оспаривал сделку и  ссылался на  то, что должник продолжал пользоваться автомобилем после его продажи, пересе- кал на  нем границу Российской Федерации и  выкладывал на  лич- ной странице в  социальной сети Instagram соответствующие фото- графии (постановление АС Московского округа от 11.09.2019 по делу № А40-174485/2017). Также соцсети позволяют опровергнуть подобную информацию. Уполномоченный орган приобщил к  материалам дела фотографию с личной страницы лица в социальной сети, на которой изображен спорный автомобиль. Суд учел дату размещения фотографии и иные доказательства и  признал, что покупатель транспортного средства реально его использовал. В  связи с  чем в  требовании о  признании сделки недействительной было отказано (постановление 19ААС от 09.12.2015 по делу № А48-5502/2014). Совет для компаний: если компания работает с физическими ли- цами, то можно дополнительно запросить у них информацию о соци- альных сетях. Это позволит отслеживать не только информацию об имуществе, но и о перемещениях лица. При возникновении конфликт- ной ситуации и отказе исполнять обязательства данная информа- ция может помочь вернуть деньги.

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА Местонахождение стороны спора Социальные сети позволяют размещать инфор- мацию о  местоположении владельца. Например, в Facebook есть возможность отметить посещение конкретного места или поставить локацию на раз- мещенном фото. Данные сведения могут быть ис- пользованы при разрешении спора. В одном деле лицо смогло доказать, что в день предполагаемой передачи денег по договору займа отсутствовало 14 в Санкт-Петербурге, с помощью распечатки с ин- тернет-сайта «Одноклассники» (постановление 13ААС от 11.07.2019 по делу № А56-41674/2015/сд). ФОТОГРАФИИ — НЕ СВИДЕТЕЛЬСТВО Также можно использовать фотографии с от- НА ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ меткой о  месте нахождения (постановление Принадлежность имущества лучше 8ААС от 20.10.2018 по делу № А70-8790/2014). подтверждать иными доказательствами. Совет для компаний: при заключении дого- Заявитель ссылался на фотографии, опублико- вора внимательно следите за социальными се- ванные должником в социальной сети Instagram, тями контрагента. Если в момент подписания на которых были изображены активы, находящиеся он окажется в совершенно другом месте, нежели во Франции. Однако суд посчитал, что фотогра- место заключения договора, то возникает риск фии надлежащим доказательством не являются оспаривания документа. (постановление АС Московского округа от 28.11.2019 Факт наличия общества по делу № А41-18734/2017). по юридическому адресу Наличие информации в  социальных сетях по- зволяет также оппонировать претензиям ФНС и  банков относительно использования фиктив- ного адреса регистрации. Cуд осматривал страницу общества в  соц- сети «ВКонтакте» по состоянию на 30.11.2018 и страницу в Instagram по состоянию на 30.03.2018, на которых имелись фотографии фасада помещений общества, расположенных по адресу регистрации. Также общество представило суду цветные фотографии фасада помещений своего медицинского центра, которые подтверждают фактическое ме- стонахождение общества по юридическому адресу. Суд посчитал, что из указанных фотографий видно наличие от- дельного входа в здание с табличкой на двери с наименованием об- щества и режимом его работы (постановление 19ААС от 13.06.2019 по делу № А08-11609/2018). Совет для компаний: размещайте больше информации о деятель- ности компании в социальных сетях. Это поможет подтвердить ре- альный характер деятельности и избежать претензий. Факт исполнения обязательств Используйте в качестве доказательства переписку в социальных се- тях. Например, суды оценили электронную переписку сторон на сай- те «ВКонтакте» и  сделали вывод, что ответчик фактически оказал спорные услуги (постановление АС  Западно-Сибирского округа

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 от 02.08.2019 по делу № А70-19659/2018). Также с помощью переписки 8,6 15 можно уведомлять о  совершении юридически значимых действий, например, о назначении другого времени для ознакомления с доку- тыс. евро — сумма, кото- ментами (постановление АС Северо-Западного округа от 05.07.2019 рую стороны согласовали по делу № А44-4115/2018). через WhatsApp (поста- новление АС Москов- Совет для компаний: при заключении договора можно получить ского округа от 21.05.2018 от контрагента данные о социальных сетях. Через них можно дублиро- по делу № А40-85119/2017) вать обращения, которые направляются официально. К примеру, так поступила певица Светлана Лобода. Она опубликовала в  Instagram сообщение о том, что команда LOBODA стала жертвой мошенников и расторгает договор с организатором концертов (постановление АС Московского округа от 26.02.2019 по делу № А40-50130/2018). Анастасия Гежина, юрист адвокатского бюро Asterisk: «Раньше электронные сообщения принимались как доказа- тельство, только если они были удостоверены электронной подпи- сью. Сейчас отношение к переписке в арбитражном процессе более лояльное. По общему правилу электронная переписка принимается в качестве доказательства, если такой способ коммуникации согласо- ван сторонами в договоре. Однако из этого общего правила существуют исключения. Например, в  деле № А41-77735/2018 суды проверяли законность отказа муниципального заказчика от контракта. Предметом кон- тракта была систематическая публикация информации о  деятель- ности местной администрации. Для этого исполнитель должен был лично присутствовать на открытых совещаниях и праздниках, кото- рые организовывала администрация. Один из ключевых вопросов спора был в том, в каком порядке ад- министрация должна была уведомлять исполнителя о мероприятиях. Суды трех инстанций пришли к следующему выводу. Способ вы- зова исполнителя на мероприятие сторонами не согласован, в связи с чем он может вызываться любым приемлемым способом, в том чис- ле с использованием мессенджеров или электронной почты. Прием- лемость вызова на мероприятие по электронной переписке была кос- венно подтверждена самим исполнителем, который являлся на такие вызовы. При таких обстоятельствах суды признали электронную пе- реписку допустимым доказательством, а направленные с ее помощью извещения — надлежащими. Иными словами, даже если мессенджер как способ коммуникации не согласован сторонами в  договоре, скриншоты переписки могут быть приняты судом в качестве дополнительного или косвенного до- казательства». Факт изменения условий договора Суды ссылаются на возможность изменения условий договора с по- мощью мессенджеров. Например, cуд рассмотрел дело, где сторо-

РАБОТА — СВЕРХЗАДАЧА ны согласовали через WhatsApp сумму дополнительных расходов на поставку в  8600  евро  (постановление АС Московского округа от  21.05.2018 по  делу №  А40-85119/2017: «Расходы были согласова- ны с истцом в  электронной переписке (коммуникационная систе- ма мгновенных сообщений WhatsApp, номер +Х ХХХ ХХХ-ХХ-ХХ) и одобрены им»). Также стороны через переписку в мессенджере уже подтверждают юридические факты: — поставка товара (постановление АС Северо-Кавказского округа 16 от 27.06.2017 по делу № А32-7123/2016); — выполнение работ (постановление 9ААС Установите от 26.10.2018 по делу № А40-118425/18); в договоре правила — согласование отдельных условий догово- ведения переписки ра (постановление АС Московского округа от 21.05.2018 по делу № А40-85119/2017); — признание долга (определение Суда Ямало- через мессенджеры Ненецкого автономного округа от 09.08.2018 по делу № 33-296/2018). Совет для компаний: чтобы использовать пе- реписку, нужно прямо указать, по какому догово- ру она ведется. Предупредите сотрудников: если хотите  получить подтверждение какого-то фак- та, прямо указывайте в тексте реквизиты договора. При любой по- граничной ситуации переписку лучше прекратить. Признак отправителя и получателя Суды прямо указывают, что доказательства переписки в  интер- нет-мессенджере можно использовать, но они должны содержать обязательный признак: отправитель и  получатель должны быть идентифицированы (постановление 9ААС от  11.03.2019 по  делу № А40-213949/18). Когда номер телефона зарегистрирован на иное лицо, не указан- ное в договоре, суд не признает переписку надлежащим доказатель- ством в  отсутствие иных доказательств того, что сообщения исхо- дили от  определенного лица (постановление 15ААС от  05.10.2018 по делу № А32-18043/2017). Если другая сторона не отрицает факт ведения переписки с ука- занного номера телефона, то суд признает установленным факт иден- тификации сторон. Если наоборот, то можно сослаться, что спорный номер телефона указан: — в договоре, подписанном сторонами; — официальных письмах и обращениях; — подписи письма, полученного с адреса электронной почты, кото- рый указан в договоре; — на сайте компании.

Когда в договоре ничего нет, может помочь ссылка на обычай дело- e.korpurist.ru вого оборота (постановление АС  Московского округа от  21.05.2018 № 9, сентябрь 2020 по  делу №  А40-85119/2017). Ссылка на отсутствие данного условия в  договоре является необоснованной (постановление Первого ААС 17 от 22.11.2018 по делу № А11-3596/2018). Совет для компаний: установите в договоре правила ведения пере- писки через мессенджеры. Во избежание спорных ситуаций лучше огра- ничивать перечень таких вопросов и напрямую указывать, что изме- нять условия договора через мессенджеры нельзя. До появления новых правил сотрудникам необходимо указать, чтобы не вступали с контр- агентами в подобные переписки, это рискованно для компании. Как представлять электронные доказательства в материалы дела Суды принимают скриншоты в  качестве доказательств по  делу. Обычно это происходит в ситуации, когда другая сторона не оспари- вает факт ведения переписки (постановление АС Московского окру- га от 28.01.2019 по делу № А40-87448/2018). Большая часть судов скриншоты не принимает и указывает на не- обходимость представления удостоверенных нотариально и оформ- ленных протоколом осмотра скриншотов (постановление АС  Мос- ковского округа от 16.05.2017 по делу № А40-134904/2015). Оформить нотариальный протокол осмотра доказательств. Суды принимают скриншоты и  переписку в  виде нотариального протокола осмотра доказательств и  оценивают ее  как допустимое доказательство (постановления АС Московского округа от 28.01.2016 по делу № А40-37096/2015, АС Уральского округа от 30.07.2018 по делу №  А76-576/2017, АС  СЗО  от  26.10.2018 по  делу №  А56-62597/2017, от  14.11.2019 по  делу №  А56-137629/2018, от  10.09.2019 по  делу № А56-70649/2017). Причем извещать другую сторону о проведении осмотра нет необ- ходимости (абз. 1 ст. 103 «Основ законодательства Российской Феде- рации о нотариате»). Предложить суду осмотреть электронное доказательство само- стоятельно. Суд имеет право самостоятельно осмотреть переписку на устройстве, с которого она велась, либо информацию из социаль- ных сетей. Результат осмотра фиксируется в  протоколе судебного заседания. В таком случае иные лица вправе представить замечания относительно полноты и правильности составления протокола (по- становления  17ААС от  18.05.2018 по  делу №  А60-57188/2017, 7ААС от 10.04.2019 по делу № А45-19848/2018, 15ААС от 28.12.2018 по делу № А53-4151/2018). Совет для компаний: при получении информации сразу сделай- те скриншот и договоритесь с нотариусом о проведении осмотра. Переписка останется у вас, а вот информация из соцсетей может быть удалена. И  тогда представить ее в  материалы дела будет невозможно. 

РАБОТА — ПРОВЕРКИ Все время, пока идет расследование, руководство компании рискует просидеть под домашним арестом или под стражей. При этом управлять бизнесом возможности может не быть, что способно привести к тяжелым последствиям. Например, компания рискует обанкротиться или потерять активы. Адвокат Вреж Гулян рассказал о том, что делать, если руко- водство подвергается уголовному преследованию. 18 Силовое давление. Как уберечь директора от заключения под стражу Е жегодно следователи в  России воз- Уполномоченного по защите прав предпринима- буждают больше 100 тыс. уголовных дел телей при Президенте, до рассмотрения в  судах по  экономическим статьям. Например, по существу не доходит 80 процентов возбужден- в 2016 году было 108 тыс. дел, а в 2019-м — ных уголовных дел. 105  тыс. В  нынешнем году число возбужденных в  отношении бизнесменов дел уже составляет Все время, пока идет расследование, руководство 54  тыс. (источник: отчеты МВД о  состоянии пре- компании рискует просидеть под домашним аре- ступности за 2016–2019 годы). В  сложившей- стом или под стражей в  следственном изоляторе. ся на  фоне коронавируса ситуации в  экономике При этом управление бизнесом становится очень этот показатель будет только расти. Прежде всего, затруднительным, что может привести компанию в группе особого риска те, кто работает с бюджет- к краху. Чтобы такого не случалось, безопаснее дей- ными средствами. Это значит, что под преследова- ствовать на опережение. Читайте в  статье, когда ние рискуют попасть даже те, кто брал поддержку директора и собственников могут взять под стражу от государства во время кризиса. или домашний арест и  как этого избежать. Кроме По экономическим делам обычно привлека- того, мы подготовили ряд рекомендаций с экстрен- ют собственников и  топ-менеджеров компаний. ными мерами на случай, если руководство компа- То есть тех лиц, от прямого участия которых в биз- нии подвергается уголовному преследованию. несе зависит его развитие. Само же расследование, с  учетом доследственной проверки и  суда, может Арест длиться в  среднем от трех лет. При этом не факт, В 2018  году в  России по экономическим делам что дело вообще дойдет до суда. Ведь по данным арестовали 10  612  человек. Из них 5982  челове- ка заключили под стражу, остальные 4630 попали

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 под домашний арест. В обоих случаях вести пред- БЕЗ СИЗО НЕ ОБОЙТИСЬ 19 принимательскую деятельность, отдавать распоря- В 95% случаев суд удовлетворяет хо- жения и совершать другие действия по управлению датайство следователя о заключении бизнесом арестованные не могут. под стражу, если прокурор поддерживает сле- дователя. Продлевают заключение под стражу Заключение под стражу. Это мера пресечения, в 99% случаев. Это связано с распространенным при которой фигуранта дела помещают в  СИЗО. нежеланием судов менять уже действующий Арестовывать подозреваемого или обвиняемого арест. Если доказать, что выбранная мера пресе- владельца бизнеса, топ-менеджера могут только чения необоснованна, то суд может изменить ее в рамках уголовного дела. При этом на основании на другую. Например, на домашний арест. ст. 97 УПК должны быть основания полагать, что человек: ЧИСЛО ВОЗБУЖДЕННЫХ УГОЛОВНЫХ — скроется от дознания, предварительного след- ДЕЛ ПО «ЭКОНОМИЧЕСКИМ» СТАТЬЯМ ствия или суда; 108 000 109 000 — может продолжать заниматься преступной дел дел деятельностью; 105 000 105 000 — может угрожать свидетелю, иным участникам дел дел уголовного судопроизводства, уничтожить 2016 2017 2018 2019 доказательства или как-то еще препятствовать производству по уголовному делу. Источник: отчеты МВД о состоянии преступности за 2016–2019 годы Заключить под стражу могут не только на период предварительного следствия, но и  суда. Однако ПРОЦЕНТНОЕ СООТНОШЕНИЕ ПО СОСТА- в двух случаях УПК запрещает отправлять бизнес- ВАМ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В 2019 ГОДУ менов в СИЗО. Первый — если ИП совершил пре- ступление, которое связано с его предприниматель- 40,7 Преступления ской деятельностью или управлением имущества, которое он для этого использует. Второй  — когда в сфере экономической преступление совершил член органа управления деятельности компании. При этом его незаконные действия свя- заны с  осуществлением своих полномочий либо 1,8 Против интересов с деятельностью компании. Такие правила устанав- ливает ч. 1.1 ст. 108 УПК. службы в коммерческих и других организациях Также в положения этой статьи законодатель включил прямой запрет заключать под стражу 15,0 Против государствен- предпринимателей, если они зарегистрированы в  качестве ИП, а преступление связано с их дея- ной власти, государственной тельностью как ИП. Также запрет действует, если и муниципальной службы им вменяют совершение преступлений, которые предусматривают «мошеннические» статьи УК: 7,4 Прочие 159  частями первой — четвертой, 159.1–159.3, 159.5, 159.6, а  также 160 (присвоение и  растрата), 35,1 Против собственности 165  (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием) и 201 (зло- Источник: отчет МВД о состоянии преступности употребление полномочиями). за 2019 год Также в этой статье указано, что нельзя заклю- чать под стражу членов органа управления ком- мерческой организации за преступления, которые

РАБОТА — ПРОВЕРКИ резонансное. Например, так было с руководителем АФК «Система». Уголовное дело в  его отношении Невиновного не могут в итоге прекратили и сняли обвинения. «взять и отпустить», если третьи лица Меры безопасности Чтобы понять, несет ли компания и  ее руковод- ство уголовные риски, необходимо смотреть на ее заинтересованы делом деятельность глазами следователя. В  идеале для этого в  структуре юрлица должен быть адвокат. 20 Однако не каждая компания может позволить себе штатного защитника или оформить с ним до- говор на сопровождение бизнеса. В таком случае связаны с их должностью. Также запрет действует, можно регулярно, например каждый год, устраи- если им вменяют совершение преступлений, преду- вать криминалистические аудиты. Выявить риски смотренных мошенническими статьями УК: 159 ча- помогут периодические консультации, просвети- стями первой — четвертой, 159.1–159.3, 159.5, 159.6, тельские тренинги, семинары или интенсивы как а также 160 (присвоение и растрата), 165 (причине- для самого руководства, так и  для юридического ние имущественного ущерба путем обмана или зло- департамента. употребления доверием) и  201 (злоупотребление Важность навыка смотреть на деятельность полномочиями). компании глазами следователя объясняется еще Запрет на заключение под стражу не действу- и  особенностями, и  практикой применения уго- ет в  случаях, если предприниматель не имеет по- ловного законодательства. Например, необходимо стоянного места жительства на территории РФ, понимать, какую квалификацию получат те или а  его  личность не установлена. Кроме того, под иные действия руководства компании, если мате- стражу могут взять, если человек нарушил меру риалы дела окажутся на столе у настоящего следо- пресечения, которую ранее ему избрал суд. вателя. Одно и то же действие он может расценить Необходимо помнить также о том, что суды ча- как нарушение норм не только гражданского пра- сто не выясняют полностью, относится ли престу- ва, но и уголовного. пление к  сфере предпринимательской деятельно- Бывают случаи, когда компания нарушила нор- сти. Из-за этого также есть риск, что руководство мы ГК, но следователь видит состав преступления. или собственников бизнеса посадят в  следствен- В  таком случае даже неисполнение или ненадле- ный изолятор. Фигуранту дела также могут вме- жащее исполнение договора при определенных нить неэкономические составы преступления. обстоятельствах может лишить свободы. Такие же Например, организацию и  участие в  преступном последствия могут ожидать даже добропорядоч- сообществе или то, что он угрожал свидетелю. ную компанию, которая исполняет свои обязатель- Домашний арест. Это мера пресечения, при ства. Следователь может усмотреть в  действиях которой фигурант находится в жилом помещении компании признаки мошенничества и  подвести с  запретом совершать определенные действия, ее руководство к делу по ст. 159 УК. По этой статье например, выходить из него. Его выбирают в ка- в России осуждают 80 процентов всех предприни- честве альтернативы заключению под стражу. Од- мателей. нако, как правило, домашний арест также предпо- Чтобы уберечь руководство компании от аре- лагает изоляцию человека от общества. Бизнесом стов, корпоративный юрист должен отслеживать, управлять он также практически не имеет воз- не подпадают ли под Уголовный кодекс действия можности. руководства и  отдельных сотрудников организа- В некоторых случаях суд все же позволяет биз- ции. Если в ходе анализа найдете признаки, кото- несменам осуществлять свои полномочия, но это рые можно квалифицировать как преступление, бывает редко. Обычно так происходит, когда дело то необходимо сразу обратиться к адвокату. Выби-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 райте того, кто специализируется на уголовно-пра- запрет определенных действий (ст. 105.1 УПК), вовой защите бизнеса. домашний арест (ст. 107 УПК) или заключение под стражу (ст. 108, 109 УПК). По сложным делам Если следователи заинтересовались компанией, следователь будет просить суд избрать последний то юристу нужно сразу же подготовить аргумен- вариант. Юрист должен этому противостоять, ведь ты, которые помогут руководству избежать СИЗО. даже домашний арест лучше, чем следственный После привлечения бизнесменов и  топ-менедже- изолятор. Поскольку у бизнесмена, пусть в урезан- ров в  качестве подозреваемого или обвиняемого ном виде, остается связь с внешним миром, значит, по делу следователь решает вопрос о мере пресече- бизнес не будет полностью парализован. ния. Обычно это подписка о невыезде (ст. 102 УПК), 21 Какие статьи УК частью 5–7 ст. 159 УК — мошенничество, сопряженное с преднаме- не предполагают ренным неисполнением договорных обязательств в сфере предприни- заключения мательской деятельности, если это деяние повлекло причинение значи- под стражу тельного ущерба, ущерба в крупном или особо крупном размере; статьей 171 УК — незаконное предпринимательство; статьей 171.1 УК — производство, приобретение, хранение, перевоз- ка или сбыт товаров и продукции без маркировки и нанесения инфор- мации, предусмотренной законодательством РФ; статьями 171.3–172.3 УК — незаконные производство и оборот, роз- ничная продажа алкогольной продукции, незаконная банковская деятельность, фальсификация финансовых документов, организа- ция деятельности по привлечению денежных средств, невнесение в финансовые документы учета и отчетности кредитной организации сведений о размещенных физическими лицами и индивидуальными предпринимателями денежных средств; статьями 173.1–174.1 УК — незаконное образование юридическо- го лица и  использование документов для этого, легализация денег и  имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, а также самим лицом в результате преступления; статьями 176–178 УК — незаконное получение кредита, злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, ограничение конкуренции; статьей 180 УК — незаконное использование средств индивидуали- зации товаров; В любом случае нельзя статьей 181 УК — нарушение правил изготовления и использования заключать под стражу, государственных пробирных клейм; если лицу вменяют преступления, преду- статьей 183 УК — получение и разглашение коммерческой и другой смотренные: тайны. Также заключать под стражу нельзя, если бизнесмен совершил пре- ступления, предусмотренные ст. 185–185.4, а также 190–199.4 УК.

РАБОТА — ПРОВЕРКИ ПАМЯТКА Что делать, если руководством компании заинтересовалась полиция Если руководство компании подвергается уголовному преследованию, то самое главное — не делать поспешных шагов. Ниже ряд  экстренных мер, которые необходимо сделать. 22 Немедленно обратитесь к адвокату за консультацией и защитой. Адвокат должен быть известен до того, как у  правоохранительных органов возник- ли вопросы. Если его нет, то обращайтесь только к тому адвокату, которому доверяете. Лучше обратиться к адвокату тогда, когда поступают первые сиг- налы о возможных проблемах с полицией. При этом доверие между адвока- том и руководством компании обязательно, поскольку придется рассказать все, в том числе те вещи, которые компания тщательно скрывала. В случае необходимости у  адвоката должна быть возможность привлечения к  делу других доверенных ему адвокатов, которые будут сопровождать каждого фигуранта дела, в том числе свидетелей, на всем протяжении дела. Готовьтесь к  неожиданному обыску. Но не торопитесь уничтожать доку- менты и вещи, которые, могут скомпрометировать руководство. Уничтоже- ние документов, если это обстоятельство стало известным следствию, может автоматически повлечь за собой заключение под стражу. Тем более риск стать пособником есть и  у самого юриста, если уничтожать бумаги будет лично он. Безопаснее спрятать документы и  закрыть к  ним доступ сотруд- ников, пока в процесс не войдет уголовный адвокат. Среди бумаг он сможет найти те, которые могут оказаться полезными для защиты. Очертите круг лиц, которые могут обладать информацией. Проведите с ними беседы о рисках каждого из них, о том, чтобы они пока воздержались от ответов на вопросы следователей и оперативников, не верили им, пока в деле не появится адвокат. Этот момент один из самых ключевых. От дей- ствий людей будет зависеть вопрос не только заключения под стражу, но ис- ход уголовного дела. Помните, что проще всего раскрываются те дела, в ко- торых больше двух лиц, даже если один из них просто свидетель. Позаботьтесь о том, чтобы руководство не уезжало за границу и не скры- валось от полиции. Полиция может расценить это как попытку скрыться от следствия и суда. Если у гражданина есть документы, с помощью которых он может куда-то уехать, то их безопаснее аннулировать. Однако бывают слу- чаи, когда руководству действительно следует уехать, пока защитники дока- зывают его невиновность. Такие случаи индивидуальны, зависят от многих факторов и требуют согласования с адвокатом.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Незамедлительно найдите жилое помещение, в  котором руководство 23 может проживать на время домашнего ареста. Также нужно найти неза- интересованное в исходе уголовного дела лицо, которое сможет на время изоляции обеспечивать питанием и  предметами первой необходимости. Вопрос заключения под стражу рассматривается стремительно. Сопутству- ющие уголовному преследованию проблемы иногда не позволяют свое- временно найти запасное жилье, поэтому безопаснее сделать это раньше. Суд  обязан рассмотреть возможность избрания мягкой меры пресечения. Если он решит избрать домашний арест, то руководству нужно будет пре- доставить жилье с  письменным согласием его собственника на прожива- ние в нем на все время уголовного дела. Собственник должен знать об уго- ловном преследовании руководителя, что нужно отразить в  письменном согласии. Не обсуждайте ситуацию по телефону или переписке, в том числе в мес- сенджерах, а также с лицами, которым не доверяете. Максимум, что вы мо- жете себе позволить, — общение в иностранных малоизвестных мессендже- рах и очные встречи в местах без посторонних людей. Учитывайте, что только следователь и его руководство решает вопрос о привлечении за соучастие всех, кто работал с  руководством компании, даже если это не обосновано. Когда есть риск уголовного преследования, то многие доверенные люди на- чинают рассказывать следствию и то, что было, и то, чего не было. Предупредите руководство, чтобы оно никому не угро- жало и ничего ни от кого не требовало. Если угрозы и тре- бования станут известны следствию, то будет сложно избе- жать СИЗО. Позаботьтесь о том, чтобы у каждого, кто владеет информацией, был ад- вокат, который не позволит следствию надавить на него. Уголовные дела в  сфере экономики отличаются сложностью и  неоднозначностью опреде- ления квалификации действий руководства и  сотрудников компании. Для этого используются именно свидетельские показания, соответственно след- ствие будет добывать их разными путями, возможно, и незаконными. Само физическое присутствие адвоката рядом с таким человеком дисциплиниру- ет правоохранителей, а следовательно, не позволит им надавить или нару- шить закон в процессе получения показаний. Напомните руководству о статье 51 Конституции. Она дает право не свиде- тельствовать против себя и своих близких родственников. Статья 51 Консти- туции позволяет молчать и не отвечать ни на один вопрос. Если руководство прибегнет к такой возможности, то желательно использовать формулиров- ку: «В связи с тем, что мне не ясны причины, по которым с меня берутся пока- зания (объяснения), я не знаю всех обстоятельств дела, по которому с меня требуют показания (объяснения), и есть понимание того, что все сказанное мной может быть использовано против меня (близкого родственника), я же- лаю воспользоваться статьей 51 Конституции РФ».

РАБОТА — ПРОВЕРКИ Дробление — популярная схема, которая помогает реструктуризировать бизнес. Особенно в пандемию коронавируса, когда есть возможность получить дополнительные льготы. Но делить бизнес исключительно с целью сэкономить на налогах — плохая идея. За этим могут последовать проверки, доначисления налогов, иски. Об этом написала Екатерина Болдинова, партнер и руководитель 24 налоговой практики ЮФ Five Stones Consulting. Дробление бизнеса. Что учесть юристу, чтобы не навредить компании Впериод пандемии дробление бизнеса бизнесменов на дробление своих компаний на два- может стать еще более популярной схе- три юрлица, которые и  получат льготы. Но  такая мой. Однако в  погоне за выгодой ком- схема опасна и не сработает. И вот почему. пании рискуют. Ведь налоговая и  суды в большинстве случаев считают схему незаконной. Что такое дробление Чтобы поддержать предпринимателей в кризис на В российском законодательстве нет определения фоне коронавируса, власти стали предоставлять понятия «дробление бизнеса». Разъяснение дают су- налоговые льготы. дебная практика, письма Минфина и ФНС. Из них Однако предоставленными льготами могут вос- следует, что дробление  — это реструктуризация пользоваться лишь представители малого и  сред- бизнеса, в ходе которой создают несколько компа- него бизнеса. Например, власти разрешили им ний или регистрируют несколько предпринимате- позже заплатить налоги. За I  квартал 2020  года лей. Затем на них перекладывают часть функций, рассчитаться с бюджетом необходимо лишь через которые ранее выполняла одна организация. У та- шесть месяцев, за II квартал — только через четыре кой процедуры одна цель — сэкономить на налогах. (постановление Правительства от 02.04.2020 № 409 «О мерах по обеспечению устойчивого развития При дроблении для вновь организованных ком- экономики»). паний обычно выбирают специальные режимы Некоторые компании, которые фактически от- налогообложения. За счет них и  происходит эко- носят себя к  малым и  средним, по факту такими номия на налогах. Законодательство предусматри- не  являются. Например, они превышают показа- вает несколько режимов налогообложения с упро- тели выручки или количество работников. Значит, щенной сдачей отчетности и  простым способом льготы им не положены. В связи с этим меры, кото- расчета налоговых обязательств. Это упрощенная рые предложило правительство, могут подтолкнуть система налогообложения  — УСН, единый налог на вмененный доход  — ЕНВД, единый сельскохо-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 зяйственный налог — ЕСХН, а также и патентная МАРКЕР КРЕАТИВНОСТИ 25 система налогообложения — ПСН. Каждый из этих Для налоговиков наличие нескольких режимов подразумевает, что у налогоплательщика договоров между взаимозависимы- сравнительно небольшие обороты и соответствен- ми лицами, часть из которых применяет спец- но небольшие доходы. Поэтому они и предлагают режимы, — маркер дробления. Он позволяет особые, льготные способы определения налоговых инспекторам глубоко расследовать деятель- обязательств. Например, УСН позволяет использо- ность налогоплательщика и взаимосвязанных вать налоговую ставку 6 процентов с  суммы всех с ним лиц. полученных доходов. При сравнении с  общей си- стемой налогообложения разница будет в  пользу править этот промах. Их добавят в  реестр, если упрощенки. Кроме того, компании и ИП, которые они представят недостающие данные до 30 июня применяют специальные налоговые режимы, име- 2020  года. Это  предусматривает Федеральный за- ют право на упрощенное ведение бухгалтерского кон от  22.05.2020 № 166-ФЗ «О внесении измене- и налогового учета. ний в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях принятия неотложных мер, на- Почему дробление не сработает правленных на обеспечение устойчивого развития в пандемию экономики и  предотвращение последствий рас- Компания не успеет официально стать субъектом пространения новой коронавирусной инфекции». малого и  среднего предпринимательства. Значит, у нее не получится получить меры поддержки, если Что изучить перед дроблением их не продлят до 2021 года. бизнеса Компании используют схему по дроблению биз- Большая часть налоговых мер поддержки неса не только в недобросовестных целях. Многие адресована тем, кто находится в  реестре малого применяют ее обоснованно. Например, когда необ- и  среднего предпринимательства (rmsp.nalog.ru) ходимо вывести непрофильный вид деятельности. по состоянию на 1 марта 2020 года. ФНС вносит В  частности, одна компания таким образом отде- сведения в  него ежегодно 10 августа текущего ка- лила общественное питание от основного произ- лендарного года. Как основание налоговики берут водства — металлургии (постановление Президи- данные, которые есть у службы на 1 июля текущего ума ВАС от 09.04.2013 по делу № А60-40529/2011). года (Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предприниматель- Если возникнет необходимость реструктуризи- ства в Российской Федерации»). Если компания ровать компанию, то безопаснее изучить разъясне- не находится в реестре МСП и планирует дробле- ния ФНС о дроблении, а также судебную практику. ние, чтобы получить меры налоговой поддержки, Это поможет избежать претензий со стороны на- то при реструктуризации в 2020 году она окажется логовиков. в реестре только к 10 августа 2021 года. Такая орга- низация не сможет рассчитывать на льготы, если Разъяснения ФНС. Деление или дробление их не продлят на 2021 год. бизнеса исключительно с  налоговой целью — не- законно. Налоговики воспринимают такой способ Получить налоговую поддержку после дро- реструктуризации как направленный на то, что- бления в  этом году не получится даже с  учетом бы получить необоснованную налоговую выгоду. смягчения правил, по которым налоговики отно- Контроль же за схемами дробления в  последние сят организации к  субъектам МСП в  2020 году. два-три года стал жестче. ФНС неоднократно да- Чтобы попасть в  реестр, нужно было сдать до вала разъяснения, которые касаются дробления. 1 июля 2019 года налоговую отчетность и сведения В  одном из писем налоговая служба отметила, о  среднесписочной численности за 2018  год. Тог- что налоговые преимущества в виде спецрежимов да их включили бы в  реестр 10  августа 2019  года. Тем, кто не успел направить нужную информацию в  установленные сроки, дали возможность ис-

РАБОТА — ПРОВЕРКИ Судебная практика. Судебной практики по вопро- Чем больше сам дробления бизнеса все больше. Иногда ком- различий в дея- паниям удается доказать, что дробление провели не с  целью получить необоснованную налоговую тельности органи- выгоду. Организации подтверждают, что реструк- заций, тем больше туризация бизнеса была, чтобы достигнуть необ- ходимого бизнес-эффекта. Также они доказывают, шансов отбиться что дробление помогло им упростить операцион- от претензий ную деятельность, а  каждая из вновь созданных 26 компаний была самостоятельной. Федеральная налоговая служба в  своем пись- ме от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@ привела при- установили только для малого бизнеса. Цель таких мер дела, которое налоговики выиграть не смогли. режимов — создать равные конкурентные условия Из этого примера следует, что сеть аптек состояла для всех участников рынка (письмо от 29.12.2018 из нескольких десятков юридических лиц, которые № ЕД-4-2/25984). В  то же время злоупотребления работали под одним и  тем же брендом. Все  они такими преимуществами делают бессмысленными применяли специальные налоговые режимы. Нало- все усилия государства по налоговой поддержке говая инспекция пыталась пересмотреть деятель- малого бизнеса. ность группы, доказывая, что все организации  — В письме от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984 служба это части одной крупной компании. В  качестве дала налоговикам поручение внимательнее кон- доказательств она приводила такие признаки, как тролировать компании и  ИП, которые лишь соз- наличие единого бренда, совпадение учредителей, дают видимость деятельности нескольких само- сотрудников. Но сеть доказала, что каждая аптека стоятельных налогоплательщиков, а на самом деле представляет собой самостоятельную компанию прикрывают работу одного. Цель такой теневой со своими собственными основными средствами деятельности, по мнению ФНС,  — получить или и персоналом. сохранить право на применение спецрежима и со- Чтобы у компании не было проблем из-за дро- ответственно сэкономить на налогах, получив тем бления, нужно показать, что каждая из новых орга- самым необоснованную налоговую выгоду. низаций имеет своих собственных контрагентов. Принципы определения схем дробления биз- Компании должны работать с  различными орга- неса ФНС привела в  своем письме от 01.08.2017 низациями, использовать собственные шаблоны № СА-4-7/15895@. В нем она на основе анализа бо- внутренних документов. Все это покажет самосто- лее 400 судебных актов описала 17 признаков дро- ятельность компаний. Чем больше различий в де- бления бизнеса. ятельности созданных организаций, тем больше С точки зрения налоговиков, все признаки шансов отбиться от претензий налоговиков. Кроме из  письма свидетельствуют, что собственники того, если взаимозависимые компании заключа- бизнеса сознательно структурируют свои компа- ли сделки между собой, важно доказать, что цены нии под характеристики для применения спецре- по  таким сделкам соответствовали рыночным. жимов, чтобы платить меньше налогов в  бюджет. Они не должны отличаться от цен по сделкам, ко- Если налоговики обнаружат большую часть этих торые заключили с несвязанными контрагентами. признаков в  деятельности компании или группы Важно подтвердить и то, что есть реальная де- взаимосвязанных налогоплательщиков, они про- ловая цель разделения компании, создания новых ведут «налоговую реконструкцию». Это значит, что юридических лиц. Такими целями могут быть, на- компании доначислят налоги, пересчитав их таким пример, введение в структуру бизнеса новых менед- образом, как если бы все составные части «раздро- жеров  — изменение состава учредителей, сниже- бившейся компании» были одной компанией, при- ние операционных рисков, упрощение управления меняющей общую систему налогообложения. или повышение его эффективности. 

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 17 признаков дробления бизнеса Вместо исчисления и уплаты НДС, налога У подконтрольных лиц нет принадлежащих 27 на прибыль организаций и налога на иму- им основных и оборотных средств, кадро- щество организаций основным участником, ко- вых ресурсов. торый ведет реальную деятельность, дробление одного бизнеса или производственного процесса Участники схемы используют одни и же происходит между несколькими лицами, приме- вывески, обозначения, контакты, сайты, няющими спецрежимы (ЕНВД или УСН). адреса фактического местонахождения, помеще- ния, банки, в которых открывают и обслуживают Применение схемы дробления бизнеса расчетные счета, контрольно-кассовую технику, сказалось на условиях и экономических терминалы и т. п. результатах деятельности всех ее участников, в том числе на их налоговых обязательствах, Единственным поставщиком или покупате- которые уменьшились или практически не из- лем для одного участника схемы дробления менились при расширении всей хозяйственной бизнеса может являться другой ее участник либо деятельности. поставщики и покупатели у всех участников схе- мы являются общими. Налогоплательщик, участники, должност- ные лица или лица, фактически управ- Одни лица фактически управляют деятель- ляющие деятельностью схемы, являются выго- ностью участников схемы. доприобретателями от использования схемы дробления бизнеса. Ведение бухгалтерского учета, кадрового де- лопроизводства, подбор персонала, поиск У участников схемы один и тот же вид эко- и работу с поставщиками и покупателями, юриди- номической деятельности. ческое сопровождение, логистику для участников схемы осуществляют одни и те же службы. Участников схемы создали в течение не- большого промежутка времени непосред- Интересы по взаимоотношениям с госор- ственно перед расширением производствен- ганами и иными контрагентами, не входя- ных мощностей или увеличением численности щими в схему дробления бизнеса, представляют персонала. одни и те же лица. Участники схемы несут расходы друг Численность персонала, занимаемая пло- за друга. щадь и размер получаемого дохода близки к предельным значениям, ограничивающим пра- Существует прямая или косвенная взаимо- во на применение спецрежимов. зависимость участников схемы дробления бизнеса: родственные отношения, участие в ор- Данные бухгалтерского учета налогопла- ганах управления, служебная подконтрольность тельщика с учетом вновь созданных орга- и т. п. низаций указывают на снижение рентабельности производства и прибыли. Присутствует формальное перераспреде- ление между участниками схемы персо- Поставщики и покупатели распределяются нала без изменения их должностных обязан- между участниками схемы исходя из при- ностей. меняемой ими системы налогообложения.

РАБОТА — КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО Инвесторы могут использовать инвестиционные товарищества для совместных проектов. Но не все участники рынка знают о преимуществах этого ин- струмента. Наталья Полякова, директор правовой дирекции АО «Российская венчурная компания», с коллегами из Dentons рассказали о плюсах ИТ и о том, на что нужно обратить внимание, чтобы инвестирование стало еще более успешным. 28 Инвестиционное товарищество. Чем оно привлекает инвесторов и как избежать рисков Уинвестиционного товарищества есть имущества этой формы. Положения Федерального потенциал, чтобы стать удобной и  вос- закона от  28.11.2011 №  335-ФЗ «Об инвестицион- требованной формой совместной инве- ном товариществе» (далее — Закон об ИТ) всту- стиционной деятельности. Профессио- пили в силу с 1 января 2012 года. Но за восемь лет нальное сообщество отмечает, что инвестиционное инвестиционные товарищества так и не получили товарищество  — одна из наиболее подходящих широкого распространения. Далее читайте о  том, форм для прямых и  венчурных инвестиций. Эта какие преимущества для инвесторов дает ИТ и что форма соответствует лучшим конкурентоспособ- можно и нужно изменить, чтобы эта форма бизне- ным международным практикам для структури- са стала еще более популярной. рования фондов прямых инвестиций. Но пока в Российской Федерации действует менее 100 инве- Преимущества стиционных товариществ (далее — ИТ). ИТ — форма совместной инвестиционной дея- тельности, под которой Закон об ИТ понимает Закон об ИТ разработали в  значительной сте- осуществляемую товарищами совместно на осно- пени на основе законодательства зарубежных вании договора инвестиционного товарищества стран об ограниченных партнерствах (limited (далее — ДИТ) деятельность по инвестированию partnership). Это сделали для того, чтобы ино- общего имущества товарищей в  допускаемые Фе- странные инвесторы при инвестициях в экономи- деральным законом и  данным договором объек- ку РФ могли воспользоваться хорошо знакомым ты инвестирования в  целях реализации инвести- им правовым инструментом, который при этом ционных, в  том числе инновационных, проектов. будет эффективно работать в  рамках российской Важное преимущество ИТ — диспозитивность по- правовой системы. Небольшое количество ИТ, ложений Закона об ИТ в отношении круга вопро- действующих на территории РФ, свидетельствует сов, которые можно урегулировать в  ДИТ. Такая о  том, что участники рынка не оценили все пре-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 степень диспозитивности выгодно отличает ИТ 80инвестиционных 29 на фоне иных форм ведения бизнеса. товариществ действуют в России Стороны ДИТ. Сторонами договора могут согласно данным официального сайта быть: российские коммерческие организации; не- Федеральной нотариальной палаты коммерческие организации при условии, что ин- notariat.ru вестиционная деятельность служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответству- Дифференцированная ответственность. Ограни- ет этим целям; иностранные юридические лица ченная ответственность товарищей-вкладчиков и  иностранные организации, не являющиеся делает ИТ привлекательным для инвесторов, ко- юридическими лицами по иностранному праву. торые при венчурном инвестировании заинте- Такие иностранные юридические лица и  ино- ресованы в  том, чтобы ограничить размер своей странные организации участвуют в качестве сто- ответственности. В  ИТ  — дифференцированный роны договора инвестиционного товарищества размер ответственности товарищей в  зависимо- с учетом установленных международными дого- сти от того, какую роль они играют в ИТ и в связи ворами РФ и  законодательством РФ особенно- с  чем возникли основания для ответственности. стей правового положения этих лиц. Физические Так, по  общим договорным обязательствам, свя- лица, включая индивидуальных предпринима- занным с осуществлением совместной инвестици- телей, не могут быть сторонами ДИТ. При этом онной деятельности, каждый товарищ-вкладчик Закон об ИТ ограничивает не только состав, но отвечает пропорционально и  в пределах стоимо- и количество участников ДИТ — в ИТ могут уча- сти принадлежащей ему доли в  праве собствен- ствовать от 2 до 50 лиц. ности на общее имущество товарищей, но не от- вечает иным своим имуществом. Управляющие Правовой статус товарищей. Товарищи ИТ де- товарищи в свою очередь солидарно несут субси- лятся на товарищей-вкладчиков и  управляющих диарную ответственность всем своим имуществом товарищей. Как товарищи-вкладчики, так и управ- по общим договорным обязательствам в  случае ляющие товарищи обязаны осуществлять вклад недостаточности стоимости общего имущества в общее дело, при этом в ДИТ можно изменить об- товарищей для удовлетворения требований кре- щее правило о вкладе товарища-вкладчика только диторов. в форме денежных средств. Управляющие товари- щи помимо внесения вкладов также ведут общие Такое распределение ответственности рас- дела товарищей. Закон об ИТ прямо предусматри- пространяется только на ответственность по об- вает возможность передачи отдельных полномочий щим договорным обязательствам. По общим управляющего товарища товарищам-вкладчикам обязательствам, возникшим не из договора (за ис- на основании доверенности, агентского договора, ключением налоговых обязательств), все товарищи договора поручения или договора комиссии. отвечают солидарно в  соответствии с  положения- ми ст. 15, 1064 и 1102 ГК. И в этом случае ответствен- Решения по общим делам товарищей принима- ность товарищей-вкладчиков будет ограничена, так ет управляющий товарищ. Для отдельных решений как ответственность товарищей-вкладчиков возни- в договоре можно предусмотреть создание специ- кает только в  случае, если суд установит их  вину ального комитета товарищей (инвестиционно- в  нарушении общих обязательств. Вину товари- го комитета). Товарищи могут установить в  ДИТ щей-вкладчиков сложно доказать в  рамках судеб- удобный для них порядок формирования, созыва ного процесса, особенно если учитывать ограни- и проведения заседаний инвестиционного комите- та, в том числе порядок голосования по вопросам повестки заседаний и  принцип распределения го- лосов членов инвестиционного комитета. Также, поскольку Закон об ИТ не устанавливает иного, участники ДИТ могут создавать и иные, непоиме- нованные в законе органы управления ИТ.

РАБОТА — КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО ОГРАНИЧЕНИЕ НА РЕКЛАМУ деятельность, солидарно отвечают по всем общим Чтобы не допустить использование обязательствам независимо от оснований их воз- ИТ в незаконных схемах, действует за- никновения. Такая высокая степень ответственно- прет рекламы деятельности ИТ, а также на при- сти товарищей по договору лишает простое това- влечение новых лиц с помощью публичной рищество всей привлекательности для инвесторов, оферты. Это можно оправдать тем, что правовая которые, как правило, заинтересованы в миними- форма ИТ предназначена для квалифицирован- зации размера своей ответственности. ных инвесторов и не предполагает привлече- ИТ и ЗПИФ. Закрытые паевые инвестиционные ния вкладов широкого круга лиц. фонды (далее — ЗПИФ) также используют для вен- 30 чурных инвестиций. Но ИТ  — более простой и эф- фективный способ структурирования совместной инвестиционной деятельности. Создание и  функ- ченное влияние товарищей-вкладчиков на ведение ционирование ЗПИФ — это сложный и  трудо- общих дел ИТ. По общим налоговым обязательствам емкий процесс, так как на ЗПИФ распространя- товарищи отвечают всем своим имуществом в по- ются многочисленные требования Центробанка. рядке, установленном законодательством о налогах Например, повышены требования к  составу ор- и сборах (ч. 2 ст. 14 Закона об ИТ). ганов управления управляющей компании ЗПИФ Сквозное налогообложение. У  ИТ сквозное или к размеру собственных средств такой управля- налогообложение. Так как ИТ не является юриди- ющей компании, регистрации правил доверитель- ческим лицом, оно не признается налогоплатель- ного управления ЗПИФ и  др. У  ЗПИФ есть суще- щиком, что означает отсутствие налогообложения ственный недостаток по сравнению с ИТ: в ЗПИФ на уровне ИТ. Налогообложение прибыли (дохода) нет возможности установить непропорциональное есть только на уровне товарищей ИТ. Уплата же распределение прибыли между владельцами паев. остальных налогов, возникающих в  связи с  вы- В ИТ прибыль от участия в ДИТ можно распреде- полнением ДИТ, возлагается на управляющего лить между товарищами непропорционально стои- товарища, который также признается налоговым мости их вкладов в общее дело (п. 1 ч. 2 ст. 4 Закона агентом по доходам иностранных лиц от участия об ИТ). в  ИТ. Подобный режим налогообложения выгод- ИТ и корпоративные организации. По уров- но отличает ИТ от корпоративных форм ведения ню гибкости и  простоты функционирования ин- бизнеса. Особенности налогообложения в  связи вестиционное товарищество приближается к  об- с  участием налогоплательщика в  ДИТ предусмо- ществам с ограниченной ответственностью: и там трены ст. 24.1 НК, а также отдельными положени- и там возможно непропорциональное распределе- ями ч. 2 НК. ние прибыли, обе указанные формы предусматри- вают ограниченную ответственность участников. Преимущества ИТ При этом порядок управления ИТ может быть бо- Если сравнить правовое регулирование ИТ и иных лее гибко настроен под нужды конкретного вида форм ведения бизнеса, то можно заметить, что ИТ деятельности и  состава товарищей. Например, не только не уступает по гибкости и эффективно- есть вариативность в  части органов управления, сти другим формам ведения бизнеса в РФ, но и во установления необходимости одобрения сделок многом превосходит их в разрезе ведения совмест- и ограничения полномочий лица, имеющего пра- ной инвестиционной деятельности. во действовать без доверенности при ведении дел ИТ и  простые товарищества. Являясь разно- общества/товарищества. Ключевое преимуще- видностью договора простого товарищества, ИТ, ство ИТ по сравнению с  корпоративными орга- с  точки зрения инвесторов, — более привлека- низациями: ИТ, не являясь юридическим лицом, тельная форма ведения бизнеса, чем простое то- избежало двухуровневого налогообложения, при- варищество. В  рамках простого товарищества то- сущего в том числе и обществам с ограниченной варищи, осуществляющие предпринимательскую ответственностью.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Что можно улучшить 31 ИТ — узконаправленный и  удобный инструмент для инвестиционной деятельности. Об этом свиде- Неэффективные тельствует увеличение количества ИТ в  РФ за  по- инициативы следние годы. Но, несмотря на все достоинства, у мо- дели ИТ есть пространство для развития. За восемь В 2018 году законодатель исключил возмож- лет в Закон об ИТ дважды вносили точечные изме- ность применять к ИТ Федеральный закон нения (Федеральный закон от 27.12.2018 № 514-ФЗ; от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, Федеральный закон от  21.07.2014 №  220-ФЗ). Они работ, услуг отдельными видами юридических не стали катализатором для распространения дан- лиц», далее — Закон № 223-ФЗ. Этот закон пере- ной формы совместной инвестиционной деятель- стал регулировать отношения, связанные с со- ности среди участников рынка. Многие требования вместной инвестиционной деятельностью на Закона об ИТ в отношении ДИТ были оправданны- основании ДИТ, предусматривающего возврат ми на начальном этапе, но сейчас утратили актуаль- товарищу стоимости его вклада в общее иму- ность. щество товарищей (в денежной форме) (подп. 16 п. 4 ст. 1 Закона № 223-ФЗ). Необходимость таких Нотариальное удостоверение. Закон об ИТ изменений выявили по результатам совещаний требует нотариального удостоверения ДИТ и  со- в Правительстве в 2017 году. Новая формулиров- путствующих документов, в  том числе дополни- ка однозначно свидетельствовала о невозмож- тельных соглашений, только по месту нахождения ности применения положений Закона № 223-ФЗ уполномоченного управляющего товарища и толь- к любым отношениям, вытекающим из ДИТ, если ко у одного и того же нотариуса. Текущий уровень такой договор предусматривает возврат товари- нотариальной поддержки в РФ, а также законода- щу стоимости его вклада. Но Минфин полагает, тельные меры по внедрению в  практику нотариу- что из-под действия Закона № 223-ФЗ вывели сов инструментов электронного нотариата делают только те отношения из ДИТ, которые связанны такое ограничение неактуальным. Если участники с возвратом товарищу стоимости его вклада совместной инвестиционной деятельности смогут в общее имущество товарищей (в денежной удостоверять документы, связанные с  заключени- форме). Ко всем остальным отношениям в рам- ем ДИТ, у любого удобного для них нотариуса, это ках ИТ должны по-прежнему применяться нор- не повлечет существенных рисков как для сторон мы Закона № 223-ФЗ. Но Минфин не учитывает, ДИТ, так и  для других участников гражданского что у таких участников рынка, как ИТ и управля- оборота. ющий товарищ (если он не является субъектом, подпадающим под действие Закона № 223-ФЗ), Ограничение состава товарищей. Состав то- нет возможности участвовать в процедурах за- варищей ИТ ограничен преимущественно коммер- купок, предусмотренных Законом № 223-ФЗ. ческими организациями. Действующие положения Закона об ИТ предоставляют иностранным об- Сергей Федоров, советник Dentons разованиям без статуса юридического лица, соз- данным в  соответствии с  законодательством ино- странных государств, возможность участия в ДИТ. Но они не предусматривают возможности участия в ИТ таких же образований, созданных в соответ- ствии с  законодательством РФ, например, других ИТ или ЗПИФ. Возможность участия в ИТ других ИТ и ЗПИФ, которые, как правило, используются квалифицированными инвесторами, отвечает це- лям правового регулирования ИТ и позволит про- фессиональным инвесторам более гибко структу- рировать свою инвестиционную деятельность.

РАБОТА — КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО В целях популяризации ИТ можно еще сильнее условия для привлечения большего количества лиц расширить круг лиц, которые могут участвовать к инвестированию. А также поможет значительно в ДИТ. Например, нет существенных препятствий увеличить востребованность формы ИТ в совмест- для предоставления физическим лицам, соответ- ной инвестиционной деятельности. ствующим критериям, установленным для ква- Срок действия договора. Срок действия ДИТ лифицированных инвесторов законодательством не может превышать 15 лет. Такое ограничение о рынке ценных бумаг, возможности быть участни- по сроку ничем не оправдано, поэтому положе- ком ДИТ в статусе товарища-вкладчика (ст. 51.2 Фе- ния о предельном сроке ДИТ можно сделать более дерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке диспозитивными. Можно сохранить общее прави- 32 ценных бумаг»). Такие физические лица, будучи ло, согласно которому в  случаях, когда срок ДИТ квалифицированными инвесторами, обладают до- не предусмотрен, он признается равным 15 годам. статочным уровнем компетенции и  профессио- Но  одновременно предусмотреть для товарищей нальных знаний для того, чтобы эффективно ис- возможность согласования в  договоре более про- пользовать ИТ для совместной инвестиционной должительного срока его действия. Данное ново- деятельности. Еще ограничение участия физиче- введение будет востребовано при использовании ских лиц в  ИТ уменьшает ценность отсутствия ИТ при инвестировании в долгосрочные проекты. двухуровневого налогообложения при использо- Запрет на участие товарища в  других ИТ. вании конструкции ИТ. При таком ограничении Текущая редакция Закона об ИТ устанавливает, второй уровень все равно возникает, только не на что управляющий товарищ не вправе участвовать уровне ИТ, а на уровне товарища, который являет- одновременно в  двух и  более ДИТ, если хотя бы ся корпоративной конструкцией. один из них содержит запрет на такое участие (ч. 5 Можно было бы увеличить предельное количе- ст. 3 Закона об ИТ). Данные положения закона мо- ство лиц, которые могут быть участниками ДИТ. гут быть истолкованы таким образом, что управ- Закон об ИТ предусматривает, что число участ- ляющий товарищ при наличии в  ДИТ соответ- ников ДИТ не должно быть более 50 (ч. 6 ст. 3 За- ствующего запрета не может участвовать в любых кона об ИТ). На наш взгляд, если увеличить пре- других ИТ как в качестве управляющего товарища, дельное количество участников ДИТ и  допустить так и в качестве товарища-вкладчика. Положения к участию в ИТ физических лиц, соответствующих Закона об ИТ следует уточнить, предусмотрев, что установленным законом требованиям, это создаст ДИТ может устанавливать запрет только в  отно- Дифференцировать правовой статус ИТ Компромисс в отношении пред- и осуществлении инвестицион- ты физических лиц — товарищей лагаемых изменений: можно раз- ной деятельности в различные можно предусмотреть ограниче- делить ИТ на два типа — откры- проекты без ограничения по ния по видам имущества, кото- тые и закрытые. Правовой статус срокам действия ДИТ. Для защи- рое может быть использовано открытых ИТ будет предусматри- в качестве вклада, и по размерам вать меньше законодательных вкладов. Еще можно установить ограничений по ряду вопросов: допустимый порог расходов предназначение открытых ИТ общих средств открытого ИТ, будет состоять в привлечении относящихся к определенному широкого круга потенциальных объекту инвестирования. инвесторов (включая физи- ческих лиц, соответствующих Алексей Елисеенко, определенным требованиям) юрист Dentons

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 шении участия управляющего товарища в  другом рищей, это обеспечит баланс интересов третьих 33 ИТ в качестве управляющего товарища. Такие из- лиц в  части права на информацию о  контрагенте менения расширят пул возможных товарищей- и  интересов вкладчиков в  части права на защиту вкладчиков ИТ за счет управляющих товарищей информации. Остальные условия ДИТ, не имеющие других ИТ, уже знакомых с особенностями данной значения для третьих лиц, будут оставаться конфи- правовой конструкции. денциальными. Предоставление информации третьим лицам. Образование долей на результаты интеллек- Условия ДИТ не подлежат раскрытию и  охра- туальной деятельности. Важное препятствие для няются в  соответствии с  Федеральным зако- распространения ИТ — отсутствие возможности ном от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» образования долей в исключительном праве на ре- (ч. 1 ст. 12 Закона об ИТ). Учитывая, что полно- зультаты интеллектуальной деятельности и  сред- мочия управляющего товарища основаны на ДИТ ства индивидуализации юридических лиц, товаров, и для ведения общих дел управляющему товарищу работ, услуг и предприятий. не нужна доверенность, отсутствие у управляюще- го товарища обязанности по раскрытию информа- Часто ИТ создают для инвестиций в венчурные, ции об ограничивающих полномочия управляюще- инновационные проекты. А  важным элементом го товарища положениях ДИТ, повышает степень многих таких проектов являются интеллектуаль- недоверия участников гражданского оборота к ИТ ные права. Напомним, что режим имущества ИТ — и существенно ограничивает ИТ в возможных ва- общая долевая собственность (ст. 7 Закона об ИТ). риантах инвестирования. Если установить в Законе Законодательное закрепление возможности образо- об ИТ обязанность управляющего товарища рас- вания долей в  исключительном праве урегулирует крывать третьим лицам информацию о  пределах взаимоотношения совладельцев исключительного его полномочий по ведению общих дел всех това- права в  части использования, распоряжения и  за- щиты исключительного права. 

РАБОТА — ГОСУДАРСТВО Торговые объекты стали заложниками требований региональных властей и претензий со стороны потребителей. Причина в том, что на территории магазина приходится контролировать, как посетители соблюдают условия масочного режима. О последствиях такого противостояния читайте в статье Валерия Белова, к. ю. н., руководителя группы в юридическом департаменте INGKA GROUP RUSSIA. 34 Ответственность за социальную дистанцию. Как накажут ритейлера Не можете обеспечить исполнение потре- — осуществлять разметку территории магазина бителями требований — платите штраф на предмет необходимости соблюдения посе- или закрывайтесь. Это становится ос- тителями социальной дистанции; новным аргументом контролирующих органов, которые проверяют, как ритейлер выпол- — контролировать соблюдение потребителями няет санитарно-эпидемиологические требования социальной дистанции; законодательства в  условиях повышенной готов- ности. Если посетители прошли в торговый зал без — не допускать на территорию магазина посети- средств индивидуальной защиты (маски, респира- телей, не использующих средства индивиду- торы, перчатки и др.), а также не соблюдают соци- альной защиты; альную дистанцию, то магазин и его должностных лиц привлекут к  административной ответствен- — создавать возможность приобретения средств ности. В федеральном законодательстве санкцию индивидуальной защиты при входе в магазин за это нарушение содержит ст. 20.6.1  КоАП «Не- и т. д. выполнение правил поведения при чрезвычайной ситуации или угрозе ее возникновения». На сегодняшний день правопрменительная прак- Такие изменения в  режиме работы рознично- тика по административным делам, которые связа- го бизнеса установили практически все регионы ны с действием режима повышенной готовности, Российской Федерации. Обязанности предприни- сложилась в разных направлениях. В ряде случаев мателей сформулированы по тексту нормативно- продавцов привлекают к  ответственности и  на- правовых актов примерно в  одном направлении казывают штрафом, в  некоторых случаях огра- и предписывают организациям розничной торгов- ничиваются предупреждением, а  иногда и  вовсе ли исполнение следующих требований: указывают на отсутствие в  действиях торгового объекта признаков нарушений. Рассмотрим выводы из некоторых судебных ак- тов на примерах.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Если нет разметки, которая 1 млн рублей 35 обозначает социальную дистанцию Компания, которая осуществляет предпринима- может составить административный тельскую деятельность в магазине, является субъ- штраф для юридического лица по ста- ектом ответственности по соблюдению правил тье 20.6.1 КоАП «Невыполнение правил поведения при введении режима повышенной поведения при чрезвычайной ситуации готовности или чрезвычайной ситуации. По этой или угрозе ее возникновения» причине необходимо обеспечить комплекс меро- приятий, чтобы федеральные и региональные тре- лицо осуществляет свою торговую деятельность, бования властей выполняли не только сотрудники, могут одновременно находиться несколько по- но и посетители торгового зала. сетителей. Однако магазин обеспечил соблюде- ние требований социального дистанцирования. Что произошло. Проверяющие провели ос- В частности, в помещении торгового зала, где на- мотр магазина, в  котором осуществляется пред- ходились без соблюдения социальной дистанции принимательская деятельность. В  ходе проверки пять покупателей и три сотрудника, отсутствова- они установили, что организация не обеспечила ла специальная разметка для обеспечения соблю- весь комплекс мероприятий, введенных режимом дения гражданами социальной дистанции. повышенной готовности или чрезвычайной ситуа- ции. В частности, в магазине отсутствует (не нане- Что решил суд. Компания-ответчик признала сена) специальная разметка из расчета дистанции вину. Кроме того, суд еще и принял во внимание, не менее 1,5 метра между посетителями. что правонарушение подтверждается собран- ными по делу доказательствами: актом осмотра Что решил суд. Суд квалифицировал дей- объекта, фототаблицей к нему, протоколом об ад- ствия торговой организации как нарушение по ч. 1 министративном правонарушении. Поэтому ре- ст. 20.6.1 КоАП. Оснований не доверять приложен- шил, что вина торгового объекта полностью уста- ным к  протоколу осмотра материалам у  судьи не новлена, и  квалифицировал его действия по  ч.  1 было. В итоге компанию признали виновной и на- ст.  20.6.1  КоАП как невыполнение требований значили наказание в виде предупреждения. правил поведения, введенных режимом повы- шенной готовности на территории, на которой Источник: постановление Южно-Сахалинского существует угроза возникновения чрезвычайной городского суда Сахалинской области от 05.06.2020 ситуации. При назначении административного на- по делу № 5-766/2020). казания суд учел характер совершенного админи- стративного правонарушения и то, что компания Если посетители не соблюдают полностью признала свою вину, правонарушение правила режима повышенной совершила впервые, допущенные нарушения уже готовности устранены. Это является обстоятельствами, ко- Если посетители торгового объекта не выполняют торые смягчают административную ответствен- требования правил поведения, введенных режи- ность. Обстоятельств, отягчающих администра- мом повышенной готовности, то это может стать тивную ответственность, не установлено. В итоге основанием для вынесения предупреждения ди- торговый объект получил наказание в виде преду- ректору магазина. Так произошло с  компанией, преждения. на территории которой посетители не соблюда- ли социальную дистанцию. Должностное лицо Источник: постановление Ивантеевского го- торгового объекта  — директор магазина несет родского суда Московской области от 30.04.2020 ответственность за соблюдение санитарно-эпи- № 5-165/2020 демиологических мероприятий, введенных режи- мом повышенной готовности или чрезвычайной ситуации. Что произошло. Проверяющие установили, что в помещении торгового зала, где юридическое

РАБОТА — ГОСУДАРСТВО Если разметку социальной между  гражданами. Кроме того, на территории дистанции нанесли сразу торгового объекта отсутствовала информация после проверки для посетителей о том, что они должны соблюдать Существует вероятность, что суд может смягчить санитарно-эпидемиологические требования. Так- административное наказание, если компания же суд учел, что противоправное поведение было устранит недостатки добровольно и  оперативно. добровольно прекращено и  юридическое лицо Это нарушение признают малозначительным. ранее не привлекали к  административной ответ- Что произошло. Проверяющие установили, ственности. В  итоге компания получила адми- что на территории магазина нет специальной раз- нистративное наказание в  виде предупреждения 36 (ст. 1.2, 4.2, 4.3 КоАП). Источник: постановление Корсаковского го- Если компания родского суда Сахалинской области от 11.06.2020 по делу № 5-109/2020. устранит недостатки Если к ответственности привлекли добровольно директора и оперативно, то нару- Суд прекратит производство по делу об админи- шение признают стративном правонарушении в  отношении со- трудника торгового объекта, если в его действиях малозначительным нет состава административного правонарушения. Проверяющие должны доказать виновность лица (ст. 1.5 КоАП). Так произошло в одном из дел, где суд не стал привлекать директора к  администра- тивной ответственности за несоблюдение покупа- телями социальной дистанции. Что произошло. Сотрудники правоохрани- метки для соблюдения гражданами (в том числе тельных органов составили протокол об админи- работниками) социального дистанцирования, стративном правонарушении в отношении дирек- а  также отсутствует необходимая информация тора магазина по ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП. Аргументом о  том, что люди обязаны выполнять эти требо- стало то, что на территории торгового объекта вания. В  ходе судебного заседания законный находились четыре человека без лицевых масок, представитель юридического лица признал вину которые нарушали социальную дистанцию. Ра- в  совершенном правонарушении, пояснил, что ботники магазина замечаний им не делали. В су- в  настоящее время нарушение устранено. Видео- дебном заседании контроллеры утверждали, что запись и фототаблицы в материалах дела подтвер- за нарушение требований правил поведения, вве- дили это. денных режимом повышенной готовности или Что решил суд. Суд установил, что компания- чрезвычайной ситуации, ответственность должен ответчик является субъектом ответственности нести директор магазина. по соблюдению требований правил поведения, Свою позицию они подкрепили ссылкой на ре- введенных режимом повышенной готовности гиональные нормативно-правовые акты, которые или чрезвычайной ситуации. Проверяющие до- устанавливают требования по профилактике рас- казали, что компания нарушила установленные пространения новой коронавирусной инфекции правила  поведения при введенном режиме по- (COVID-19) для организаций. В частности, одно из вышенной готовности, а  именно не  обеспечи- требований — чтобы на территории организации ла соблюдение социального дистанцирования. граждане соблюдали социальную дистанцию. Для В  частности, отсутствовала специальная раз- этого необходимо нанести специальную разметку метка из  расчета дистанции не менее 1,5 метра и  установить специальный режим допуска и  на-

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 хождения в зданиях, строениях, сооружениях (по- Масочный режим 37 мещениях в них), на соответствующей территории не ущемляет прав (включая прилегающую). потребителей Директор магазина не признал себя виновным Торговые объекты вправе и  пояснил, что все необходимые требования ор- не обслуживать покупателей ганизация выполняет. Кроме того, он и другие со- без средств защиты трудники магазина пояснили, что не всегда есть возможность контролировать покупателей ежеми- Некоторые торговые объекты устанавливают нутно, так как люди ходят по залу. А если сотруд- охранника или сотрудника магазина, которые ники делают предупреждение покупателям, то не контролируют, как потребители соблюдают все их слушают. Сами работники социальную дис- санитарно-эпидемиологические требования. танцию соблюдают. Это обстоятельство вызывает бурное негодо- вание. Потребители отправляют претензии Что решил суд. Суд установил, что на терри- и жалобы как в адрес продавцов, так и контро- тории торгового объекта размещена распечатка лирующих органов. Основной аргумент этих уведомительного характера о  необходимости со- жалоб в том, что организации не праве отказать блюдать дистанцию 1,5 метра друг от друга. Эту покупателю в продаже реализуемых товаров, информацию ответчики смогли подтвердить с по- так как договор розничной купли-продажи мощью таблицы фотоиллюстраций. Кроме того, является публичным договором (ст. 492, п. 1 в журнале учета замера температуры работников ст. 426 ГК). Кроме того, законодатель прямо и в журнале санитарной обработки магазина име- запрещает обусловливать приобретение одних ются сведения о проверке у сотрудников магазина товаров с обязательным приобретением дру- наличия средств индивидуальной защиты (пер- гих — средств индивидуальной защиты (п. 1 чатки, маски), о  результатах измерения темпера- ст. 16 Закона о защите прав потребителей). туры тела. Однако Роспотребнадзор указал, что дей- В  разделе санитарной обработки помещений ствия ритейлеров, которые запрещают потре- зафиксировано, что в  11.00 проводилась обра- бителям посещать торговые объекты без масок, ботка торгового зала, дебаркадера, санузла, о чем не могут и не должны рассматриваться как имеется подпись ответственных сотрудников. действия, ущемляющие (нарушающие) права График обработки поручней, перил, дверных ру- потребителей. Также торговые объекты впра- чек, выключателей, кассовых и  покупательских ве не допускать к товарам граждан с целью столов, корзин установлен каждый час с  09.00 их приобретения. Ведомство объяснило свою до  20.00, в  нем имеется отметка о  проведенных позицию тем, что такие действия со стороны обработках в  09.00  и  10.00, о  чем также имеются хозяйствующих субъектов отвечают принципу подписи сотрудников. разумности поведения участников гражданских правоотношений. Таким образом, директор проконтролировал, чтобы были выполнены требования для органи- Кроме того, эти действия не имеют призна- зации по профилактике распространения новой ков необоснованного уклонения от заключе- коронавирусной инфекции (COVID-19). К  адми- ния публичного договора, каковым является нистративной ответственности возможно при- договор розничной купли-продажи по смыслу влечь только лицо, в  отношении которого уста- взаимосвязанных положений ст. 10 и 426 ГК новлена вина. Однако доказательства виновности (rospotrebnadzor.ru). директора магазина проверяющие не представили, поэтому суд освободил его от ответственности (ст. 1.5 КоАП). Источник: постановление Шолоховского рай- онного суда Ростовской области от 21.05.2020 по делу № 5-147/2020.

РАБОТА — МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО Чтобы сэкономить на налогах, российским компаниям теперь не подходит Кипр. Власти стран пересмотрели соглашения о двойном налогообложении и ограничили возможности злоупотреблений. На подходе изменения договоренностей с Нидерландами и другими странами. Но делать поспешные шаги пока рано. Подробно об этом рассказал Рустам Вахитов, партнер Crowe Expertiza. 38 РФ меняет налоговые соглашения с другими странами. Что нужно знать юристу Необходимо срочно проанализировать инструменты и возможность встраивания в нало- налоговые риски, если компания пере- говые соглашения. Оговорки об ограничении льгот числяет дивиденды и  проценты кипр- (simplified limitation of benefits) и теста основной ским резидентам. 3 августа Минфин за- цели (Principal Purpose Test), MLI, аналогичного явил о том, что начинается денонсация налогового cт. 54.1 НК. соглашения с  Кипром. Уже 10 августа министер- ство заявило, что кипрская сторона согласилась на «Схемотехники» после закрытия Кипра, Люк- предложение изменить условия соглашения об из- сембурга и Мальты будут пытаться искать реше- бежании двойного налогообложения. ния через другие юрисдикции, ту же Германию или По условиям нового соглашения между РФ Польшу, например, даже если будут закрыты и Ни- и  Кипром, российские компании теперь будут дерланды со Швейцарией. У России около 85 дей- платить повышенный налог 15 процентов на ди- ствующих налоговых соглашений, по всем налого- виденды и проценты по кредитам и займам. Изме- вые ставки поднять будет сложно. Без применения нения должны вступить в силу в начале 2021 года. точечных инструментов борьбы с уходом от нало- По соглашению, которое пока действует, компания, гов не обойтись, а если они будут — то нет необхо- которая выплачивает дивиденды на Кипре, может димости поднимать ставки налогов для всех. снизить налог на выплаты дивидендов до 5–10 про- центов и  вообще не платить налог на проценты Вслед за сообщениями об изменении налогово- по займам. го соглашения с Кипром Минфин анонсировал на- Так власти ограничили злоупотребления чало переговоров с Нидерландами. со  стороны бизнеса. Бороться лишь со злоупо- треблениями — общий тренд и в ОЭСР, и в кон- Кроме того, Россия обсуждает новые налого- кретных странах-партнерах. У России есть такие вые условия с Люксембургом и Мальтой. Если РФ договорится и  с ними, то одной из следующих стран, с  которой будет пересмотрено соглашение, возможно, станет Швейцария. Из-за риска роста

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 налоговых ставок в  этих соглашениях некоторые ПОКА РАБОТАЮТ СОГЛАШЕНИЯ 39 консультанты советуют бизнесу эмигрировать Пока действуют налоговые согла- в другие юрисдикции. Например, в Сингапур, Гон- шения с Люксембургом, Нидерлан- конг и ОАЭ. дами и Кипром, проценты по еврооблигациям и структурам, связанным с еврооблигациями, Куда утекают дивиденды в этих странах освобождены от налога у источ- Советский, а затем российский бизнес использовал ника в России. либеральные соглашения об избежании двойного налогообложения с Кипром и Нидерландами боль- рами которых являются резиденты Люксембурга. ше 30 лет. За это время компании создали множе- Совокупный акционерный капитал этих компаний ство трансграничных структур. Вот три страны, составляет 1,4  млрд евро, совокупная выручка  — которые бизнесмены часто используют в  налого- 18,5 млрд евро в 2019 году и распределенные диви- вом структурировании. денды — около 0,9 млрд евро в 2018 и 2019 годах. По объемам это примерно 1,5  процента от ВВП Кипр. На 2 августа 2020 года, по данным базы Люксембурга. Спарк Интерфакс, существует больше 8100 актив- ных российских компаний с акционерами из Кип- Изменятся ли соглашения с другими ра. Все они образуют: странами — акционерный капитал в размере более 23 млрд После того как Минфин объявил о согласии Кипра изменить налоговые соглашения, появился риск, евро; что и  другие страны будут вовлечены в  процесс — совокупную выручку более 185 млрд евро пересмотра налоговых соглашений. Например, Нидерланды или Швейцария. Однако не все так в 2019 году; очевидно. — общую сумму распределенных дивидендов Переговоры c  Кипром завершились без суще- в размере 8,2 млрд евро за 2018 год и 3,5 млрд ственного отклонения от первоначального россий- на 2019 год. ского предложения увеличить налог у  источника по дивидендам с 5 до 15 процентов и процентную ВВП Кипра в  2018 году составлял 21 млрд евро. ставку — с 0 до 15 процентов. Скорее всего согла- Таким образом, дивиденды российских компа- шение с  Люксембургом изменится аналогичным ний с  кипрскими акционерами составляют около образом. 40 процентов ВВП страны. Но, конечно, не все эти деньги попадают на Кипр, соответствующая часть Пока неясно, увеличится ли налог у  источника уходит некипрским акционерам данных россий- для роялти. Сейчас они облагаются налогом в раз- ских компаний. Тем не менее сумма внушительная. мере 0 процентов у источника при условии, что вы- полнен тест на фактическое право на доход. Нидерланды. Эта страна существенно отстает по всем показателям  — число российских компа- Новостей о деталях пересмотра налогового со- ний с голландскими акционерами составляет при- глашения с  Мальтой пока не было. Однако ранее мерно 1600. Их общая сумма уставного капитала появлялись сообщения, что Россия инициировала около 10  млрд евро, совокупная выручка 62  млрд процедуру по прекращению действия договорен- евро в 2019 году. Распределенные же дивиденды со- ностей с  этой страной. Очевидно, исходом пере- ставили 1,8 млрд евро в 2018 году и 0,9 млрд в 2019-м. говоров будет либо принятие российских предло- жений, либо прекращение действия налогового При ВВП, близком в 2018 году к 800 млрд евро, соглашения. распределенные российскими компаниями с  гол- ландским участием дивиденды составили в 2018 го- ду около 0,2 процента ВВП. При этом, как и в расче- те выше, полученные голландскими акционерами дивиденды составили лишь часть этой суммы. Люксембург. Страна завершает популярную тройку с  400  российскими компаниями, акционе-

РАБОТА — МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО На ком скажутся изменения бенефициарным получателем дохода российского Изменение в  налоговых соглашениях с  другими бенефициара и применяют налог в размере 13 про- странами скажется на российском бизнесе. Однако центов. Вторая — соглашаются с применением на- влияние новых договоренностей может оказаться лога в размере 15 процентов у источника. незначительным и  затронет лишь некоторые кор- Для групп, которые вложили средства в то, что- поративные структуры. бы создать реальное присутствие в других странах, Холдинги. Для подавляющего большинства передали функции управления, легитимно приме- исторически российских холдинговых компаний няли налог на дивиденды 5 процентов — ситуация Кипра, Нидерландов и  Люксембурга, которые по- будет менее благоприятной. 40 лучают дивиденды из России, существенных изме- Однако и  для них изменения не будут иметь нений не произойдет. Неважно, увеличится ставка большого значения в течение следующих несколь- до 15 процентов или нет. То же относится и к Маль- ких лет, так как прибыль прошлых финансовых пе- те, так как 15 процентов — российский внутренний риодов можно распределить в соответствии с дей- налог у источника по дивидендам. ствующими налоговыми соглашениями. Они будут Серьезных изменений ждать не придется, по- действовать минимум до конца 2020 года, а в отно- тому что многие холдинговые компании не при- шении Нидерландов — до конца 2021-го, и значит, меняют сниженную ставку налога на дивиденды пока останется и  ставка 5  процентов у  источника в размере 5 процентов уже много лет. Это связано по дивидендам при условии, что соблюдены все не- прежде всего с пристальным отношением россий- обходимые требования. ских налоговых органов к тому, как бизнес приме- В следующие несколько лет маловероятно, что няет льготы по договорам об избежании двойного многие российские группы будут распределять налогообложения. значительные суммы дивидендов из-за убытков, Из-за внимания налоговиков холдинги старают- связанных с  COVID-19. Поэтому практическая ся работать по двум легальным опциям. Первая — значимость ставки налога на дивиденды довольно используют возможность, которая им предостав- ограничена. Поскольку значительные изменения лена в рамках сквозного подхода. Они объявляют в работе в ближайшие месяцы не грозят, то струк- С кем Из всех стран, которые использу- сторон. В Нидерландах присут- невыгодно ет российский бизнес и соглаше- ствуют структуры с российским разрывать ния с которыми власти РФ хотят государственным участием, на соглашение изменить, Нидерланды — погра- которые сразу ляжет дополни- ничный случай. Это крупная, чуть тельная налоговая нагрузка. Россия не повлияет чем в полтора раза меньшая, чем на решения по пере- российская, экономика. Через Нидерланды выпуска- говорам лись большие объемы еврооб- Переговоры с голландцами лигаций, а в России действует могут идти тяжелее. Во-первых, ряд исторически голландских это наиболее независимая компаний. Минфин Нидерландов в экономическом плане страна. скорее всего будет защищать Из статистики видно, что доля и их интересы, возражая про- российского бизнеса в стране тив повышения ставки налога слишком мала, чтобы оказывать на дивиденды у источника. Ведь какое-либо влияние на решение это также увеличит нагрузку по переговорам. на голландских бизнесменов с дивидендными потоками Во-вторых, разрыв соглаше- из России. ний будет невыгодным для обеих

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 туры с холдингами на Кипре, Мальте, Люксембур- Дело в  том, что в  большинстве случаев в  России 41 ге и  Нидерландах не обязательно немедленно ре- не будет налога у источника при платеже покупной структуризировать. цены резиденту Кипра, Нидерландов, Мальты или Люксембурга. Финансовые компании. Финансовые компа- нии, которые получают процентный доход из Рос- Не делайте хаотичных шагов сии, можно разделить на две группы. Первая — выдает Хаотичные и  необдуманные шаги не сэкономят займы из собственных средств на рыночных усло- налогов. Сейчас они скорее окажут неблагоприят- виях. Вторая выдает зеркальные займы, то есть по ное влияние на доступность льготных ставок по сути перенаправляет процентный доход в  офшо- налоговым соглашениям, включая уже прошедшие ры. Изменения в налоговых соглашениях скажутся фискальные периоды. Чтобы избежать споров с на- большей частью именно на второй группе. логовыми органами, потребуется глубокий, под- робный анализ плюсов и минусов, а также деловых Бизнес-модель компаний из второй группы, причин реструктуризации. которая перенаправляет процентный доход в  оф- шоры, довольно рискованна. Существует большой Немедленная эмиграция или ликвидация ком- риск, что контролирующие органы признают тран- паний из Кипра, Нидерландов, Мальты и Люксем- зитной финансовую компанию, которая не являет- бурга в  сочетании с  тестом основной цели мо- ся бенефициарным собственником процентов. Как жет превысить риски нахождения в  этих странах следствие, вместо льготы придется заплатить рос- до того, как в них увеличатся налоговые ставки. сийский налог в размере 20 процентов. Если же на- логовики откажут в вычете процентов из налоговой Сейчас возможный пересмотр или прекращение базы заемщика, например, из-за отсутствия деловой налоговых соглашений с  Кипром, Нидерландами, цели в привлечении такого финансирования, общая Мальтой и  Люксембургом могут оказать серьез- налоговая ставка приблизится к 40 процентам. ное влияние на финансовые компании с  бизнес- моделью, которая и так несет значительные налого- Если выдавать займы из собственных средств, вые риски. Для остальных компаний — холдингов, то российский налог 15 процентов, который пла- ИТ и торговых — кардинально ничего не изменится. тят с дохода по процентам, зачтут в счет налога на прибыль на Кипре в размере 12,5 процента, в Люк- Некоторые альтернативные опции могут стать сембурге в  размере 24,94 процента и  Нидерлан- более привлекательными. Например, 15-процент- дах — 25 процентов. В случае с Кипром российский ный налог на дивиденды  — это российская вну- налог к зачету превысит кипрский налог минимум тренняя ставка. Значит, холдинговая компания на 2,5 процента. в ОАЭ будет столь же эффективной в плане нало- гообложения, как и кипрская или люксембургская. ИТ-компании. Ничего не изменится для  ИТ- При этом будет иметь значительные преимущества компаний, если налоговые соглашения останутся эмиратская торговая компания, потому что в ОАЭ в  силе, а  налог у  источника по роялти будет без отсутствует налог на прибыль. изменений. Если перестанут действовать догово- ренности с  Кипром, Нидерландами, Мальтой или Сейчас безопаснее глубоко исследовать и  про- Люксембургом, роялти из России будут облагать анализировать возможные сценарии. Это позволит налогом в 20 процентов. Даже в таких случаях ча- подготовиться для дальнейших действий, когда поя- сто доходы происходят в основном из-за пределов вится больше ясности в отношении будущих согла- России. Когда деньги все же поступают от рос- шений об избежании двойного налогообложения сийского источника, то значительную часть этого как с  этими, так и  другими странами. Например, дохода будут квалифицировать как плату за услу- те же Швейцария, Гонконг или Сингапур не застра- ги. Она не облагается у источника в соответствии хованы от того, что российские власти захотят пере- с российским внутренним законодательством. смотреть с ними действующие соглашения.  Торговые компании. Изменение или прекра- Автор признателен Михаилу Соколовскому, налого- щение действия налоговых соглашений не окажет вому эксперту DST, за ценные комментарии. значительного влияния на торговые компании.

РАБОТА — ТРУДОВОЕ ПРАВО Дистанционный режим работы стал востребованным в период пандемии. Удаленных сотрудников со временем будет все больше. Однако следить за та- ким персоналом сложно, ведь работник фактически отсутствует на рабочем месте. Как поддерживать дисциплину в коллективе и уволить дистанционного сотрудника за прогул, рассказала Вера Гиряева, ведущий специалист отдела персонала, Rödl & Partner. 42 Сотрудники на удаленке. Правила для работодателя Власти сняли ограничения для работода- взысканий к дистанционным работникам. Причи- телей, но во многих офисах по-прежнему на малого количества судебных дел в том, что дого- немноголюдно. Пока действовал режим воры о дистанционной работе до начала эпидемии самоизоляции, и  работники, и  работо- заключались нечасто. датели оценили удобство дистанционной рабо- ты. Поэтому вскоре удаленных работников может Одна из самых частых причин, по которой стать больше. работодатель применяет к  удаленному сотрудни- Кроме того, может появиться смешанная фор- ку дисциплинарное взыскание,  — невыполнение ма занятости («комбинированная дистанционная должностных обязанностей. Нарушение выража- работа»). Ее предусматривает проект поправок ется, например, в том, что сотрудник не предста- в гл. 49.1 ТК, который уже прошел первое чтение вил в  срок отчеты о  проделанной работе, не вы- в Госдуме (законопроект № 973264-7). полнил установленный объем задач и т. д. В таком Многие работодатели оказались не готовы случае к работнику можно применить замечание, к  внезапному переводу сотрудников на удаленку. выговор или увольнение по соответствующим ос- В  частности, появились вопросы о  том, как под- нованиям. держивать дисциплину и  что предпринять, если дистанционный работник не выполняет свои обя- Как правильно вынести дисциплинарное занности, не отвечает на письма и звонки. Ответы взыскание. За каждый дисциплинарный просту- на них и рекомендации читайте в статье. пок применяйте только одно дисциплинарное взы- скание. Это значит, что за одно и то же нарушение Применяйте дисциплинарное нельзя объявить одновременно выговор и  заме- взыскание чание. Дистанционная форма работы в  ТК существует уже семь лет. Но за это время суды не часто рас- Перед тем как вынести дисциплинарное взы- сматривали дела о применении дисциплинарных скание, убедитесь, что оно соразмерно проступку. Учитывайте не только тяжесть, но и  обстоятель- ства, при которых сотрудник его совершил. Убеди- тесь, что сможете доказать законность основания

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 для увольнения, а  также то, что соблюдали уста- ДИСКРИМИНАЦИОННЫЙ 43 новленный порядок этой процедуры. ХАРАКТЕР НОРМЫ Законопроект № 973264-7 о дистан- Какое взыскание не отменит суд. Порядок при- ционном труде предусматривает поправки менения к работнику дисциплинарного взыскания в ст. 312.5 ТК — дистанционщика можно будет предусматривает строго регламентированную про- уволить только по основаниям из ТК. цедуру и сроки (ст. 192–193 ТК). Если их нарушить, то существует риск, что суд отменит наказание циативе. Исключение — ликвидация организации для сотрудника со стороны компании. В  случае либо прекращение деятельности индивидуальным с увольнением суд может восстановить его на ра- предпринимателем (ст. 261 ТК). боте и обязать компанию оплатить ему время вы- нужденного прогула. Беременную женщину нельзя уволить за неод- нократное неисполнение без уважительных при- Работодатель обязан в  определенные сроки за- чин трудовых обязанностей. При этом неважно, требовать от работника объяснения по поводу со- была сотрудница в  положении на момент совер- вершенного проступка. Если работодатель решит шения дисциплинарных проступков, уведомляла применить дисциплинарное взыскание, то должен она работодателя о своей беременности или при- своевременно издать соответствующий приказ несла справку о беременности впервые на судеб- и ознакомить с ним сотрудника (ст. 193 ТК). Специ- ное заседание. Суд восстановит работницу, если фическим именно для дистанционного работника на момент увольнения она была беременна, и обя- в  этом случае будет обмен документами. Трудовой жет работодателя оплатить время вынужденного кодекс допускает, что в такой ситуации обе стороны прогула. могут подписать документы усиленной квалифици- рованной электронной подписью (ст. 312.1 ТК). Дополните трудовой договор В договоре или дополнительном соглашении о дис- Работодатель также может направить работни- танционной работе пропишите дополнительные ку по почте требование о даче объяснений и при- обязанности работника. Всего их три: каз о дисциплинарном взыскании. В случае спора — предоставить работодателю почтовый адрес представьте суду опись вложения в  почтовое от- правление, уведомление о  вручении, отчет об от- для отправки корреспонденции, информиро- слеживании отправления с  почтовым идентифи- вать работодателя об изменении такого адреса; катором. Приложите и  переписку с  работником. — отслеживать почтовое отправление по получен- Все это суд примет в качестве доказательства того, ному номеру; что компания соблюдала порядок применения дис- — забрать его на почте не позднее, например, циплинарных взысканий (ст. 193 ТК). одного рабочего дня с момента прибытия в по- чтовое отделение. Требование и  приказ можно направить ра- ботнику одновременно электронной и  обычной Не исключено, что в  дальнейшем работодатель почтой. Тогда в  электронном письме укажите должен будет закреплять эти и другие обязанности сведения о почтовых отправлениях, которыми на- работника в  трудовом договоре о  дистанционной правили документы в бумажном виде. работе. Ведь в законопроекте № 973264-7 о дистан- ционном труде авторы, например, предложили сде- Беременную сотрудницу невозможно уво- лать необязательным требование указывать место лить. Беременную сотрудницу, которая неодно- исполнения трудовой функции. кратно нарушила трудовой договор, систематиче- ски не выполняет должностные обязанности и ей уже выносили замечания и выговоры, невозможно уволить по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК. В этом случае закон и суды всегда будут защищать работницу вне зави- симости от формы занятости. Работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с  беременной женщиной по своей ини-

РАБОТА — ТРУДОВОЕ ПРАВО Помните об особенностях Обычно на практике составляют акты отсутствия дистанционной работы сотрудника на работе — и так запускают процедуру Иногда работодатели не оформляют дополнитель- увольнения за прогул. Но дистанционный работник ное соглашение о дистанционной работе к трудово- исполняет свою трудовую функцию «вне стацио- му договору, а договариваются об этом с работни- нарного рабочего места, территории или объекта, ком устно. В такой ситуации уволить сотрудника, прямо или косвенно находящихся под контролем который не находится в  офисе, за прогул вряд ли работодателя». Получается, что  проконтролиро- получится. вать его физическое присутствие или отсутствие Если человек фактически приступил к  дис- на рабочем месте невозможно (ст. 312.1 ТК). 44 танционной работе и  у него есть доказательства, Пока в судебной практике нет случаев успешно- что он получил задания от работодателя для вы- го увольнения дистанционных работников за про- полнениях их дистанционно, то есть, другими гул. Если поправки в гл. 49.1 ТК о необязательности словами, работодатель допустил работника к дис- указывать в трудовом договоре о дистанционной танционной работе, увольнение за прогул могут работе место исполнения трудовой функции при- признать незаконным. Например, Верховный суд мут, то увольнение удаленного сотрудника станет в  аналогичной ситуации признал неверными по- даже теоретически невозможным. зиции судов первой и апелляционной инстанций, Сейчас работодатель может компенсировать поддержавших работодателя, и  отправил дело отсутствие возможности уволить дистанционно- на новое рассмотрение (определение от 16.09.2019 го работника за прогул. Для этого он может вос- № 5-КГ19-106). пользоваться ст. 312.5 ТК. Она устанавливает, что При увольнении по инициативе работодателя расторжение трудового договора по инициативе на него ложится обязанность доказать наличие за- работодателя с  дистанционным работником про- конного основания увольнения и соблюдение уста- изводят по основаниям, которые закрепляет тру- новленного порядка увольнения (п. 23 постановле- довой договор. На первый взгляд, такая форму- ния Пленума ВС от 17.03.2004 № 2). Значит, именно лировка дает работодателю почти безграничные ему нужно собрать доказательную базу. возможности, чтобы закрепить в  трудовом дого- Увольнение за прогул — это увольнение за фак- воре с  дистанционным работником дополнитель- тическое физическое отсутствие на рабочем месте. ные основания для увольнения. Например, можно Чего не хватает 16 июня депутаты внесли сторон, а также из-за произ- удаленке в Госдуму законопроект о регу- водственной необходимости, лировании удаленной работы катастрофы природного или Законопроект касается (законопроект № 973264-7). техногенного характера, про- оснований увольнения Документ предлагает поправки изводственной аварии и дру- удаленных работников в гл. 49.1 ТК. Изменения касают- гих исключительных случаев. ся оснований для увольнения Законопроект содержит по- дистанционных работников, правку об официальном разре- комбинированной занято- шении совмещать работу в офи- сти, порядка взаимодействия се с удаленкой. Такую занятость сторон трудового договора. будут называть комбинирован- Если законопроект примут, в ТК ной дистанционной (удален- отдельно урегулируют времен- ной) работой. Устанавливать ее ную дистанционную работу. надо будет в трудовом договоре Установить такой режим можно или дополнительном согла- будет на основании соглашения шении.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 предусмотреть возможность увольнения за то, что Нижегородского областного суда от 21.11.2017 45 работник не отвечает на звонки и  отправленные по делу № 33-12948/2017); по электронной почте письма в  установленные — не выходил на связь в установленный срок без в  договоре время и  сроки. Поскольку увольнение объяснения причин (апелляционное определе- по ст. 312.5 ТК не является дисциплинарным взы- ние ВС Республики Северная Осетия — Алания сканием, то процедуры, закрепленные в  ст. 192, от 19.03.2019 по делу № 33-389/2019); 193 ТК, можно не соблюдать. — неоднократно вносил недостоверные сведе- ния в CRM-систему работодателя (решение В судебной практике есть случаи, когда суд Московского районного суда г. Чебоксары встал на сторону работодателя и  позволил уво- от 20.03.2019 по делу № 2-1581/2019).  лить сотрудника по ст. 312.5 ТК «Особенности прекращения трудового договора о  дистанцион- Следите за изменениями ной работе». Такие решения принимал Мосгор- законодательства суд, но делал он это в  разные годы. В  одном Законопроект о регулировании удаленной работы из  случаев работника уволили потому, что при- пока еще рассматривают, но работодателю нужно знали его работу неэффективной (определение следить за изменениями. Это необходимо делать от  24.05.2017 по  делу № 33-19873/2017). В  дру- потому, что большинство предложений авторов гом случае компания прекратила трудовой дого- законопроекта затронет всех дистанционщиков. вор, но предварительно предупредила работника и  выплатила ему компенсацию (апелляционное На что стоит обратить внимание: определение Мосгорсуда от  20.05.2020 по делу — исчезнет возможность увольнять их по осно- № 33-13707/2020). ваниям, которые предусматривает трудовой Проблема дисциплины труда дистанционных договор; работников будет увеличиваться прямо пропор- — дистанционная и удаленная работа станут ционально увеличению числа договоров о дистан- равнозначными; ционной (удаленной) работе. Если законодатель — разрешат совмещать работу в офисе с удален- не предусмотрит специального механизма уволь- кой, а также временно переходить на удаленку; нения дистанционного работника, аналогичного — пропишут право дистанционных работников увольнению «стационарного» работника за про- не быть круглосуточно на связи с работо- гул, работодателю придется решать вопрос трудо- дателем. вой дисциплины, закрепляя в трудовом договоре обязанность работника, например, выполнять Также законопроект вносит изменения, которые ежедневный план работ, представлять ежеднев- решат проблемы с документооборотом. Например, ные отчеты о работе, и использовать в случае их хотят установить любой способ обмениваться до- непредставления возможности п. 5. ч. 1 ст. 81 ТК кументами, который прописан в  ЛНА или трудо- (увольнение за неоднократное неисполнение ра- вом договоре. Есть лишь одно условие  — способ ботником без уважительных причин трудовых должен позволять достоверно определить лицо, обязанностей, если он имеет дисциплинарное направившее сообщение. взыскание). Еще предлагают избавить дистанционщиков Когда можно уволить дистанционного работ- от  обязанности направлять работодателю ориги- ника. Суд может встать на сторону работодателя, нал листка нетрудоспособности и  других доку- который уволил дистанционного работника из-за ментов для получения пособия. И важный момент, того, что он: который мы прочувствовали на себе, — законопро- — не выполнил план работы (апелляционное ект дает право быть офлайн. Работодатель должен будет определить для работника конкретное время определение Мосгорсуда от 24.05.2017 по делу выполнения трудовой функции в  пределах рабо- № 33-19873/2017); чего времени. Вне этого времени работник может — нарушил сроки представления отчетов о вы- игнорировать сообщения работодателя. полненной работе (апелляционное определение

НАУКА — ТЕРМИН КОНСЬЮМЕРИЗМ Этим термином обозначают общественное движение потребителей, которые защищают свои права от недобросовестных продавцов. В России взаимоотношения между потребителями, производителями и продавцами регулирует Закон от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей». Также их права и обязанности закреплены в Конституции, 46 КоАП и др. Из-за определенных тенденций в развитии общества термин приобрел негативное значение — потребительство. 1750 г. до н. э. 1890 В законах царя Хаммурапи появились первые В Нью-Йорке сформировалась Лига покупателей правовые нормы потребительского права. Древ- под названием Label, что в переводе означает ярлык, ние нормы регулировали качество товаров и услуг, который крепится к товару. Лига покупателей стала ценообразование, а также устанавливали ответ- выдавать их тем организациям, которые отличались ственность за продажу некачественных товаров. качеством производимого товара.

e.korpurist.ru № 9, сентябрь 2020 Борьба с недоброкачественной продукцией и анти- источники правил торговли. Например, Псковская 47 монопольной политикой сплотила между собой лю- судная грамота в ХV веке содержала правила о сдел- дей в  определенные социальные группы, которые ках с мелким имуществом. Например, договор мены продвигают в жизнь систему защиты прав потреби- могли признать недействительным, если стороны телей. Власти стран выступают в качестве третьей находились в  пьяном виде и  после вытрезвления стороны. Чтобы урегулировать противоречия, они одна или обе стороны признали сделку невыгодной. разрабатывают и  принимают нормативно-право- вые акты о качестве и безопасности товаров. Законы об охране прав потребителей в  совре- менном понимании начали появляться в  ХХ веке История развития одновременно с  формированием общественных Потребительское движение началось в США, но по- движений. Всемирный характер защита интересов том быстро распространилось по всему миру. Это потребителей приобрела после того, как 1985 году стало оказывать большое влияние на деятельность Генеральная Ассамблея ООН единогласно приняла предприятий. В  дальнейшем консьюмеризм рас- резолюцию № 39/248 «Руководящие принципы для пространился на недобросовестную рекламу, недо- защиты интересов потребителей». стоверную информацию и  маркировку. Сейчас он является неотъемлемой частью маркетинга. Поя- Негативное влияние вилось множество передач, в которых просвещают В погоне за прибылью производители всячески население о качестве продукции. Специалисты из стараются подтолкнуть людей к  максимальному этой области активно консультируют потребителей уровню потребления своей продукции. Для этого о том, как защищать и отстаивать свои права. они используют различные приемы и всячески ре- кламируют новые товары. Людей усиленно убежда- Несмотря на то что общественное движение за- ют в том, что только наличие у них тех или иных щиты прав потребителей начало формироваться вещей обеспечит им престиж. В итоге постоянный только в XX веке, законодательство в этой сфере име- рост потребностей стал движущей силой экономи- ет более длительную историю. С момента перехода ки, который также повлиял на социальные и  по- от натурального хозяйства к меновому, когда люди литические процессы. Возникло общество массо- начали заключать сделки. Практически во всех сво- вого потребления. Товар или услуга утратили свое дах законов древних государств были определены «природное» значение и  стали символом социаль- нормы, которые защищали интересы граждан как ной идентификации человека, его причастности потребителей. На публичных рынках многих стран, к определенной общественной группе. Люди начи- которые были одним из древних способов торгов- нают потреблять бренды и  торговые марки, кото- ли, существовали специальные должности рыноч- рые ассоциируются с определенным стилем жизни. ного служащего. В  его обязанности входил надзор Такая особенность потребления также получила за соблюдением правил публичного рынка, наказа- название консьюмеризм. Появились и сторонники ние нарушителей и  поощрение честных торговцев. противоположных идей, например, фриганы, фру- В  Древнерусском государстве также встречаются галисты, антиглобалисты и др. 1927 1960 Вышла в свет книга С. Чейза и Ф. Дж. Шлинка «Что Создана Международная организация союзов потре- стоят ваши деньги». Авторы описали способы, ко- бителей. Через год американский президент Дж. Кен- торые используют лидеры американского бизнеса, неди выступил в Конгрессе с заявлением о том, что чтобы обмануть рядового обывателя. Это спровоци- необходимо создать систему государственного регу- ровало возникновение консьюмеризма. лирования потребительских правоотношений.

НАУКА — ТЕОРИЯ Зарубежный опыт позволит усовершенствовать нормы российского акционерного права и повысит инвестиционную привлекательность отечественных корпораций. Но сначала нужно проанализировать и определить те нормы, которые можно использовать в России. Механически внедрять нормы других стран нельзя. В этом вопросе разобралась старший юрист Корпоративно-правового управления 48 ПАО «Группа Черкизово» Светлана Михальченко. Модель российской корпорации. Полезные механизмы зарубежных правовых систем Р еформа российского акционерного пра- Право на управление корпорацией ва продолжается. За десять лет законо- Отечественные права акционеров на управление датель пересмотрел нормы об органи- обществом отличаются тем, что высшим органом зационно-правовых формах, определил управления является общее собрание. Соответ- права и  обязанности их участников, членов орга- ственно управляют обществом владельцы кон- нов управления, установил их ответственность. трольных пакетов ценных бумаг. Чтобы принять А в этом году появилась «дорожная карта» транс- любое решение, достаточно собрания, где за него формации делового климата в  сфере корпора- проголосуют большинство акционеров корпорации. тивного управления. Законодатель решил актуа- лизировать важные положения корпоративного Американский опыт. В  США функцию управ- регулирования с  учетом запросов бизнес-сообще- ления осуществляет совет директоров, правление ства (Распоряжение Правительства от 02.07.2020 и  директор или президент корпорации. Наиболее № 1723-р).  эффективным признается законодательство тех На данный момент существует целый ряд инсти- штатов, которое наделяет совет директоров мак- тутов, механизмов корпоративного права, которые симально широкими полномочиями. В таком слу- стоит пересмотреть. Не только для отечественной чае практически все полномочия корпорации осу- правовой науки, но и  для правоприменительной ществляет этот орган управления в  соответствии практики интерес в данном вопросе представляет с Модернизированным модельным законом о ком- иностранный опыт. Ведь корпоративное законо- мерческих корпорациях (Revised Model Business дательство США и  стран Европы имеет богатую Corporation Act (RMBCA) США, 1984 г.). историю и сложившиеся традиции. В акционерном праве США структура управ- ления общества построена на иных началах, чем