Юрист компании. Ознакомительный номер

ЮК №4 49 не защитит данные от утечки, распространения или уничтожения. А45 Постановление Седьмого Например, компания посчитала, что контрагент нарушил согла- ААС от 27.01.2021 по делу шение о конфиденциальности, и обратилась в суд. Потребовала № А45-18365/2020 взыскать 1 млн руб. штрафа — его предусмотрели в соглашении. Однако суд отказался взыскивать штраф, поскольку установил, что компания не ввела режим коммерческой тайны. Оформить лишь соглашение недостаточно — резюмировал суд.А45 Что еще необхо- димо сделать — далее. Определить, какие сведения компания относит к коммер- ческой тайне. Сделать это можно двумя способами: перечислить сведения либо в самом соглашении, либо в акте приема-переда- чи информации. Первый вариант подойдет, если компания точно знает, какую информацию передаст контрагенту, и этот пере- чень не будет дополнять позднее. Второй вариант — если компа- ния планирует дополнять или менять информацию. Это упростит документооборот: в соглашении о конфиденциальности можно прописать общие правила, а в акте приема-передачи — конкретизи- ровать перечень информации и иные условия. Закрепить порядок, как обращаться с конфиденциаль- ной и коммерческой информацией, и вести учет лиц, у кото- рых есть к ней доступ. Советуем фиксировать во внутренних документах, какие сведения каким контрагентам передает компа- ния. Например, компания может принять положение об обраще- нии с конфиденциальной информацией и в нем конкретизировать перечень защищаемых данных, а также установить общий поря- док работы с ними. В приложении к такому локальному акту стоит предусмотреть форму журнала регистрации, чтобы вести список лиц, в том числе контрагентов, которые имеют доступ к конфи- денциальной информации. Пример Научный центр Общество из практики Указывал, что чертежи — это Считало, что размести- Рабочие чер- коммерческая тайна, и просил ло чертежи на своем сайте тежи компа- ограничить к ним доступ. законно. нии оказались в интернете. ПОБЕДА Она потребова- ла ограничить Суды к ним доступ Отказались ограничивать доступ к чертежам истца, которые оказались в интернете. Указали, что в отношении чертежей истец не создал необ- ходимые условия, чтобы сработал режим коммерческой тайны. В част- ности, работник, который имел доступ к чертежам, не был ознакомлен с перечнем информации, которая составляет коммерческую тайну. Источник: постановление С И П от 16.11.2017 по делу № А33-28905/2016

50 Компания Какую информацию не удастся защитить Конфиденциальность как коммерческую тайну Сведения, что компания нарушала или санитарно-эпидемиологической конфиденциальные, то положения со- закон и привлекалась к ответствен- обстановке не удастся защитить как глашения в этой части будут считать- ности, имеет долги по зарплате, коммерческую тайну. Также бес- ся недействительными. Контрагент о численности работников, усло- смысленно указывать в соглашении их вправе игнорировать. Полный за- виях труда, показателях производ- о конфиденциальности, что инфор- крытый перечень сведений, которые ственного травматизма, свободных мация из учредительных докумен- не могут составлять коммерческую рабочих местах, о состоянии про- тов конфиденциальна. Даже если тайну, указан в Законе о коммерческой тивопожарной безопасности компания укажет такие сведения как тайне. Источник: ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 №98-ФЗ «О коммерческой тайне» ГК П. 1 ст. 394 ГК Промаркировать папки, флешки, диски с коммерческой ВС7 П. 60 постановления тайной. Советуем нанести на материальные носители, на которых храните или с помощью которых передаете конфиденциальную Пленума ВС от 24.03.2016 информацию, гриф «Коммерческая тайна» и написать полностью №7 наименование компании и адрес. ФНС Абз. 5 раздела 4 при- Установить ответственность за нарушение конфиденциаль- каза ФНС от 12.12.2006 ности. Когда оформляете соглашение о конфиденциальности, № САЭ-3-13/848@ не забудьте прописать ответственность за его нарушение, напри- мер, установить штрафную неустойку. Если контрагент нарушит соглашение, будет обязан заплатить компании не только неустойку, но и убытки в полной сумме сверх нее.ГК, ВС7 Соблюдать конфиденциальность информации. Компа- ния не сможет потребовать возмещения убытков с контрагента, сотрудника или иного лица, который нарушил режим коммерче- ской тайны, если она сама не принимала меры, чтобы соблюдать конфиденциальность информации. Причем недостаточно толь- ко принять локальные акты, компании необходимо обеспечить фактическую защиту данных и при бумажном, и при электрон- ном документообороте.ФНС Также это стоит отразить в соглашении о конфиденциальности. Защитили соглашением о конфиденциальности персональные данные клиентов 152ФЗ Ст. 6, 7, 19 Федераль- Компании следует обеспечить конфиденциальность персональных ного закона от 27.07.2006 данных не только своих сотрудников, но и клиентов, представите- №152-ФЗ «О персональ- лей контрагентов и иных лиц, чьи данные она обрабатывает. Это ных данных» необходимо делать по двум причинам. Во-первых, этого требу- ет Закон о персональных данных,152ФЗ и компания получит штраф, КoАП Ст. 13.11 КоАП если нарушит его.КоАП Во-вторых, есть случаи, когда компания пла- нировала заключить от имени и по поручению своего клиента сделку с контрагентом, и для этих целей передала контрагенту пер- сональные данные клиента. Однако заключить договор с клиентом

Соглашение о конфиденциальности ЮК №4 51 к ____________________ Выберите, ка- кое соглашение г. ________ «__» _________ 20__ г. о конфиденци- альности офор- [Наименование организации/ИП/Ф. И. О.], именуемое в дальнейшем мить — есть два «Сторона 1», в лице [должность, Ф. И. О.], действующего на основании варианта. [наименование документа], с одной стороны и Односторон- нее — когда [Наименование организации/ИП/Ф. И. О.], именуемое в дальнейшем обязанность со- «Сторона 2», в лице [должность, Ф. И. О.], действующего на основании хранять конфи- [наименование документа], с другой стороны, денциальность данных возлага- совместно именуемые в дальнейшем «Стороны», руководствуясь прин- ют на одну сто- ципами развития отношений на взаимовыгодной основе, соблюдения рону. условий гарантированной защиты Конфиденциальной информации, Взаимное — как а также стремлением не допускать разглашения Конфиденциальной в данном случае, информации третьим лицам, заключили Соглашение о конфиденциаль- когда обе ком- ности (далее — Соглашение) о нижеследующем: пании получа- ют друг от друга 1. ТЕРМИНЫ И ОПРЕДЕЛЕНИЯ конфиденциаль- ную информа- Для целей Соглашения нижеприведенные термины, если контекст цию и обязуются и содержание Соглашения не требуют иного, имеют следующие защищать ее значения: Добавьте наи- 1.1. Конфиденциальная информация — информация, передаваемая менование Раскрывающей Стороной в любой форме (письменной, устной, документа, к ко- электронной, графической и т. д.) Принимающей Стороне торому заключа- в рамках ________________, имеющая действительную или потенци- ете соглашение, альную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, или указание к которой нет свободного доступа на законном основании и которую на переговоры Раскрывающая Сторона желает защитить в качестве конфиденциальной от разглашения. В отношении Конфиденциальной информации Сторо- Укажите, к чему нами введен Режим защиты конфиденциальной информации. заключаете со- глашение: «ис- 1.2. Режим защиты конфиденциальной информации — комплекс полнения правовых, административных, организационных и технических меро- Договора № __ приятий, предпринимаемых Сторонами, по ограничению доступа от ____ г.» либо к Конфиденциальной информации и Носителям информации в целях «проводимых обеспечения ее сохранности и недоступности третьим лицам, преду- переговоров к за- смотренный законодательством РФ, а также нормативными актами ключению Дого- и документами Сторон по защите Конфиденциальной информа- вора ____» ции. Режим защиты конфиденциальной информации устанавливается в отношении информации с Грифом конфиденциальности. 1.3. Носитель информации — материальные объекты, в которых Кон- фиденциальная информация находит свое отражение. 1.4. Гриф конфиденциальности — реквизиты, свидетельствующие о конфиденциальности информации, наносимые на Носители информа- ции и (или) содержащиеся в сопроводительной документации. Конфи- денциальная информация должна иметь гриф «Коммерческая тайна». <...>

Компания 52 Конфиденциальность Соглашение о конфиденциальности будет действовать, даже если стороны в итоге не заключат сделку компания не смогла. Контрагент сам связался с клиентом и пред- ложил ему более выгодные условия при прямом сотрудничестве, на что тот согласился. Как избежать таких ситуаций — далее. Включить персональные данные в качестве объекта защиты в соглашение о конфиденциальности. Компания вправе допол- нить соглашение условием, по которому контрагент не вправе использовать персональные данные, которые ему передает ком- пания в рамках сотрудничества, в своих коммерческих или иных целях. Это позволит предотвратить ситуации, когда контрагент воспользуется персональной информацией, чтобы переманить клиента себе. А если такое произойдет, у компании будет право требовать неустойку и возмещение убытков: главное — предусмо- треть такие санкции в соглашении о конфиденциальности. На сайте Оформили соглашение о конфиденциальности еще до начала переговоров Полный текст соглашения Чтобы защитить сведения компании, советуем заключать согла- о конфиденциальности шение о конфиденциальности не после того, как оформили скачайте на e.law.ru с контрагентом договор, и не во время переговоров, а еще перед их началом. Далее посмотрите, что учесть, перед тем как подписывать соглашение. Выбрать, какую информацию защитить соглашением о кон- фиденциальности. С помощью non-disclosure agreement или NDA, то есть соглашения о конфиденциальности, можно защищать информацию как обеих сторон, так и одной. В соглашении ком- пании должны идентифицировать основные объекты и сведения, которые попадают под защиту. Например, условия сделки, про- токолы совещаний, информацию о производственных процессах. Советуем в соглашении о конфиденциальности установить ответ- ственность за разглашение и утрату конфиденциальных данных, например штраф. Соглашение будет действовать даже в том случае, если стороны в итоге не заключат сделку. Причем срок действия соглашения можно установить любой — хоть на 10 лет



54 Компания Корпоративные отношения Когда директора вернут из-за ошибок в решении участников и еще три вывода ВС о собраниях Наталья Бунина Адвокат КА Pen & Paper Поможет: избежать ошибок при подготовке собрания, из-за которых решение затем оспорят. Разобрали, из-за чего участникам компаний не удается принять на собрании решение или отстоять его при оспаривании. В част- ности, из-за каких недочетов в корпоративных процедурах участ- ников обвиняют в злоупотреблении правом, когда повторное одобрение не поможет, а какие доводы в пользу решения все же защитят его. Из-за каких ошибок ВС поддержал отмену решений собраний и как выводы судов использовать в корпоративной рабо- те вашей компании, читайте далее. Вывод активов не оправдывает нарушение корпоративных процедур при смене директора Если участники считают, что директор причиняет убытки компа- нии, например заключает невыгодные сделки или выводит акти- вы, то стремятся как можно быстрее уволить его. Срочно проводят собрание и из-за спешки или препятствий со стороны директо- ра и отдельных участников допускают нарушения процедуры. При таком подходе рискуют, что решение оспорят, а действия его инициаторов посчитают злоупотреблением правом. Тогда дирек- тор сможет потребовать зарплату за период вынужденного прогу- ла. Довод о безотлагательности собрания не сработает.

ЮК №4 55 Так, участник оспаривал решение, которым уволили директора — ВС А29 Определение ВС его супругу. Владельцы 2/3 доли настаивали на решении: директор от 21.12.2022 по делу выводила активы и в переписке признавала, что выступает номи- № А29-8351/2021 налом. Более того, ссылались, что спустя месяц провели еще одно собрание, где подтвердили решение об увольнении. Но суды под- ВС А40 Определение ВС держали истца, поскольку собрание провели с нарушением корпо- от 04.08.2022 по делу ративных процедур, а ответчики злоупотребили правом.ВС А29 № А40-176423/2021 Во-первых, поздно уведомили истца о собрании. Во-вторых, не было оснований для созыва. Третье: отсутствовал кворум. Все эти нарушения участники объясняли тем, что срочное собрание — вынужденная мера, чтобы защитить компанию. Но суды не посчи- тали это поводом игнорировать корпоративные процедуры: решение ничтожно. Ничтожное решение нельзя подтвердить. При этом само по себе повторное собрание с целью подтвер- дить предыдущее решение — не злоупотребление. Пример: участник оспаривал решение собрания, которое провели спустя три месяца после предыдущего с аналогичной повесткой. Утверж- дал, что в обществе корпоративный конфликт и бизнес-партнеры злоупотребляют правом. Ведь единственная цель собрания — усложнить оспаривание предыдущего решения, которым прекра- тили полномочия истца как директора. Сам он на втором собрании присутствовал и возражал против подтверждения решения о своем уходе. Но суды не увидели оснований признать повторное решение недействительным. Участника о собрании уведомили. За увольне- ние было большинство голосов, а процедуру не нарушили. Новое собрание с целью подтвердить решение предыдущего само по себе не нарушает корпоративные процедуры.ВС А40 Как суды рассматривают споры о собраниях компаний* 300 295 270 200 205 33 17 Число споров о созыве общего собрания 100 1-е полугодие 2021 1-е полугодие 2022 участников юрлиц 30 Число споров об обжаловании 0 решений органов 1-е полугодие 2020 управления юрлиц * Споры о созыве общих собраний и обжаловании решений органов управления обществ составляют около Источник: cdep.ru 3 процентов от общего количества корпоративных споров. Эта тенденция сохраняется последние три года.

56 Компания Как миноритарий придрался к комнате для ознакомления Корпоративные отношения с материалами к собранию. Что решили суды Организовать ознакомление с ин- нарушен порядок ознакомления с ин- миноритарию направили в срок, а ин- формацией к собранию участников формацией к собранию. Во-первых, формация в свободном доступе в ви- компания вправе по своему усмотре- не соблюден 20-дневный срок, кото- де бумажных документов лежала нию. В законе нет конкретных тре- рый предусматривает Закон № 208- на столе, за которым в обществе всег- бований к этой процедуре. Главное, ФЗ об АО. Во-вторых, в помещении да проводят общие собрания акцио- чтобы участников уведомили зара- с материалами к собранию участник, неров. Помимо этого суды указали, нее и предоставили доступ к матери- когда пришел на ознакомление, нико- что закон не предусматривает, чтобы алам. К такому выводу пришли суды го там не обнаружил, о чем составил в комнате для ознакомления кто-либо в деле, где миноритарий среди иных акт. Однако эти действия не помогли обязательно находился и помогал доводов против решения утверждал: ему выиграть. Извещение о собрании участнику собрания. Источники: постановление АС Московского округа от 07.06.2022 по делу № А41-61329/2021, ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» ВС А70 Определение ВС Передавать полномочия управляющему от 06.07.2022 по делу необходимо по правилам, как для директора № А70-1579/2021 Если компания передает полномочия исполнительного орга- ГК Ст. 10 ГК на управляющей компании или ИП, следует соблюдать прави- ла об избрании директора. Трудность у компаний возникает из-за того, что закон не относит назначение управляющего к вопро- сам, по которым необходимо квалифицированное большинство голосов. Однако нотариусы и суды требуют, чтобы решение под- тверждали именно так. Полномочия управляющего аналогичны полномочиям директора. И, если иное не прописали в уставе, про- цедура для решений о назначении должна быть одинаковой. Так, в одном из дел участник требовал признать принятым реше- ние о передаче полномочий управляющему. Нотариус же счел, что голосов «за» было недостаточно: нужно квалифицированное большинство не менее ¾ голосов. Суды поддержали нотариуса. Управляющий выступает в качестве единоличного исполнительно- го органа общества. Поэтому порядок для назначения директора и передачи полномочий управляющему одинаковый.ВС А70 Распределение прибы- Решение отменят, если участник голосовал ли — право общего со- вопреки корпоративному договору брания. В законе нет запретов и ограниче- Если участник голосовал на собрании без учета требований кор- ний для целей, на кото- поративного договора — решение признают недействительным. рые направят прибыль Суды считают, что такой участник нарушает не только обязатель- общества. ства перед партнерами, но и корпоративные процедуры. Его пра- во не подлежит судебной защите.ГК К примеру, суды поддержали Определение В С миноритария, который стал стороной корпоративного договора. от 18.11.2022 по делу По его условиям мажоритарий должен был поддержать кандида- № А36-6887/2021 туру директора, которую предложил миноритарий, но не сделал

ЮК №4 57 этого.ВС А40-1 В аналогичных случаях суды признают приоритет кор- ВС А40-1 Определение ВС поративного договора, даже если в нем порядок принятия реше- от 31.10.2022 по делу ний не соответствует правилам о порядке проведения собрания № А40-185725/2021 в статье 37 Закона №14-ФЗ об ООО. Решение, которое противоре- чит договоренностям участников, недействительно. Собрание вправе пересмотреть предыдущее решение о прибыли Участники и акционеры могут на повторном собрании изменить ВС А41 Определение ВС решение о распределении прибыли, которое принимали рань- от 04.10.2022 по делу ше. Это не противоречит закону. Суды отказывают в исках недо- № А41-53312/2021 вольных акционеров об оспаривании таких решений, если не было существенных нарушений процедуры. Кроме того, чтобы защи- ВС А67 Определение ВС тить такое решение, советуем указывать на то, что оно соот- от 11.05.2022 по делу ветствует финансовым интересам компании. В частности, из-за № А67-1841/2021 экономической ситуации, смены направлений деятельности, необ- ходимости финансовой подушки.ВС А41 Например, общее собрание уменьшило сумму прибыли к рас- пределению. Вместо выплаты дивидендов средства направили в оборот. Суды учли, что это произошло после пандемии. Следо- вательно, поддержать работу компании приоритетнее, чем выпла- тить дивидендыВС А67 Пример Финуправляющий Компания из практики участника компании Возражала, что сам участ- ВС: участни- Оспаривал решение, кото- ник-банкрот пришел на со- ка-банкрота рое приняли без него, а значит, брание, поэтому кворум на собрании не было кворума. соблюден. нельзя учиты- вать для про- ПОБЕДА верки кворума. Вместо него Суды должен голо- совать управ- Управляющего уведомили о собрании за три дня до него и проигно- ляющий рировали просьбу перенести. При этом на собрании был сам участ- ник-банкрот с правом совещательного голоса. Для решения вопросов по повестке необходим был 100-процентный кворум. Но три инстан- ции не увидели нарушений. Сослались на устав компании: даже при на- рушении правил созыва собрание правомочно, если на него пришли все участники. ВС направил дело на пересмотр. Присутствовать как участ- ник вправе только его управляющий, а не он сам. Кворума не было, а без него решение ничтожно. Источник: определение В С от 12.08.2022 по делу № А41-38091/2020

58 Компания Интервью Мы доказали, что персонаж, несмотря на его внешнее изменение, — Чебурашка Наталья Сигачева, директор по правовым вопросам «Союзмультфильма» Беседовала Наталья, у Вашей компании есть споры по персонажам Мария Ивакина мультфильма «Чебурашка». Расскажите, пожалуйста, о них. У нас несколько судебных дел по Чебурашке. Одно из них — спор Главный редактор с ресторатором Дмитрием Левицким. Он назвал ресторан «Тебура- сика» — это японская транслитерация слова «Чебурашка», визуа- Фотографии лизировал его образом Чебурашки. Единственное, этот образ был Дмитрия Цоя внешне изменен — это был повзрослевший Чебурашка, который вернулся из Японии. В ресторане подавался алкоголь. В картине мира «Союзмульт- фильма» наши персонажи и алкоголь — несовместимые вещи. При этом Дмитрий Левицкий не нашел необходимым получить разрешение на использование персонажа и считал, что если персо- наж переработан, то его использование законно. Удалось доказать, что это все-таки Чебурашка? Спор длился два года. Процесс был сложным и постоянно откла- дывался ввиду активного процессуального сопротивления ответ- чика и третьих лиц. Так, например, одна из компаний ответчика незаконно зарегистрировала два товарных знака с использованием имени и образа Чебурашки, что привело к двум отдельным арби- тражным производствам. Мы «погасили» в Роспатенте два товарных знака и доказали, что персонаж, несмотря на его внешнее изменение,— это Чебураш- ка и его изображение использовали незаконно. Также нам удалось доказать, что наименование «Тебурасика», написанное на япон- ском языке, — это имя персонажа Чебурашка. В итоге суд первой инстанции присудил нам компенсацию в раз- мере 8 млн руб.



60 Компания 11 Как обосновали размер компенсации? Интервью юристов Мы заявляли сумму как двукратный размер стоимости пра- работают ва использования произведения. В качестве доказательств в юротделе привели справки от организаций, которые осуществляют дея- «Союзмульт- тельность на лицензионном рынке мультфильмов и персона- жей. Также представили лицензионные договоры, которые мы фильма» заключаем на использование персонажей «Золотой коллекции “Союзмультфильма”». Кроме того, суд учел, что за 3,5 месяца незаконного использова- ния персонажей — это период, за который были заявлены исковые требования, — ответчик и подконтрольное ему лицо получи- ли в ресторане выручку в размере более 24 млн руб., из которых 11,1 млн руб. — розничная продажа алкоголя. Создание мультфильма влечет право на регистрацию товарных знаков на персонажей? У нас получается два объекта: интеллектуальные права и товарные знаки. Интеллектуальные права нигде не регистрируются. А товар- ные знаки мы можем как регистрировать, так и нет. Лучше, конеч- но, это сделать. Иначе у регистратора не будет оснований отказать в регистрации товарного знака третьим лицам. Или, например, мы регулярно получаем запросы от таможни. В запросах указано, что они нашли, например, 36 кг мерча с Чебу- рашкой. Таможня спрашивает, есть ли лицензионный договор и, если нет, то какой будет ущерб. О компании Часто нарушают исключительные права компании? Довольно часто. Ежегодно мы берем одну из франшиз и чистим ее. «Союзмультфильм» — В прошлом году это была франшиза «Умка». Мы прекратили пра- советская и российская вовую охрану 60 товарных знаков «Умка». государственная кино- Регистрация товарных знаков за третьими лицами является пре- студия мультипликаци- пятствием в регистрации товарных знаков за правообладателем. онных фильмов. За время Также это позволяет третьим лицам, которые незаконно исполь- ее существования выпу- зуют зарегистрированный товарный знак, производить товары щено более 1,5 тысячи и оказывать услуги низкого качества без какого-либо контроля со мультфильмов в разных стороны правообладателя. жанрах и художествен- ных техниках: куколь- Получается, Роспатент регистрирует товарные знаки ной, пластилиновой на известные персонажи в пользу непонятных юрлиц. и рисованной. Роспатент не обязан проверять, есть ли настоящий правооблада- тель, то есть он смотрит по своей базе, что можно противопоста- вить. Есть молодые регистраторы, которые не знают, например, как выглядят пчелы из «Винни Пуха», и просто регистрируют этот товарный знак как оригинальное произведение.

ЮК №4 61 К сожалению, пока нет единого работающего в полной мере ресур- О себе са, куда бы загружались все правообладатели, образы, мультики, кадры, музыка. Но поскольку у нас было много дел с Роспатентом, Ранее работала в холдин- сейчас регистраторы знают, что есть «Золотая коллекция “Союз- ге «СТС Медиа», а также мультфильма”» и когда регистрируется товарный знак, иног- в рекламных агентствах да нам присылают уведомление, что им поступила заявка на тот полного цикла. или иной персонаж. Нас спрашивают, являемся ли мы правообла- дателем персонажа, и если да, то мы предоставляем соответствую- щие доказательства. Как ваша компания выявляет нарушение прав? К сожалению, у нас нет какой-то единой системы. Есть подряд- чик, который отслеживает нарушения в сети и занимается делами до 100 тыс. руб. У него есть тайные покупатели, которые прихо- дят в магазин, делают контрольную закупку и потом на основании чеков и товара составляют претензию. Нарушениями свыше 100 тыс. руб. занимаемся сами. Наша зада- ча — сделать бизнес. Мы всегда пытаемся договориться: прихо- дим к нарушителю, говорим, что у нас есть доказательства, что он производит контрафактную продукцию, и предлагаем заклю- чить лицензионное соглашение. Часто заключаем лицензионные договоры, нам выплачивают компенсацию за прошлые периоды для того, чтобы просто закрыть эту историю, и на будущий пери- од заключаем лицензионный договор. «Союзмультфильм» всегда открыт к переговорному процес- су, к индивидуальной работе с каждым производителем, и толь- ко отказ от прямого диалога является для студии поводом, чтобы обратиться в суд. Какими еще вопросами занимается юротдел? У нас есть производство: сейчас студия производит свыше 2000 минут, или 300 эпизодов, разных сериальных проектов в год, не считая полнометражной анимации. Каждый эпизод — это 50–60 подрядчиков, с каждым из них нужно заключить договор, приложение, акт, отсмотреть серию. У нас много лицензионной продукции и есть отдельный человек, который занимается только лицензионными договорами. Еще есть два мультимедийных парка: в Москве и Казани. Также идет запуск парка в Перми. Парками занимается отдельный юрист. Кроме этого у нас есть международные продажи: продаем за преде- лы РФ контент и мерч. Также у нас работает детский центр, мы создаем театрализован- ные представления, различные шоу-программы и запустили аксе- лератор проектов

62 Компания Трудовые отношения Уехавшие сотрудники. FAQ по резидентству, НДФЛ и увольнениям Юрий Иванов Сергей Лихачев Советник практики трудового права Руководитель направления налоговой Alumni Partners, адвокат практики Alumni Partners, к. ю. н. Поможет: минимизировать риски доначислений НДФЛ и штрафов по сотрудникам-нерезидентам. Если в компании есть сотрудники, которые работают удаленно за границей, риски работодателя повышаются: в апреле многие из тех, кто уехал осенью 2022 года, теряют российское налоговое резидентство. Если рассчитывать НДФЛ по-старому, компания рискует получить доначисления и штрафы. При этом есть ситу- ации, когда, наоборот, возможно снять с себя ответственность за налоги сотрудника, если он согласится скорректировать трудо- вой договор. На вопросы, которые чаще всего возникают у работо- дателей из-за переезда сотрудников за границу, ответили в статье. Когда можно уволить сотрудника из-за того, что покинул Россию Прежде всего оговоримся: увольнение — в любом случае право, а не обязанность работодателя. Соответственно, если сотрудник уехал за границу, но продолжает работать оттуда удаленно и рабо- тодателя это устраивает, увольнять сотрудника он не обязан. Если же такая ситуация работодателя не устраивает, возможно три вари- анта. Если заключали обычный, недистанционный трудовой дого- вор, компания вправе вызвать сотрудника в офис, а при неявке оформить прогул. Затем на этом основании уволить сотрудника. Другой случай — когда в договоре есть условие об удален- ной работе, но также указано, что дистанционное рабочее место

ЮК №4 63 находится в России. Отъезд за границу может стать основани- ТК Ст. 312.8 ТК ем для увольнения, но только если из-за этого стало невозмож- но выполнять работу.ТК Это, однако, работодателю нужно будет зафиксировать документально. Например, в докладной записке или протоколе заседания комиссии. А потом доказать в суде, что из-за переезда за границу сотрудник не мог работать как прежде. Третий случай — если в трудовом договоре прописан дистанци- онный характер работы, но не указано рабочее место либо пря- мо указано, что оно находится или может находиться за границей. В этом случае работодатель не вправе предъявить сотруднику пре- тензии и накладывать какие-либо санкции. Обязан ли сотрудник сообщать об отъезде Закон не обязывает сотрудников, в том числе дистанционных, сообщать работодателю об отъезде за границу. Таких требова- ний нет ни в ТК, ни в НК. Аналогично и работодатель не обязан истребовать эти сведения даже как налоговый агент. Следователь- но, ни одну из сторон трудовых отношений нельзя оштрафовать или иным образом наказать за неуведомление об отъезде за грани- цу. Однако обязанность уведомлять о выезде за пределы России можно включить в трудовой договор. Если сотрудник эту обязан- ность не исполнит, то его можно будет привлечь к дисциплинар- ной ответственности. Есть ли санкции за работу с удаленщиками, которые уехали за рубеж Есть незначительный риск того, что работодателей будут штра- КoАП Ст. 5.27 КоАП фовать за работу с лицами, которые покинули Россию.КоАП Такое опасение существует из-за позиции ГИТ: дистанционная рабо- МТ Письма Минтру- та не может выполняться из-за границы, поскольку ТК действует да от 07.12.2016 только в России, поэтому работодатель не может за ее пределами № 14-2/ООГ-10811, выполнять обязанности по охране труда.МТ Есть гипотетический от 16.01.2017 №14-2/ риск того, что ГИТ сочтет ситуацию, когда сотрудник работает ООГ-245, от 17.02.2016 из-за рубежа, нарушением трудового законодательства. В этом слу- № 14-2/В-125 чае ГИТ может выдать работодателю предписание устранить нару- шение и оштрафовать максимум на 70 тыс. руб. Такая вероятность выглядит невысокой. Во-первых, нет прямо- го нарушения ТК. Во-вторых, в отношении дистанционных работ- ников работодатель освобожден от большинства обязанностей в области охраны труда. В-третьих, если за границей на сотрудника

64 Компания не распространяется ТК, то стороны не могут его нарушить. Трудовые отношения На сегодняшний день практики каких-либо претензий за работу с уехавшими удаленщиками нет. Когда изменятся налоговые обязанности работодателя МФ Письма Минфина Уплачивать ли за уехавшего сотрудника НДФЛ, зависит от фор- от 05.12.2022 №03-04- мулировки места работы в его трудовом договоре. Если прямо 06/118683, от 25.02.2022 прописали, что сотрудник исполняет трудовые обязанности за гра- № 03-04-05/13207, ницей, российский работодатель не обязан заниматься его налога- от 20.01.2021 №03-04- ми. В этом случае действует правило: сотрудник получает доход 06/2495, от 08.05.2019 от источника за пределами России. У сотрудника, ставшего нало- № 03-04-05/33559 говым нерезидентом, такой доход не облагают НДФЛ. Это пози- ция Минфина, которую тот неоднократно озвучивал, в том числе АС Постановления АС Ураль- в 2022 году.МФ Суды с таким подходом согласны.АС Сотруднику ского округа от 11.10.2021 необходимо выплачивать полную зарплату без учета НДФЛ. по делу № А07- 14293/2020, Девятого Если же в договоре не уточнили, что дистанционный сотруд- ААС от 03.10.2014 по делу ник работает за пределами России, его доход с высокой вероятно- № А40-42582/2014 стью налоговики квалифицируют как доход от источника в РФ. В этом случае рекомендуем удерживать НДФЛ в размере 30 про- центов с момента, когда сотрудник станет нерезидентом. Оставить прежнюю ставку 13 процентов для работодателя рискованно: если ИФНС выяснит налоговый статус сотрудника, то доначислит ком- пании налоги и оштрафует. Поэтому для налоговых целей работо- дателю безопаснее определить в трудовом договоре, что сотрудник работает за пределами России. Но подписать такое допсоглашение сотрудник может только по своей воле. Кроме того, Минфин представил законопроект, в котором предлагает зарплату от российского работодателя облагать стан- дартным НДФЛ независимо от того, где живет и выполняет обя- занности сотрудник. Сейчас проект проходит общественное обсуждение. Об изменениях сообщим на e.law.ru. НК П. 2 ст. 207 НК Как определить, когда сотрудник утратил статус налогового резидента Чтобы оставаться резидентом, сотрудник должен находиться в Рос- сии не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих под- ряд месяцев.НК При этом для расчета НДФЛ статус российского резидента определяют по итогам налогового периода по НДФЛ — календарного года.

ЮК №4 65 Пример: зарплату в компании выплачивают 5-го числа каждого Срок давности для при- месяца. Сотрудник покинул страну 1 октября 2022 года. При еже- влечения налогового месячной выплате бухгалтерия отсчитывает назад 12 месяцев агента к ответственно- с даты получения дохода и определяет, сколько дней сотрудник сти — три года был в РФ за этот период. По итогам 2022 года количество дней меньше, чем 183. Значит, сотрудник — резидент РФ в 2022 году. Но при выплате зарплаты в апреле бухгалтерия смотрит период с 5 апреля 2022 года по 4 апреля 2023 года: получается уже 185 дней. В этом случае сотрудник уже нерезидент, и удерживать следует 30 процентов от его дохода. Как действовать, если сотрудник скрывал переезд Трудность возникнет, если компании неизвестна точная дата отъез- НК-1 П. 1 ст. 109 НК да, а сотрудник отказывается ее сообщать и просит оставить НДФЛ 13 процентов. В такой ситуации рекомендуем удерживать повы- шенный налог исходя из того, когда узнали о том, что сотрудник за границей. Чтобы минимизировать риски доначислений, сто- ит сохранить переписку, где он говорит о своем местонахождении или сделать скриншоты соцсетей, если там есть сведения об этом. Так сможете в случае претензий инспекторов обосновать добро- совестность вашей компании и отсутствие вины в некорректном расчете НДФЛ. Без вины налогового агента не привлекут к ответ- ственности.НК-1 Однако доказывать отсутствие вины придется ско- рее всего уже в суде. Что грозит компании, если удерживала 13 процентов НДФЛ у нерезидента ИФНС довзыщет разницу между уже уплаченными компанией НК-2 П. 10 ст. 226 НК 13 процентами НДФЛ и ставкой 30 процентов и пени с работода- НК-3 Ст. 126.1 НК теля как с налогового агента.НК-2 Это возможно за предыдущие три года до того, в котором вынесли решение о проверке. Оштрафо- А42 Постановление АС вать работодателя могут на 20 процентов от суммы доначисления. Северо-Западного окру- Кроме того, возможен штраф в размере 500 руб. за каждый пред- га от 11.07.2022 по делу ставленный документ с недостоверными сведениями.НК-3 № А42-3434/2020 Например, компании доначислили почти 7 млн руб. НДФЛ, пеней и штрафов за то, что продолжала удерживать налог по став- ке 13 процентов, хотя сотрудник долго проживал в Испании. Сре- ди доказательств от ИФНС, которые принял суд, были в том числе данные о пересечении границы, заявления о перерасчете комму- нальных платежейА42

66 Компания Защита бизнеса С компании взыскивают бездоговорное потребление. Аргументы, чтобы отклонить требования Елена Пронина Директор Центра правовой помощи в энергетике В статье: какие аргументы сработают в суде против требований энергетических компаний. А28 Постановление АС Компания рискует заплатить гораздо большие суммы, чем должна Волго-Вятского окру- была бы по ежемесячным счетам, если ей вменяют бездоговорное га от 21.09.2021 по делу потребление энергии. К примеру, суды взыскали с компании 53 млн № А28-36/2020 руб.: не приняли ни реальные показания счетчика, ни довод о том, что энергетики не выставляли платежки.А28 В статье — из-за чего такая угроза возникает, как ее предотвратить и чем возражать, если энергетическая организация уже взыскивает оплату за бездоговор- ное потребление. Договор на техно- Ссылаться на фактические договорные отношения логическое присо- единение заключает Часто компаниям даже неочевидно, что вообще допускают нару- сетевая организация. шения, которые связаны с оплатой энергии. Практика показыва- Договор энергоснабже- ет, что основные причины две. Первая: не разграничивают договор ния — гарантирующий на оказание услуг технологического присоединения и договор поставщик энергоснабжения. Это разные сделки с разными организациями. Нередко такие компании получают акты о технологическом при- соединении и не заключают затем договоры энергоснабжения.

ЮК №4 67 Когда не получают ежемесячные платежки, уверены, что про них ВС А41 Определение ВС забыли или что это «проблема поставщика». Это заблуждение. от 17.01.2022 по делу № А41-51366/2020 Вторая причина обвинений: компании недооценивают значи- мость процедуры заключения и перезаключения договора энер- ВС А40 Определение ВС госнабжения. Многие считают: достаточно направить заявку от 08.02.2018 по делу на договор. Это неверно. Договор энергоснабжения необходимо № А40-151898/2016 заключать в письменном виде. Более того, процесс согласования сделки с поставщиком не означает акцепт с его стороны. Поэтому ВС А28 Определение ВС договор не посчитают заключенным с даты заявки компании. от 14.01.2022 по делу № А28-36/2020 Так, из-за недооценки важности договорной работы с поставщи- ками компания заплатила 42,6 млн руб. за электричество. В этом деле поставщик расторг договор из-за неоплаты, а через три меся- ца составил акт о бездоговорном потреблении. Позднее компания повторно направила заявку, стороны заключили договор. Но в суде сослаться на фактические договорные отношения компании не удалось. Все инстанции, в том числе ВС, указали, что спорный период нельзя расценивать как преддоговорный. Это возможно, если бы компания вовремя подала заявку, представила переписку, которая бы показала намерение возобновить договорные отноше- ния. То есть сделала бы это до того, как поставщик выявил бездого- ворное потребление.ВС А41 Возражать против обвинений в бездоговорном потребле- нии следует ссылкой на фактические договорные отношения. Это возможно, если гарантирующий поставщик выставляет счет за электричество, а потребитель энергии оплачивает его, передает показания. Это подход Верховного суда.ВС А40 Если же техприсоеди- нение произвели корректно, установили приборы учета, это само по себе еще не повод признать фактические договорные отноше- ния. Ссылку «поставщик не выставлял счета, мы не знали, куда пла- тить» и непереданные показания суды отклоняют.ВС А28 Поискать ошибки и нестыковки в документах от сетевой организации Компанию могут обвинить в бездоговорном потреблении, если ВС А32 Определение ВС есть любой из двух признаков. Первый: не заключили договор от 11.06.2021 по делу энергоснабжения. Второй: самовольно подключились к сети.ВС А32 № А32-22290/2019 Самовольное подключение выявляют чаще у граждан, чем у ком- паний, но и такие случаи не редкость. Причем речь как о подклю- чении к сетям без договора на техприсоединение, так и об ошибках в документах о нем. Есть случаи, когда сами сетевые организации допускают ошибки в документах о технологическом присоедине- нии, но цену таких ошибок предъявляют потребителям энергии.

68 Компания К примеру, компания купила нежилые помещения у застройщика. Защита бизнеса Он передал документы о техприсоединении, которые оформила сетевая организация, но компания не смогла заключить дого- ВС А41-1 Определение ВС вор энергоснабжения: данные в актах техприсоединения отлича- от 07.07.2021 по делу лись от технических условий. Сетевая организация потребовала № А41-41677/2020 заключить новый договор. Затем выдала новые документы о тех- присоединении, пришла с проверкой и выявила бездоговорное потребление электроэнергии. Первая инстанция с этим не согласи- лась, но апелляция и кассация взыскали с компании 8,5 млн руб. Отбиться от требований удалось только в ВС. Он указал: компа- ния, чтобы заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения, представляет документы о техприсоединении. Но расхождения в них допустил сам истец — сетевая организа- ция. Инициатива оформить новые технические условия и акт тоже исходили от нее. Значит, она знала не только о том, что компа- ния пыталась заключить договор энергоснабжения, но и о том, что промедление произошло по вине сетевой организации. Нельзя ее ошибки перекладывать на добросовестного потребителя.ВС А41-1 Рекомендуем проверять документы по техприсоединению наряду с техническим отделом компании. Следует убедиться: у компании полный комплект документов. Это договор на техно- логическое присоединение, технические условия к нему, сам акт о присоединении либо акт разграничения балансовой принадлеж- ности, акт допуска прибора учета. Документы должны подписать все стороны. Особенно внимательно сверяйте информацию в акте о техприсоединении с данными других документов. Они должны быть идентичны заявке, техническим условиям, договору. ВС А13 Определение ВС Возражать против акта о неучтенном потреблении от 09.01.2019 по делу № А13-16680/2017 Ссылаться энергетики будут в первую очередь на акты о неуч- тенном потреблении. Однако этот акт сам по себе — не безуслов- ное основание взыскать деньги с компании. Такой подход судов «засилил» ВС. Компания вправе представлять иные доказатель- ства, чтобы подтвердить законность подключения и фактические договорные отношения.ВС А13 Например, заявки на подключение, переписку. При этом довод о том, что непосредственно компания не пользовалась электроэнергией, суды не примут: для каждого энергопринимающего устройства необходимо произвести техно- логическое присоединение. Кроме того, рекомендуем проверить, есть ли основания при- драться к акту о неучтенном потреблении. В частности, пра- вильно ли указали наименования энергопринимающих устройств.

ЮК №4 69 Пример Сетевая организация Компания из практики Требовала 148 млн руб. за без- Возражала, что получила Нельзя взы- договорное потребление. ресурсов на значительно скать с ком- меньшую сумму. пании сумму за такой объем ПОБЕДА ресурсов, кото- рый она объек- Суды тивно не могла получить Три инстанции и ВС согласились, что компания подключилась к се- тям самовольно. Но взыскали с нее только 4 млн руб., а не 148 млн руб., которые просил истец. Такую сумму он получил расчетным методом, который применяют при оценке стоимости бездоговорного потреб- ления. Однако компания вправе доказывать, что объективно не могла получить энергию в таком объеме. В этом случае разница с реальной стоимостью — санкция. Суды при этом должны учесть баланс интере- сов и не допустить неосновательного обогащения сетевой организации. Источник: определение В С от 10.10.2022 по делу № А14-3480/2021 Иногда энергетики указывают их неверно, а значит, акт ненадле- А40 Постановление АС жащий. Еще проверьте период бездоговорного потребления, фор- Московского окру- мулу расчета, тариф и величину сечения кабеля устройства. Кроме га от 25.11.2022 по делу того, акт должны составить на том же месте и в тот же день, когда № А40-209792/2021 выявили нарушение. Так, организация требовала от компании более 4,2 млн руб. Пер- вая инстанция и апелляция взыскали деньги со ссылкой на акт о неучтенном потреблении. Но кассация не приняла его и в иске отказала. В уведомлении в адрес компании истец не сообщил о дате и времени проверки, а лишь просил направить представителя, что- бы подписать акт. При этом письмо относилось ко всем объектам компании. Значит, составили акт не на месте и не в день, когда выя- вили бездоговорное потребление, сделала вывод кассация. Из-за того, что нет даты фиксации нарушения, нельзя установить период бездоговорного потребления.А40 Сослаться на недобросовестность сетевой ПП П. 2 Основных положений организации функционирования роз- ничных рынков электриче- Рекомендуем проверить, есть ли признаки недобросовестности ской энергии, утв. поста- и противоречивости в поведении оппонента. Нередко профес- новлением Правительства сиональные участники рынка злоупотребляют своим положени- от 04.05.2012 №442 ем. Если обнаружили такое, заявляйте об этом в суде. Например, в одном из дел сетевая организация взыскивала стоимость бездо- говорного потребления со второго собственника одного энер- гопринимающего устройства вопреки основным положениям по электроэнергетике.ПП

Компания 70 Защита бизнеса Недобросовестное поведение сетевых организаций — не редкость А82 Постановление АС Ситуация начиналась так: собственник здания заключил дого- Волго-Вятского окру- вор энергоснабжения, получал и оплачивал счета, а позднее про- га от 01.02. 2023 по делу дал половину здания бизнес-партнеру. Гарантирующий поставщик № А82-9804/2021 без уведомления расторг договор по неясным причинам, а сетевая организация оформила акт о неучтенном потреблении на второ- го собственника, ведь он не заключал договор энергоснабжения. Ситуация выглядит абсурдной, если учесть, что именно сетевая организация должна знать: договор заключают на энергоприни- мающее устройство, а не с каждым из его собственников отдель- но. Но первую инстанцию это не смутило, и она просто разделила ответственность между сособственниками. Взыскала со второго половину того, что с него требовали в иске, — 1,2 млн руб. Полностью отбиться от требований недобросовестной сете- вой организации удалось только в апелляции. Ее поддержала и кассация. Суды указали: необходимо исследовать как действия компании, так и поведение профессиональных участников энерге- тического рынка. Не было доказательств того, что гарантирующий поставщик считал договор с первым сособственником расторгну- тым, уведомлял о необходимости заключить новый. Поставщик утверждал, что закрыл лицевой счет по просьбе первого собствен- ника, но подтвердить это невозможно: истекли сроки хранения нужных документов. В результате две инстанции указали: переход помещения в доле- вую собственность не обязывает ни заключать еще один договор энергоснабжения, ни прекращать уже действующий. Нет основа- ний признавать бездоговорное потребление.А82 Подобные случаи недобросовестного поведения профес- сиональных участников рынка — не редкость. Поэтому важно перепроверять их действия. Чтобы минимизировать риски ком- пании, советуем включить в договорную работу отдельным бло- ком согласование документов по электроэнергетике, в том числе заявок, договоров и актов. Процессом заключения договора энер- госнабжения должен управлять именно юридический отдел, а не технические специалисты, которые могут не знать нюансы закона и не учесть сроки и корректность заявок, акцепта, неверно отреагировать на письма и уведомления от сетевых организаций и поставщиков



72 Компания Работа с налоговой Компания хочет снизить налоги. Какие способы признает ИФНС Денис Савин Алина Макарова Адвокат, советник BGP Litigation Младший юрист BGP Litigation Поможет: представить директору варианты экономии на налогах, за которые компанию не оштрафуют, а его не привлекут к уголовной ответственности. ФНС Письмо ФНС На 143 процента выросла сумма налоговых доначислений от 30.12.2022 № СД-4- в 2022 году. Если раньше средний размер претензий по результатам 18/17916@ «О направ- выездной проверки был 35—40 млн руб., то теперь достиг рекорд- лении Обзора успеш- ных 74 млн руб. на одну компанию. Если ваше руководство обсуж- ных практик устране- дает, как оптимизировать налоги, советуем предупредить: ФНС ния схем уклонения и следователи успешно вычисляют работу с подконтрольными от налогообложения» контрагентами, фирмами-однодневками, необоснованное дробле- ние бизнеса. В частности, ФНС рассказала о совместных с правоох- ранителями практиках по устранению таких схем.ФНС Но, несмотря на рост числа проверок и доначислений, остаются легальные спо- собы оптимизировать нагрузку, которые признают инспекторы и суды. Как эти способы работают и когда можно без негативных последствий сэкономить на налогах — в статье. Перенос убытков прошлых лет на текущий период Один из способов налогового планирования, который призна- ют инспекции: снизить налоговую базу за счет убытков прошлых лет. Идея в том, что компания вправе уменьшить прибыль на убыт- ки, которые получала в предыдущие годы. Убыток — финансовый

ЮК №4 73 результат деятельности, на размер которого влияет сумма расходов 95 в налоговом периоде. Расходы придется подтвердить документами. процентов выездных проверок Важно учесть: при переносе убытка налоговая база может быть уменьшена не более чем на 50 процентов.НК Это ограничение дей- проводят ствует до 2025 года. Пример: компания получила убыток в отношении компаний. в 2020 году — 420 тыс. руб.; Источник: nalog.gov.ru в 2021 году — 250 тыс. руб. НК П. 2.1 ст. 283 НК В 2022 году компания получила 1,2 млн руб. доходов. Налого- вую базу можно сократить на 50 процентов, то есть максимум на 600 тыс. руб. Значит, можно учесть весь убыток за 2020 год и часть убытка за 2021 год в размере 180 тыс. руб. Остаток убытка составит 70 тыс. руб. Его можно продолжать учитывать в 2023 году или в последующих налоговых периодах. Чтобы избежать претен- зий со стороны ФНС, следует хранить документы, которые под- тверждают убыток, еще четыре года после того, как спишете его. Договоры с самозанятыми для проектных работ Работа с самозанятыми поможет существенно сократить расхо- ды на НДФЛ и страховые взносы. Но, несмотря на популярность и удобство этого метода, есть риск: налоговики часто ищут поводы переквалифицировать отношения в трудовые. Если «перестарать- ся» с оптимизацией, компания получит доначисления и штра- фы. Чтобы этого избежать, следует проверять перечень и характер работ, для которых компания привлекает самозанятых. Практика показывает: делать это можно, в частности, для ремонта, подготов- ки отчетов, сайтов и исследований, поиска новых клиентов. То есть делегировать периодические проектные задачи, которые требуют Как ИП получить налоговые каникулы ИП на упрощенном и патентном спец- Рязанской, Тульской и иных обла- всех доходов и расходов. На патенте режимах вправе воспользоваться на- стях. Если предприниматель приме- предоставлять отчетность не нуж- логовыми каникулами и применять няет УСН, дополнительно уведомлять но. При этом важно помнить: канику- нулевую ставку. Эту льготу можно налоговиков не нужно. Если же па- лы не могут длиться дольше двух лет применять со дня регистрации ИП тентную систему — необходимо с момента регистрации ИП. Вернуть и до 31 декабря 2024 года. Детали отправить в ИФНС заявление по фор- налоги за прошедший год не полу- регулируют региональные власти. ме 26.5-1 с указанием нулевой ставки чится, если ИП уже сдал годовую от- В частности, введение каникул, пере- и сослаться на региональный закон. четность с учетом обычной налоговой чень льготных видов деятельности. ставки и не воспользовался налоговы- Например, сейчас каникулы можно Представлять отчетность необхо- ми каникулами. Кроме того, каникулы получить в Санкт-Петербурге, Бу- димо будет только на УСН: раз в год не освобождают от уплаты страховых рятии, Московской, Ленинградской, с указанием нулевой ставки, а также взносов. Источники: ст. 283, 346.20, 346.50 НК

74 Компания Количество ВНП, выявивших нарушения у компаний Работа с налоговой (на III квартал) 2022 7083 2021 4629 2020 3573 2019 6128 2018 9524 0 2000 4000 6000 8000 10 000 Сумма начисленных платежей, включая санкции и пени, по результатам ВНП, млрд руб. 2022 525,8 2021 216,4 2020 123,2 2019 246,8 2018 233,3 100 200 300 400 500 600 0 Средняя сумма доначислений за одну выездную проверку, млн руб. 2022 74 2021 47 2020 35 2019 40 70 80 2018 25 10 20 30 40 50 60 0 Источник: nalog.gov.ru

ЮК №4 75 узкой специализации или специального оборудования. Нанимать для этого работника и закупать материалы компании невыгодно. Чтобы выявлять незаконные схемы, ФНС использует скорин- говую систему, которая определяет организации с признаками подмены трудовых отношений. Если ваша компания работает с самозанятыми, рекомендуем сопоставлять их договоры с факто- рами, которые учитывает система ФНС. Следует исключить усло- вия, которые налоговики истолкуют против компании. Среди подозрительных факторов: периодичность выплат — поступают ли деньги каждый месяц равными платежами; источники выплат — поступают самозанятому от одного лица или он сотрудничает с разными контрагентами; взаимосвязь самозанятых и их клиентов — работал ли само- занятый ранее в компании, аффилированной с клиентом, и не являются ли его услуги скрытой формой новых трудовых отношений. По результатам анализа ФНС выявляет компании, которые пред- положительно скрывают трудовые отношения с самозанятыми. Таким компаниям направляют запрос на дачу пояснений. Советуем не игнорировать его. Даже если компания попала в группу риска, это еще не гарантия доначислений. Следует обосновать, почему в вашем случае речь идет именно о гражданско-правовых отноше- ниях. Если же налоговая инспекция не получит пояснения или они вызовут сомнения, то проведет проверку, в том числе совместно с трудовой инспекцией. Смена региона и переход на УСН с учетом новых Если компания лимитов выполняет научно-ис- следовательские и опыт- Зачастую локация непринципиальна для бизнеса, в то время как но-конструкторские налоговая нагрузка даже в соседних регионах может значительно работы, списать затра- отличаться. Поскольку ставки по региональным налогам устанав- ты на них можно в пол- ливают власти субъекта, рекомендуем изучить значения в соседних тора раза больше, чем областях. В частности, в некоторых регионах действуют льготные израсходовали фактиче- ставки на УСН. Если вести бизнес возможно в другом субъекте, рас- ски. Проверьте, входят смотрите возможность зарегистрировать там новую организацию ли НИОКР вашей компа- или перевезти действующую. нии в перечень льготных. Кроме того, советуем проверить, вправе ли ваша компания перей- Постановление Прави- ти на УСН. В этом году увеличили лимиты для этого режима. Пре- тельства от 24.12.2008 дельные величины доходов теперь не более 141,4 млн руб. за девять № 988 месяцев 2022 года

76 Обучение Курсы для юристов Практическое круглогодичное онлайн-обучение для всей команды юристов Елена Ефимова Директор Высшей школы Юрист компании МВА для вас Приглашаю вас на программу MBA для юриста. Управление процессами и командой в интересах бизнеса. Здесь вы сможете нарастить экспертизу в менеджменте. В семи модулях пройдете весь путь от управления гневом развития soft skills до финанализа, постановки KPI и организации работы юрдепа. Авторы программы — главы крупных российских компаний, бизнес-коучи, ведущие адвокаты и юристы- руководители. В каждом учебном модуле есть видео, лонгриды, проверочные тесты и презентации, которые помогут вам быстро прокачать управленческие навыки и получить диплом не просто юриста, а СЕО. Получите индивидуальное предложение как подписчик журнала Оставьте свой номер, мы покажем, как все работает, определим ваши цели и предложим максимальную скидку на обучение. НАВЕДИТЕ КАМЕРУ НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ

ЮК №4 77 30+ курсов для команды У ваших коллег-юристов разные роли, опыт, знания и способности, а у нас в Высшей школе Юрист компании большая линейка курсов, которая поможет разделить задачи, вовлечь и замотивировать команду. Как говорится, идеальный мэтч. Часто сотрудники не верят в ценность корпоративного обучения, потому что боятся, что оно выявит пробелы в их опыте. Предлагаю превратить этот страх в преимуще- ство — Школа позаботится о потребностях ваших коллег, обеспечит непрерывное обучение и карьерный рост всему отделу. Вот только некоторые курсы из корпоративного тарифа, который можно подключить на целый год с доступом для всего юрдепа. 8 800 551-01-26 Звоните, менеджер проведет вам презентацию Школы в бесплатном доступе и расскажет о формате обучения

78 Компания Корпоративные процедуры Годовой отчет: какие сведения включить, чтобы избежать штрафа до 1 млн рублей Что включить в годовой отчет, зависит от организа- Составьте годовой отчет в сво- ционно-правовой формы и статуса компании. В этой бодной письменной форме. статье — подсказки для ООО,14ФЗ ПАО и НПАО.ПБ Обра- зец — для публичного АО. Если ПАО или НПАО, кото- Если ваша компания — ПАО рое обязано раскрывать информацию,208ФЗ нарушит или НПАО, которое обязано требования к годовому отчету, рискует получить штраф раскрывать информацию, до- от 700 тыс. до 1 млн руб.КоАП полнительно руководствуй- тесь Кодексом корпоративного Добавьте информацию о компании и итогах рабо- управления, который есть ты. Это полное и сокращенное наименование, ОГРН, в письме Центрального банка дата регистрации и сведения о регистрирующем органе, от 10.04.2014 №06-52/2463 местонахождение и адрес, e-mail, номер телефона, сведе- ния об органах управления, основной вид деятельности. В качестве итогов работы обычно указывают основные результаты за год: финансовые, инвестиционные, стра- тегические. Например, новые партнерства, контракты или рост компании на рынке. Укажите состояние чистых активов компании. Все ООО обязаны включать в отчет информацию о состоянии чистых активов. Для АО состояние чистых активов — обя- зательный пункт, только если по итогам отчетного года стоимость чистых активов оказалась меньше уставного капитала.208ФЗ-1 Однако снижение стоимости чистых акти- вов АО по итогам 2022 и 2023 годов не нужно учитывать при определении необходимости включать раздел о состо- янии чистых активов в годовой отчет.46ФЗ Напишите про выплату прибыли. Советуем указать, выплачивала компания прибыль участникам или нет. Если да — в каком объеме. Добавьте приложения. Они помогут подробно озна- комиться с результатами работы компании за год. Такие документы: годовая бухгалтерская отчетность, отчет о сделках с заинтересованностью, перечень крупных сде- лок за год, заключение ревизионной комиссии 14ФЗ П. 3 ст. 30 Федерально- письмом Центрально- КoАП П. 2 ст. 15.19 КоАП го закона от 08.02.1998 го банка от 10.04.2014 № 14-ФЗ «Об обще- № 06-52/2463 208ФЗ-1 П. 4 ст. 35 Федераль- ствах с ограниченной ного закона от 26.12.1995 ответственностью» 208ФЗ П. 1.1 и 2 ст. 92 Фе- № 208-ФЗ дерального закона ПБ П. 6.2.3, 292, 293 Кодекса от 26.12.1995 №208- 46ФЗ П. 1 ч. 1 ст. 17 Федераль- корпоративного управле- ФЗ «Об акционерных ного закона от 08.03.2022 ния, рекомендованного обществах» № 46-ФЗ

ЮК №4 79 ГОДОВОЙ ОТ ЧЕТ ПАО «Альфа» за 2022 год В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 88 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», Положением ЦБ от 27.03.2020 №714-П в отношении годового отчета ПАО «Альфа» произведены следующие действия: 1. Годовой отчет ПАО «Альфа» подписан генеральным директором А.В. Львовым, главным бухгалтером Л.В. Головановой. 2. Достоверность годового отчета подтверждена ревизионной комиссией (приложе- ние № 1). 3. Годовой отчет предварительно утвержден решением совета директоров ПАО «Аль- фа» (протокол от 14.02.2022 №2/2022). 4. Годовой отчет ПАО «Альфа» опубликован на сайте http://www.alfa-alfa-2.ru/. Информация об акционерном обществе Публичное акционерное общество «Альфа» (ОГРН 2027140736178) зарегистрировано, не находится в процессе реорганизации и ликвидации. Вид деятельности — оптовая торговля металлом.  Финансовые показатели общества отражены в бухгалтерской отчетности за 2022 год. Юридический адрес: Москва, ул. Снежная, д. 10, оф. 5. Филиалов и представительств нет. Организационная структура (органы управления и контроля): — общее собрание акционеров; — совет директоров; — генеральный директор; — ревизионная комиссия. Основные финансовые показатели общества за 2022 год Выручка от реализации металлопродукции и оказанных услуг в отчетном году состави- ла 39 084 549 тыс. руб., в том числе:  — от снабженческой сбытовой деятельности 38 950 285 тыс. руб.; — от комиссионной торговли 12 579 тыс. руб.; — от реализации услуг хранения, централизованной доставки и прочих услуг 121 685 тыс. руб. Получена валовая прибыль от продаж в размере 4 111 502 тыс. руб. С учетом издержек обращения, прочих доходов и расходов, а также начисленного нало- га на прибыль чистая прибыль составила 712 499 тыс. руб. В отчетном году общество привлекало заемные средства в сумме 23 957 353 тыс. руб., начисленные проценты по ним составили 473 586 тыс. руб. По результатам отчетного года начислено налогов в бюджет различных уровней в сум- ме 514 484 тыс. руб. Стоимость чистых активов общества — 3 136 810 тыс. руб. Отчет о выплате объявленных (начисленных) дивидендов по акциям акционерного общества Дивиденды по акциям не начислялись и не выплачивались. Принятое решение полно- стью соответствует дивидендной политике общества. <...>

80 Компания Перевозка Товар повредили в дороге. Из-за чего перевозчики избегают ответственности и как это предотвратить Ольга Гуляева Управляющий партнер Legal1520 Поможет: выстроить договорную работу с автоперевозчиком так, чтобы взыскать убытки при порче или утрате груза. Если товар компании повредили или потеряли в дороге, самого по себе этого факта недостаточно, чтобы взыскать ущерб с автопе- ревозчика. Зачастую перевозчики придираются к формальностям и нестыковкам в документах, чтобы избежать ответственности за повреждение товара, а суды их поддерживают. Как настроить договорную работу с транспортной компанией, чтобы в случае порчи или недостачи компенсировать за ее счет убытки, — в статье. Уточнить в договоре, как именно перевозчик обеспечивает сохранность товара Чаще всего компании, которые занимаются автоперевозками, пред- лагают клиентам заключить договор транспортной экспедиции. Независимо от названия договора, который предлагает контр- агент, рекомендуем проверить, под какие нормы сделка подпадет в реальности. Так определите, какие правила сработают по умол- чанию, а какие условия, в том числе о сохранности груза, пропи- сать дополнительно. В частности, экспедитор не отвечает за груз,

ЮК №4 81 если выполняет лишь функцию агента отправителя.ВС В этом слу- ВС П. 9 Обзора судебной чае сохранность товара обеспечивает подписант транспортной практики по спорам, свя- накладной. Экспедитор же отвечает за груз, если осуществлял пере- занным с договорами возку собственным транспортом, выписал транспортный документ перевозки груза и транс- или иначе явно выразил намерение гарантировать сохранность. портной экспедиции, утв. Президиумом ВС Кроме того, при утрате груза перевозчик вернет провозную пла- 20.12.2017 ту, а экспедитор вправе оставить ее себе, если иного нет в договоре. Советуем добавить такое условие в любом случае, поскольку дого- 87ФЗ П. 2 ст. 10 Федерально- воры перевозки и экспедиции иногда путают даже суды. Например, го закона от 30.06.2003 транспортная компания требовала законную неустойку от клиен- №87-ФЗ «О транспор- та — 0,1 процента от вознаграждения за каждый день просрочки тно-экспедиционной оплаты.87ФЗ Первая инстанция взыскала деньги, но апелляция и кас- деятельности» сация отказали: истец оказал только услуги по перевозке, иных услуг договор, несмотря на свое название, не предусматривал. Поэ- А50 Постановление АС тому неустойку как для экспедитора взыскать нельзя.А50 Уральского округа от 07.12.2022 по делу Чтобы упростить доказывание в случае порчи груза, в дого- № А50-30350/2021 вор с транспортной компанией в любом случае рекомендуем включать ее обязанность: обеспечить сохранную перевозку груза, А76 Постановление АС отвечать за его повреждение и утрату. Еще одно полезное условие: Уральского округа погрузку переложить на перевозчика, а если это невозможно — от 21.12.2021 по делу обязать его контролировать погрузку и информировать о нару- № А76-40262/2020 шениях, поскольку ему чаще всего очевидны ошибки. Так, суд разделил ответственность за повреждения между отправителем, который неправильно загрузил товар, и перевозчиком, который вопреки договору не сообщил о нарушениях заказчику.А76 Для ско- ропортящегося груза включите условие о том, что он считается утраченным, если его не доставили в течение срока годности. Подавать отдельную заявку на каждую отгрузку Объявленная стоимость упростит доказывание Нередко компании ограничиваются рамочным договором при утрате или порче или одной заявкой, когда начинают работать с новым перевозчи- груза. Но если объявлен- ком, а затем годами отгружают уже самый разный товар без заявок. ная стоимость меньше Оформляют только транспортную накладную по факту отгрузки. реальной, получить всю В таком случае есть риск: контрагент не будет отвечать за перевоз- сумму убытков не удаст- ку. Проблемы нет до тех пор, пока груз не повредят или потеряют. ся. Суд ограничит ее Советуем предупредить менеджеров: оформлять заявку следует пределами объявленной на каждую новую отгрузку. Пропускать этот этап нельзя. стоимости. В заявке должны быть сведения, которые позволят идентифи- Определение В С цировать конкретную отгрузку. Это особенно важно, если ваша от 20.04.2021 по делу компания регулярно передает товары перевозчику. В частности, № А76-4138/2019 следует в заявке отразить название и состояние груза, особенности перевозки, дату и время подачи транспорта, его номер и модель,

82 Компания При утрате груза в сум- имя и телефон водителя, маршрут, сроки и стоимость перевозки. Перевозка му убытков компания Пример: отправитель не оформлял заявку — ограничился перепи- вправе включить НДС. ской в мессенджере с работником транспортной компании и опла- Причина: его нельзя бу- той счета. Товар на 3,5 млн руб. до конечного пункта не доехал, дет предъявить к вычету, но три инстанции и ВС отказались взыскать с перевозчика ущерб. ведь товар пропал. Тот регулярно оказывал разовые услуги отправителю. Из перепи- Определение В С ски неочевидно, какую именно услугу оплатил отправитель. Дого- от 13.12.2018 по делу ворные отношения по спорной перевозке не возникли.ВС А56 № А40-200849/2017 Еще следует проверить: в договоре, заявке на перевоз- ВС А56 Определение ВС ку и транспортной накладной идентичные данные. В момент от 03.06.2022 по делу сдачи товара к перевозке должны быть оформлены транспорт- № А56-113052/2020 ная накладная или иной документ, который подтверждает прием- ку. Он же должен содержать информацию о грузе: полное точное ВС А05 Определение ВС наименование и вес, а также, если возможно, ссылки на документы, от 25.03.2020 по делу которые подтверждают право собственности на груз. Кроме того, № А05-17141/2018 необходимо убедиться в том, что транспорт соответствует услови- ям договора, а от водителя получить доверенность транспортной компании на приемку. Один из экземпляров документа, который подтверждает прием груза, также должен остаться у отправителя. К примеру, суды отказались взыскать ущерб за пропавший груз с перевозчика, с которым отправитель подписал заявку. В ней сто- роны согласовали перевозку кондитерских изделий, но, согласно накладным, отправитель передал металл. Причем заявку подписали за год до отгрузки. Кроме того, у водителя не было доверенности от перевозчика. Тот факт, что фамилию водителя указали в заявке, которую подписал перевозчик, суды учитывать не стали: в трудо- вых отношениях он с перевозчиком не состоял, пояснения не давал, хотя его и привлекли третьим лицом.ВС А05 Пригласить перевозчика составить акт о повреждениях и провести экспертизу ПП П. 81 Правил перевозок В случае утраты, недостачи или порчи груза необходимо соста- грузов автомобильным вить акт об этом.ПП Сделать это можно в свободной форме. Глав- транспортом, утв. поста- ное — детально описать обстоятельства, из-за которых пришлось новлением Правительства составить акт, и включить реквизиты, которые требуют Правила от 21.12.2020 №2200 перевозок: дату и место составления, Ф. И. О. и должности подпи- сантов, описание и фактическое состояние груза.ПП-1 ПП-1 П. 84 Правил перевозок грузов автомобильным Кроме того, при повреждении груза следует провести эксперти- транспортом, утв. поста- зу, чтобы определить размер ущерба. Это можно оформить как новлением Правительства заключение сюрвейерской организации, отчет эксперта, отчет от 21.12.2020 №2200 об оценке. Наиболее частый вопрос эксперту: насколько понизи- лась стоимость поврежденного груза. Можно поставить и иные

ЮК №4 83 Акт о повреждении груза г. Москва «01» апреля 2023 года 1. Настоящий акт составлен: представителем грузополучателя: ООО «Метал- лург» А.Н. Смирновым и представителем транспортной компании ООО «Грузы для всех» Д.Б. Ефремовым. Сведения о вызове представителя транспортной компании для составления акта: ______________________ (номер и дата письма, сведения о получении). 2. Адрес места составления акта: _____________________________________. Пригла- сите пере- 3. Номер контейнера (госномер автомашины): __________________________. возчика на осмотр 4. Перевозка осуществлена по договору №______ от ________, заявке №____. Перечис- 5. Транспортная накладная от «___»________ ____ № _______. лите все реквизиты 6. Пункт отправления: ___________________________________________. перевозки 7. Пункт назначения: ____________________________________________. Опишите реальное 8. Расчетные дата, время перевозки: _____________________________. состояние груза 9. Фактические дата, время перевозки: ___________________________. 10. Описание груза по документам: _________________, вес _______ кг (тонн). 10.1. Объявленная ценность: ________ (__________) руб. 10.2. Ценность груза по документам: ________ (__________) руб. 10.3. Упаковка: _________________________________________________. 11. Описание груза по факту: ___________________, вес _____ кг (тонн), в том числе поврежденных и испорченных мест ____________________________. 12. Сведения о следах вскрытий или повреждений упаковки, пломб ___________ ___________________________________________________________. 13. Обстоятельства составления Акта. Описание груза с указанием фактов утра- ты/недостачи/повреждения груза: ____________________________________ ________________________________________________________________. 14. Причины утраты/недостачи/повреждения:___________________________. 15. Акт экспертизы составлен:______________________ (или: не составлялся). 16. Настоящий Акт составлен в __ экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой Стороны. 17. К Акту приложены следующие материалы, пломбы, документы, фото, видео- материалы: ____________________________________. 18. Особые отметки ________________________________________________. Подписи и реквизиты сторон: ________________________________________.

84 Компания вопросы в зависимости от ситуации. Например, что стало причи- Перевозка ной повреждения, произошло оно в период перевозки или груз имел дефекты до нее. Советуем оперативно провести экспертизу, А14 Постановление АС поскольку обеспечить сохранность груза именно в том состоянии, Центрального окру- в котором он был после перевозки, сложно и дорого. га от 21.09.2022 по делу № А14-9878/2021 Хотя в убытках нельзя отказать только на том основании, что их точный размер невозможно установить, на деле отсутствие дока- А73 Постановление АС Даль- зательств их размера существенно усложнит разбирательство. невосточного окру- К примеру, кассация отменила взыскание убытков в связи с пор- га от 27.05.2022 по делу чей груза и направила дело на пересмотр, поскольку в нем не было № А73-11495/2021 доказательств того, что повреждения мешают использовать груз по назначению. В частности, акта и отчета эксперта.А14 Акт будет основным доказательством против перевозчи- ка, но, чтобы это сработало, во-первых, убедитесь, что отмет- ку о составлении акта проставили в накладной. Зафиксировать нарушение нужно сразу. Ситуация, когда получатель подписыва- ет накладную, умалчивает о претензиях, а потом составляет акты о повреждении, вызывает недоверие судов. Во-вторых, если пере- возчик уклоняется от подписания, нужно будет доказать, что пред- лагали составить акт совместно. Для этого направьте уведомление, в котором предложите подписать акт. Доказательства отправки уведомления сохраните. Без них суд откажется взыскать ущербА73 Памятка Какие документы собрать, чтобы взыскать с перевозчика ущерб за порчу груза ‹ Договор с транспортной компанией ‹ Заявка на перевозку ‹ Транспортная накладная с отметкой о несохранности груза ‹ Акт о повреждениях или утрате груза ‹ Результаты экспертизы о порче или повреждении груза ‹ Документы о цене груза, если нет объявленной стоимости

Споры «Суды в среднем взыскивают за подготовку претензии от 3 тыс. до 7 тыс. рублей» Ксения Деева, Владислава Диденко, Nektorov, Saveliev & Partners 86 Исковое заявление Компания подала не тот иск. Когда это не помешает взыскать деньги 92 Судебные расходы Прогноз спора Подрядчик потратил меньше, чем Досудебные расходы: какие планировал. Кто получит разницу суммы и на что взыскивают 86 96

86 Споры Судебные расходы Досудебные расходы: какие суммы и на что взыскивают Ксения Деева Владислава Диденко Юрист юридической фирмы Юрист юридической фирмы Nektorov, Saveliev & Partners Nektorov, Saveliev & Partners Узнаете: что учесть, когда взыскиваете с оппонента суммы, которые заплатили до начала разбирательства. В статье — какие досудебные расходы компании удастся перело- жить на проигравшего оппонента. Разобрали, за что и какие суммы взыскивают суды, а также из-за каких ошибок стороны не ком- пенсируют издержки. К примеру, чтобы возместить стоимость досудебной экспертизы, недостаточно просто сослаться на ее результаты в ходе разбирательства. Какие требования предъявляют суды к сторонам, которые требуют возместить досудебные издерж- ки, читайте далее. Затраты на сбор доказательств: если без документов нельзя было подать иск ВС1 П. 2 постановления Пле- Если еще до разбирательства потратили деньги на сбор дока- нума ВС от 21.01.2016 №1 зательств, эти суммы удастся взыскать с оппонента. Для это- «О некоторых вопросах го необходимо обосновать, что без спорных расходов не смогли применения законода- бы обратиться в суд, а доказательства относимы и допустимы. Это тельства о возмещении из- позиция Верховного суда.ВС1 Например, если понесли расходы держек, связанных с рас- на легализацию иностранных документов, без которых не смогли смотрением дела» бы подать иск. Или провели досудебное исследование поврежде- ний имущества, чтобы определить цену иска. Дополнительный аргумент: сбор доказательств нельзя было откладывать, поскольку ситуация к моменту первого заседания или даже подачи иска могла существенно измениться. К примеру,

ЮК №4 87 необходимо было заплатить нотариусу, чтобы осмотреть сайт А72 Решение АС Ульяновской и обеспечить доказательства, которые оппонент мог удалить области от 08.12.2022 с интернет-страницы. по делу № А72-6866/2022 При этом суд не посчитает сбором доказательств подготовку А60 Постановление АС документов, которые и так находились у компании-победителя. Уральского округа Так, в договоре об оказании услуг представитель указал расценки: от 19.12.2022 по делу досудебный анализ документов — 3 тыс. руб., сбор доказательств № А60-32502/2021 и документов для подачи иска — 4 тыс. руб., подготовка иска — 12 тыс. руб. Но суд указал, что все эти действия фактически сводят- ся к одному: составить иск. Поэтому взыскать в качестве судебных расходов можно только 12 тыс. руб.А72 Кроме того, самостоятельными юридическими услугами суды не считают анализ документов доверителя, предварительное заключение о судебной перспективе, комплектование докумен- тов по делу в хронологическом порядке и поиск документов в электронном виде. Расходы на подобные услуги, даже если их стоимость прописали в соглашении с представителем отдельно, взыскать с оппонента не удастся.А60 Расходы на претензию и обжалование: только когда они обязательны Суды в среднем взыскивают за подготовку претензии от 3 тыс. до 7 тыс. руб. Даже если в договоре на оказание юруслуг указа- ли гораздо большее вознаграждение за претензионную работу, Какие досудебные затраты победителя спора взыскивают с его оппонента Подготовка претензии От 3 тыс. до 7 тыс. руб. От 200 до 400 руб. Почтовые расходы От 200 до 600 руб. Печать документов От 20 тыс. до 50 тыс. руб. От 15 тыс. до 30 тыс. руб. Досудебная экспертиза Обеспечение доказательств у нотариуса

88 Споры А32 Постановление Пят- суды его обычно уменьшают. Например, в одном из дел сумму Судебные расходы надцатого ААС 15 тыс. руб. суд снизил до 1 тыс. руб. со ссылкой на мониторинг от 20.12.2022 по делу гонорарной практики на сайте адвокатской палаты субъекта.А32 № А32-22590/2021 В аналогичном деле вместо 30 тыс. руб. суд взыскал 7 тыс. руб за претензионную работу.А32-1 Кроме того, суды учитывают и текст А32-1 Постановление досудебного письма: чем менее оно содержательно и объемно, тем Пятнадцатого ААС выше шансы снизить расходы по его оплате. от 31.10.2022 по делу № А32-33305/2020 Чтобы взыскать с оппонента расходы на подготовку пре- тензий, компании необходимо соблюсти три условия. Пер- А41 Решение АС Московской вое: досудебный порядок обязателен в силу закона или договора. области от 19.12.2022 Второе: стоимость претензий указали в договоре с представите- по делу № А41-64317/2022 лем, актах об оказанных услугах и счетах на оплату. Третье усло- вие: есть доказательства отправки претензии, в частности почтовые А73 Постановление АС Даль- квитанции, описи, чеки. Так, суд отказался взыскать с ИФНС рас- невосточного окру- ходы на претензию в ее адрес. Спор возник из-за блокировки счета га от 10.12.2021 по делу компании. Суд отметил: ни НК, ни АПК не обусловливают выпла- № А73-16551/2020 ту процентов в пользу компании отправкой претензии. Подать иск можно было и без нее.А41 АС Постановления АС Поволжского окру- Взыскать удастся не только затраты на подготовку претензии га от 16.12.2021 по делу контрагенту, но и расходы на обжалование действий госорганов, № А72-3920/2019, АС если это было необходимо до подачи иска. Например, такой обя- Уральского округа зательный досудебный порядок действует в спорах с налоговыми от 14.09.2020 по делу инспекциями. Кроме того, суды взыскивают расходы на подготов- № А47-12928/2017 ку ответа на претензию оппонента, который инициировал спор, но проиграл.А73 При этом расходы на внесудебное разбирательство, например на обжалование в порядке подчиненности, медиацию, досудебные переговоры, не посчитают судебными издержка- ми, которые можно взыскать с оппонента.АС Важно, что в 2023 году КАК СФОРМУЛИРОВАТЬ ТРЕБОВАНИЕ О ВКЛЮЧЕНИИ ДОСУДЕБНОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ В ИЗДЕРЖКИ ПОБЕДИТЕЛЯ СПОРА Что не так Как надо «Экспертиза по установлению причин «Внесудебная экспертиза по установлению причин повреждений и стоимости груза была повреждений и стоимости груза была проведена проведена непосредственно до подачи иска в срочном порядке в соответствии с требованиями и относится к судебным расходам истца». Правил перевозок, чтобы зафиксировать состояние груза, в котором он был на момент перевозки. Суд учел результаты экспертизы (стр. 4 Решения)». Недостаточно сослаться на сам факт проведения до- Необходимо показать, для чего проводили экспертизу судебного исследования. и как она повлияла на решение.

ЮК №4 89 КАК СФОРМУЛИРОВАТЬ УСЛОВИЯ ОБ ОПЛАТЕ ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГ, ЧТОБЫ ПЕРЕЛОЖИТЬ РАСХОДЫ НА ОППОНЕНТА Что не так Как надо «Досудебный анализ документов заказчика «Подготовка досудебной претензии — и подготовка заключения о судебных перспективах — 10 тыс. руб. Подготовка искового заявления — 5 тыс. руб., подготовка претензии — 5 тыс. руб., 16 тыс. руб. Расходы представителя сбор документов, необходимых для предъявления на нотариальные и переводческие услуги, иска, — 6 тыс. руб., подготовка искового заявления — печать и копирование документов, почтовые 10 тыс. руб. Дополнительно понесенные расходы расходы, транспортные расходы и расходы представителя не входят в цену оказываемых услуг на проживание не входят в цену оказываемых и должны быть возмещены». услуг». Изучение документов, предварительное заключение о су- Изучение документов, предварительное заключение дебной перспективе — не самостоятельные услуги. А если о судебной перспективе — не самостоятельные услу- не уточнить, какие допрасходы представителя не входят ги. А если не уточнить, какие допрасходы представи- в цену договора, суд не переложит их на оппонента. теля не входят в цену договора, суд не переложит их на оппонента. из этого правила появилось исключение, которое сформулировал КС Постановление КС Конституционный суд. от 10.01.2023 №1-П «По делу о проверке консти- Победитель в патентном споре возместит расходы на обя- туционности статьи 15 зательное административное разбирательство за счет прои- и пункта 2 статьи 1248 гравшего оппонента. Это позиция КС, который признал, что две Гражданского кодекса статьи ГК и АПК противоречат Конституции.КС Дело в том, что Российской Федерации, в патентных спорах, прежде чем обратиться в суд, компании обяза- статьи 106 и части 1 ста- ны рассмотреть дело в Роспатенте. Но поскольку это внесудебное тьи 110 Арбитражного разбирательство, закон не позволяет взыскать в качестве судрасхо- процессуального кодек- дов траты на эту процедуру. КС посчитал, что это нарушает право са Российской Федера- на защиту, и предписал выработать механизм компенсации издер- ции в связи с жалобой жек на административное дело в Роспатенте. Пока такой механизм общества с ограничен- не вступит в силу, затраты можно взыскать с проигравшей стороны. ной ответственностью Законопроект уже разработало Минэкономразвития. Ведомство «НИКА-ПЕТРОТЭК» предлагает закрепить подход КС в законе. Отправка почты и печать документов: если прямо ВС1-1 П. 15 постановления оговорили, что не входят в цену юруслуг Пленума ВС от 21.01.2016 №1 «О некоторых вопро- Для сопутствующих расходов представителя, например на озна- сах применения законода- комление с материалами дела, мобильную связь и отправку доку- тельства о возмещении из- ментов, действует общее правило от Пленума Верховного суда: держек, связанных с рас- обычно эти траты нельзя взыскать с проигравшей стороны, смотрением дела» поскольку такие расходы уже входят в цену услуг.ВС1-1 Однако иное

Споры 90 Судебные расходы За претензии «во все инстанции» оппонент платить не будет АС-1 Постановления Седь- можно установить в договоре. Рекомендуем в соглашении с пред- мого ААС от 17.06.2022 ставителем отдельно прописывать стоимость таких действий и ого- по делу № А45- варивать, как будете возмещать ему расходы по вашему делу. 27111/2021, от 14.11.2022 по делу № А45- В частности, суды признают, что в качестве судебных издер- 33870/2021, Пятого ААС жек можно взыскать почтовые расходы на претензионный поря- от 25.11.2022 по де- док. Взыскивают в среднем от двухсот до четырехсот руб.АС-1 Если лу № А51-14379/2020, направляли письма нескольким сторонам, сумма может быть от 01.06.2022 по делу больше. К примеру, суд взыскал 1714 руб. за отправку четырех № А51-341/2022 уведомлений об осмотре помещения, трех претензий и одного ходатайства о запрете регистрационных действий. Однако бес- А49 Постановление Одиннад- смысленные претензии «во все инстанции» за счет оппонента цатого ААС от 31.05.2022 не компенсировать. Досудебные расходы должны быть непосред- по делу № А49-1222/2021 ственно связаны с разбирательством. К примеру, стоимость письма в прокуратуру суд не возложил на проигравшую сторону, посколь- А17 Постановление Второго ку этот госорган не участвовал в деле.А49 ААС от 01.04.2022 по делу № А17-9936/2021 Еще суды позволяют взыскать с оппонента расходы на печать и копирование документов. Для этого важно соблюсти два усло- А79 Постановление АС вия. Первое: в договоре о юридической помощи следует прямо Волго-Вятского окру- указать, что расходы на печать документов не входят в цену услуг.А17 га от 19.03.2021 по делу Второе: траты подтверждают чеки или платежные поручения. № А79-10168/2014 Более того, взыскать расходы можно, даже если юрист печатает Траты на юриста документы у себя в офисе, то есть не обращается в печатный центр. в исполнительном про- В этом случае в договоре необходимо привести разумную расцен- изводстве нельзя ква- ку. Например, четыре рубля за один лист. А в заявлении о судебных лифицировать как расходах — подсчитать, сколько именно листов печатали, и пока- судебные расходы и взы- зать, что они относятся к делу. В одном из дел суд и вовсе взыскал скать с оппонента. в пользу акционера 3800 руб. на покупку канцелярских принадлеж- Определения В С ностей и бумаги: сопоставил количество томов дела и документов, от 24.11.2015 по де- которые подавал заявитель.А79 лу № А72-3667/2014, от 23.06.2017 по делу Досудебная экспертиза: суд учел ее результаты, № А36-5439/2015, по- когда выносил решение становление АС Запад- но-Сибирского округа Если компания проводила досудебную экспертизу, то перело- от 27.04.2022 по делу жить ее стоимость можно на проигравшую сторону дела. Суды № А46-11669/2021 обычно в таких ситуациях взыскивают сумму расходов в пределах

ЮК №4 91 от 20 тыс. до 50 тыс. руб.АС-2 В заявлении о судебных расходах ссы- АС-2 Постановления АС лайтесь: результаты экспертизы суд учел, когда выносил реше- Поволжского окру- ние, признал относимым и допустимым доказательством по делу. га от 28.10.2022 по делу Для этого рекомендуем показать, как экспертиза соотносится № А72-2203/2022, АС с предметом спора и обстоятельствами, которые подлежали дока- Дальневосточного зыванию. К примеру, суд не стал взыскивать с ответчика, страховой округа от 24.11.2022 компании, стоимость досудебной экспертизы ущерба, которую по делу № А04-1257/2022, заказал истец. Причина: спорное заключение признали недопусти- Пятнадцатого ААС мым доказательством.А33 от 20.12.2022 по де- лу № А53-43389/2021, Если выводы эксперта вы использовали при первоначальном от 06.10.2022 по делу расчете суммы иска, стоит уточнить этот факт в заявлении. Так № А53-2068/2022, Две- обоснуете, что исследование было необходимо. Кроме того, пона- надцатого ААС добится подтвердить, что заплатили эксперту. Для этого приложи- от 31.01.2023 по делу те договор и акт об оказании услуг, чеки, платежные поручения. № А57-23715/2021 Кроме того, рекомендуем показать суду, что стоимость досу- А33 Постановление Третьего дебного исследования — рыночная. Для этого можно предста- ААС от 24.09.2021 по делу вить прайс-листы и коммерческие предложения иных экспертных № А33-2989/2020 организаций, которые проводят аналогичные исследования. Если же стоимость вашей экспертизы превышает их расценки, совету- ем обосновать, какие особенности ситуации повлияли на итоговую цену исследования. Так минимизируете риск того, что суд снизит сумму расходов

92 Споры Исковое заявление Компания подала не тот иск. Когда это не помешает взыскать деньги Петр Мацкевич Адвокат Orchards, к. ю. н. Поможет: подготовить стратегию дела, если истец ошибся со способом защиты права. Если иск обосновали неверными нормами — это еще не повод в нем отказать. Однако так считает лишь часть судов. Причем отличают- ся подходы даже на уровне ВС: у гражданской и экономической коллегий они противоположны. В статье разобрали противоречия в практике: поможет спрогнозировать, когда невыгодное решение удастся отменить и какие аргументы для этого заявлять. И наобо- рот: как защитить требование компании, если суд не согласился с квалификацией в вашем иске. Экономколлегия: если интерес истца очевиден, нельзя отказать из-за неверных ссылок на закон ВС Абз. 6 п. 25 постановления Суд вправе самостоятельно переквалифицировать требование ист- Пленума ВС от 23.12.2021 ца в ситуации, когда очевиден его материально-правовой интерес. № 46, абз. 3 п. 9 поста- Например, взыскать деньги на основании норм о неосновательном новления Пленума ВС обогащении, а не об убытках. Такая переквалификация не меняет от 23.06.2015 №25 предмет или основание иска. Этот подход закрепил Пленум Вер- ховного суда и активно используют арбитражные суды. Так, ВС указывал: если истец сослался не на тот закон, который, по мнению суда, следует применить в споре, это само по себе еще не повод отказать в требовании.ВС

ЮК №4 93 В прошлом году Экономколлегия ВС еще раз подтвердила закон- ВС А40 Определение ВС ность переквалификации требований.ВС А40 Так, госорган взыскивал от 25.05.2022 по делу недоплату с компании, которая использовала участок не по целево- № А40-206992/2020 му назначению. Арендная плата должна была быть выше, поэтому чиновники потребовали разницу между уплаченной суммой и пла- той по повышенному коэффициенту. Первая инстанция в иске отказала: госорган подал кондикционный иск, хотя у сторон был договор. Следовало предъявлять требование из договора. Апелля- ция же усмотрела неосновательное обогащение и взыскала деньги по правилам главы 60 ГК. Кассация оставила в силе решение первой инстанции. Верховный суд поддержал истца и апелляцию. Идея в том, что интерес истца очевиден: взыскать конкретную сумму денег, которую недополучил от ответчика. Суды самосто- ятельно должны были определять, по каким нормам права раз- решать спор. Отказ в иске со ссылкой на неправильный выбор способа судебной защиты при очевидности интереса истца недопу- стим. Такой отказ формален и мешает процессуальной экономии. Советуем ссылаться на этот аргумент, чтобы защитить требование вашей компании, которое переквалифицировал суд. Если же сде- лал это в пользу оппонента, попробуйте обосновать: его матери- альный интерес не очевиден. Гражданская коллегия: суд не вправе сам переквалифицировать требование Выбрать неверный способ защиты права гораздо опаснее в судах ВС КГ Определение общей юрисдикции, чем в арбитражных. В этом случае в иске ВС от 29.03.2022 могут отказать. Так считает Гражданская коллегия ВС в противовес № 43-КГ22-2-К6 позиции Экономколлегии. Если последняя в 2022 году подтверж- дала возможность переквалификации, то Гражданская коллегия ВС КГ-1 Определение отменяла акты судов, в которых те удовлетворили иски заявителей ВС от 08.11.2022 вопреки нормам, на которые они ссылались.ВС КГ По мнению кол- № 41-КГ22-30-К4 легии, суд таким образом меняет основание иска, чего не вправе делать по собственной инициативе. В частности, Верховный суд направил на пересмотр дело о воз- врате займа из-за того, что три инстанции взыскали спорную сумму как неосновательное обогащение. Так, истец требовал вер- нуть деньги, которые передавал в качестве займа до востребова- ния. Передачу подтвердил платежными поручениями, а ответчик не отрицал, что получил деньги. Однако договор займа стороны не подписывали, поэтому суды решили: средства необходимо взы- скать как неосновательное обогащение. ВС же указал, что суды не вправе самостоятельно переквалифицировать требование.ВС КГ-1

94 Споры Когда суд разрешит изменить предмет и основание иска. Исковое заявление Правило от Пленума ВС для процессуальной экономии Теперь суд не откажется принять тре- просили лишь признать ее таковой. требования не должно нарушать бование о неустойке, если изначально Или взыскать задолженность за новые права сторон, поэтому суд по хода- в иске заявили только основной долг. периоды оплаты по договору, в част- тайству ответчика может отложить Для этого ссылайтесь на позицию ности аренды и займа. заседание или объявить перерыв. Со- Пленума ВС. Неустойка — не един- ветуем не возражать против этого, ственное исключение. Если есть ос- Пленум признает, что в таких случа- чтобы затем оппонент не отменил ре- нования соединить требования, суд ях сторона предъявляет именно новое шение по процессуальным основани- вправе принять к производству до- требование, то есть одновременно ям. Интересно, что ВС пересмотрел полнительное требование. Например, меняет предмет и основание. Однако позицию ВАС: раньше, если в иск сра- применить последствия недействи- допускает это в целях процессуальной зу не включили неустойку, взыскивать тельности сделки, если сначала экономии. При этом такое принятие ее приходилось уже отдельно. Источники: п. 28 постановления Пленума ВС от 23.12.2021 №46, абз. 5 п. 3 постановления Пленума ВАС от 31.10.1996 №13 Как суды применяют подходы ВС и на что ссылаться компании А79Решение АС Чувашской Несмотря на однозначные позиции Экономколлегии ВС, в прак- Республики от 05.12.2022 тике нижестоящих инстанций встречается и противоположный по делу № А79-14133/2019 подход. В частности, некоторые арбитражные суды применяют подход Гражданской коллегииА79 и наоборот: суды общей юрис- А32 Постановление дикции в пользу истцов самостоятельно переквалифицируют их Пятнадцатого ААС требования. Цитируют при этом акты Экономколлегии, неред- от 10.12.2022 по делу ко без ссылок на нее. Пример с отказом: апелляция указала, что № А32-56650/2020 суд не наделен правом самостоятельно по собственной инициати- ве менять основание требований.А32 Однако, несмотря на подобные АС Постановления АС случаи, в арбитражных судах все же преобладает мнение о том, что Московского округа переквалификация возможна.АС от 06.10.2022 по де- лу № А40-213785/2021, Если в вашем случае суд посчитал, что заявили неверное требова- от 27.10.2022 по делу ние, и из-за этого отказал, советуем ссылаться на подход ВС и заяв- № А40-29800/2022, АС лять: материальный интерес вашей компании очевиден. Нельзя Северо-Кавказского окру- отказывать в нем лишь по формальным основаниям. Дополни- га от 13.01.2023 по делу тельный аргумент для жалобы: именно судья должен устранить № А32-10405/2022 возможную неопределенность и неполноту требований истца, вынести этот вопрос на обсуждение. Если не сделал этого — допу- А47, А71 Постановления стил процессуальное нарушение. Это позиция, в частности, Ураль- АС Уральского окру- ской кассации.А47, А71 га от 20.07.2022 по де- лу № А47-16563/2020, Сложнее ситуация обстоит в общей юрисдикции. Мнения отли- от 07.04.2021 по делу чаются даже у судей одной кассации.СОЮ Однако вероятно, что № А71-7645/2019 после прошлогодней позиции Гражданской коллегии ВС общая юрисдикция будет реже самостоятельно переквалифициро- СОЮ Определения вать требования. Если оппонент выиграл спор с вашей компанией Четвертого КСОЮ с помощью корректировок от суда, сможете отменить такое реше- от 26.01.2023 №88- ние. Дополнительный довод: нарушен принцип состязательности 5041/2023, от 06.12.2022 № 88-37128/2022



96 Споры Прогноз спора Подрядчик потратил меньше, чем планировали. Кому достанется сэкономленная сумма Фабула: подрядчик потратил меньше, чем планировали стороны, когда определяли цену работ в договоре, и теперь со ссылкой на статью 710 ГК хочет получить всю сумму оплаты полностью. Малика Разговорова обогащение, если до этого получил пол- ную предоплату за работу, либо получит Шеф-редактор меньшую сумму. Основная проблема: не любую эко- Прогноз разрешения спора: боль- номию суды признают обоснованной. шинство судов со ссылкой на пункт 24 Практика показывает, что в большин- Обзора ВС от 24.04.2019 № 1 поддержи- стве случаев подрядчики заблуждаются вают заказчика, а не подрядчика. Обо- относительно своей экономии. сновывают так: экономия будет, когда подрядчик приложил к этому усилия — Например, подрядчик сделал кар- нашел и применил оптимальные и наи- кас из гнутого профиля — он дешевле, более эффективные способы, чтобы но по прочности хуже, чем сварной кар- выполнить работы, и при этом качество кас из металла, который заложили в сме- не пострадало. Если подрядчик исполь- ту изначально. В таком случае статья 710 зует материалы или технологии, кото- ГК не сработает, и подрядчик либо ока- рые хоть и меньше по цене, но при этом жется должен заказчику неосновательное отличаются от того, что стороны преду- смотрели в договоре или смете, это ука- зывает на нарушение условий договора, а не на экономию Позиции судов Не поддерживают подрядчиков. Например, суды не признают экономией, 88% Источники: постановление когда подрядчик: уменьшил объем работ или материалов; заменил АС Волго-Вятского округа материалы на более дешевые, но при этом с другими характеристиками; от 22.08.2022 по делу № А79- изменил технический способ работ, при котором результата не достигли; 6443/2020, АС Дальневосточного завысил цены в смете, а затем просто купил материалы дешевле округа от 19.12.2022 по делу № А59-1299/2022, АС Западно- Поддерживают подрядчиков. Например, 12% Сибирского округа от 27.02.2023 признают экономией, если подрядчик по итогам по делу № А45-34184/2020, конкурса купил оборудование по более низкой цене АС Поволжского округа от 31.01.2022 по делу № А06- 11916/2020, АС Северо-Западного округа от 28.07.2022 по делу № А21-8409/2021, АС Восточно- Сибирского округа от 07.02.2022 по делу № А33-39496/2019