Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает №4 Апрель 2023 Телефонные переговоры, которые теперь меняют договор 20 Сайт журнала: law.ru Как провести зачет, Когда директора Уехавшие сотрудники. если по одному долгу вернут из-за ошибок FAQ по резидентству, не наступил срок в решении участников НДФЛ и увольнениям оплаты 30 54 62 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №4 1 СЛОВО РЕДАКТОРА Практика меняется, проблемы остаются Пока юристы учат сотрудников вести переписку с контр- агентом так, чтобы потом к компании нельзя было придраться, менеджеры совершают те же ошибки по теле- фону. Они договариваются о новых сроках по догово- ру, обсуждают качество товара и предъявляют претензии. Раньше в таких случаях суды не признавали аудиозаписи в качестве надлежащего доказательства, но теперь практи- ка изменилась и неосмотрительные разговоры сотрудни- ков доставляют юристам новые проблемы.   В главной теме номера разобрали, как сейчас с помо- щью записей телефонных переговоров вносят изменения в договор и привлекают к ответственности. Читайте, как оформить аудиозапись, чтобы ее принял суд. 20 Наталья Бунина проанализировала последние дела В С по корпоративным спорам и рассказала, как избежать ошибок при проведении общих собраний, чтобы решения потом не оспорили. 54 Юрий Иванов и Сергей Лихачев ответили на вопросы по резидентству, НДФЛ и увольнениям уехавших сотруд- ников. Поможет снизить риски компании, у которой часть сотрудников работает за границей. 62 Интервью в этом номере с Натальей Сигаче- вой из «Союзмультфильма». Обсудили с Натальей, как компания защищает свои права на персонажей из мультфильмов. 58 Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected] P.S. С 31 мая по 2 июня пройдет Петербургский pravosummit.ru правовой саммит, на котором обсудим правовые риски бизнеса и опыт юротделов крупных ком- паний. У меня будет две сессии: одна по потреби- тельскому экстремизму, вторая по кейсам крупных компаний по интеллектуальной собственности. Наведите камеру на QR-код для регистрации.

2 Содержание 143 Что нового 8 процента — 10 на столько возросла Судебная практика 12 14 сумма налоговых Законы и постановления 16 доначислений в прошлом году 72 Выводы кассации 20 Конференции и семинары 26 Предстоящие изменения 30 34 Договоры 38 42 Телефонные переговоры, которые теперь меняют договор. Как оформить, 46 чтобы принял суд Поставщик нарушил договор. Основания, чтобы не возмещать покупателю убытки или уменьшить их Компании должны друг другу. Как провести зачет, если по одному долгу не наступил срок оплаты Как заказчику влиять на выбор субподрядчиков. Решения, которых нет в Г К Поставка и подряд: когда требовать исполнение в натуре, а когда убытки «Договор подписал неизвестный». Как компании сохранить сделку Промахи арендаторов, из-за которых они оказываются в минусе. Как избежать ошибок Компания 48 54 Когда соглашение о конфиденциальности защитит интересы компании: советы от СберРешений Когда директора вернут из-за ошибок в решении участников и еще три вывода В С о собраниях

ЮК №4 3 Наталья Сигачева, Мы доказали, что персонаж, несмотря на его 58 директор внешнее изменение, — Чебурашка 62 по правовым во- просам «Союз- Уехавшие сотрудники. 66 мультфильма», FAQ по резидентству, НДФЛ и увольнениям 72 рассказала, как ком- 76 пания отслеживает С компании взыскивают бездоговорное 78 нарушение исклю- потребление. Аргументы, чтобы чительных прав, отклонить требования 80 а также как ком- пания чистит свои Компания хочет снизить налоги. франшизы Какие способы признает ИФНС 58 Практическое круглогодичное онлайн-обучение для всей команды юристов Годовой отчет: какие сведения включить, чтобы избежать штрафа до 1 млн рублей Товар повредили в дороге. Из-за чего перевозчики избегают ответственности и как это предотвратить Споры 86 92 Досудебные расходы: какие суммы и на что взыскивают 96 Компания подала не тот иск. Когда это не помешает взыскать деньги Подрядчик потратил меньше, чем планировали. Кому достанется сэкономленная сумма Годовой отчет 78 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 10 ДОГОВОРЫ дней в среднем длится Телефонные переговоры, которые теперь меняют аудиотехническая договор. Как оформить, чтобы принял суд экспертиза записи В статье рассказали, в каких случаях аудиозапись телефонного телефонного разговора разговора заменит собой дополнительное соглашение, первич- ные и другие документы. Дали подсказки, как оформить запись и что еще предпринять, чтобы суд признал разговор по теле- фону надлежащим и достаточным доказательством. Например, нужно получить у оператора детализацию звонков, а саму за- пись отдать на аудиотехническую экспертизу, чтобы в суд пред- ставить вместе с заключением специалиста. Наши выводы мы сверили с делами за последние два года, когда суды соглашались приобщать к материалам дела аудиозаписи разговоров и прини- мали их как допустимые и относимые доказательства 20 КОМПАНИЯ КОМПАНИЯ Годовой отчет Уехавшие сотрудники. FAQ по резидентству, НДФЛ Поможет обезопасить и увольнениям компанию от штрафа до 1 млн руб. из-за нару- Если в компании есть сотрудники, кото- шения требований к со- рые работают удаленно за границей, держанию, а также не- риски компании повышаются: в апреле точных формулировок, многие из тех, кто уехал осенью 2022 года, к которым придираются теряют статус налогового резидента. Если проверяющие 78 рассчитывать НДФЛ по-старому, компа- ния рискует получить доначисления 62 Недействительность Корпоративные отношения Выводы кассации «Договор подписал Когда директора вернут из-за Как считать проценты неизвестный». ошибок в решении и еще три на аванс, если договор Как компании сохранить вывода В С о собраниях расторгаете через суд сделку 54 12 38

ЮК №4 5 Наталья Сигачева, «Мы доказали, что персонаж, директор по пра- несмотря на его внешнее вовым вопросам изменение, – Чебурашка» «Союзмультфиль- ма», рассказала, как 58 компания доказала, что повзрослевший Чебурашка, который вернулся из Япо- нии, – это Чебураш- ка из мультфильма, как удалось обосно- вать размер компен- сации за нарушение исключительных прав компании, а так- же почему Роспатент регистрирует то- варные знаки на из- вестные персонажи из мультфильмов в пользу непонятных юрлиц ДОГОВОРЫ СПОРЫ Как провести зачет, Досудебные расходы если по одному долгу стороны: какие суммы не наступил срок оплаты и на что взыскивают Если срок по одному из встречных тре- Разобрали, за что и какие суммы бований не наступил, компании путают- взыскивают суды и из-за каких ошибок ся, кто и когда в такой ситуации вправе стороны не компенсируют издержки. заявить о зачете. Читайте, что проверить К примеру, чтобы возместить стоимость в документах и какие условия выполнить, досудебной экспертизы, недостаточно чтобы прекратить встречные долги ком- просто сослаться на ее результаты в ходе пании и контрагентов 30 разбирательства 86 Работа с налоговой Законы и постановления Судебная практика Компания хочет снизить Telegram и еще восемь В С: когда претензию налоги. Какие способы мессенджеров запретили можно не подписывать признает ИФНС использовать в работе ряду российских компаний 72 10 8



Что нового «Взыскать долг по займу в бесспорном порядке станет сложнее» Малика Разговорова, шеф-редактор 16 Законы и постановления Telegram и еще восемь мессенджеров запретили использовать в работе ряду российских компаний Судебная практика Выводы кассации 10 Как считать проценты на аванс, 12 В С: когда претензию можно если договор расторгаете не подписывать через суд 8

8 Что нового Судебная практика ВС: когда претензию можно не подписывать Суть: претензия без подписи и доверенности – не повод оставить иск без рассмотрения, если ответчик явно не готов урегулировать спор мирно. Компания хотела зарегистрировать незначительными, а оставить иск без рас- свой бренд в качестве товарного знака смотрения правообладатель попро- и попыталась получить от правооблада- сил в своем первом документе по делу. теля похожего знака согласие. Без это- То есть до того, как начал возражать го документа был риск, что Роспатент по существу. в регистрации откажет. На письмо пра- вообладатель не ответил, и компания Верховный суд поддержал компанию- направила новое, уже с предложени- истца. Она еще в первой инстанции пока- ем передать ей товарные знаки. Затем зала электронную переписку, в которой компания обратилась в суд, чтобы пре- правообладатель не сомневался в полно- кратить охрану товарного знака. Пра- мочиях представителя компании и пони- вообладатель потребовал оставить иск мал ее требования. К тому же в суде без рассмотрения: компания не подпи- возражал по существу иска и не выражал сала досудебное письмо и не приложила намерения договориться. В частности, к нему доверенность. в первой инстанции заседание несколько раз откладывали, и компания повторно Первая инстанция, СИП, не увиде- направляла предложения урегулировать ла нарушения претензионного поряд- спор. ВС уточнил, что правообладатель ка и удовлетворила иск. СИП отметил: мог бы в первой инстанции или кассации отсутствие подписи не мешает сторо- указать, что готов к переговорам, одна- нам вести переговоры, чтобы разре- ко не делал этого. Значит, его ссылка шить конфликт. Содержание документа на нарушение претензионного порядка важнее порока его формы. Однако формальна, он не собирался договари- Президиум СИП не согласился и оста- ваться мирно. вил иск без рассмотрения. Указал, что недостатки претензии нельзя признать Источник: определение ВС от 09.02.2023 по делу № СИП-63/2022 Досудебное письмо без подписи сработает, если оппонент не сомневался в том, кто отправитель

ЮК №4 9 ВС объяснил, как считать сроки в поручительстве Кредитор направил письмо с требова- требование» — это означает подать иск. нием выплатить 25 млн руб., когда срок Иначе претензия фактически продлевала поручительства еще не истек. Поручи- бы период, в течение которого поручи- тель вступил в переписку и в результа- тель отвечает за должника, на допол- те кредитор подал иск, когда договор нительные три года. Таким образом, уже прекратился. Три инстанции день- даже если компания в досудебном пись- ги с поручителя все равно взыскали: ме потребовала от поручителя оплатить впервые кредитор к нему обратился долг, срок действия поручительства все за два месяца до окончания договора. равно продолжает течь. ВС не согласился. Претензии не влияют на срок поручительства. «Предъявить Источник: определение ВС от 16.02.2023 по делу № А41-89585/2021 Если госорган сначала не увидел нарушения, а затем выписал штраф — его отменят Компания попросила таможню выпу- товарами, которые незаконно перемести- стить товар с льготой по НДС в размере ли через таможенную границу без упла- 1,8 млрд руб. Таможенники согласились, ты НДС. Три инстанции подтвердили однако позднее передумали: производи- законность штрафа. ВС их акты отме- тельность оборудования не соответство- нил. Таможенники сами изначально вала значению из правительственного позволили пропустить товар. Компания перечня. Потребовали, чтобы компания действовала добросовестно: не скрывала уплатила 2,3 млрд руб. таможенных пла- товар, не сообщала в таможню недосто- тежей, и выиграли спор. Параллельно верные сведения. оштрафовали компанию на 4 млн руб. со ссылкой на то, что она пользовалась Источник: определение ВС от 14.02.2023 по делу № А56-12964/2020 ВС запретил взыскивать деньги повторным иском с новым основанием Заказчик удержал из банковской гаран- ВС не согласился и отказал исполни- тии 2 млн руб. неустойки за нарушение. телю: суды вынесли противоречивые Исполнитель попытался взыскать эту акты. Спор о неустойке уже разрешили, сумму как неосновательное обогащение, и получить положительный результат но проиграл. Через год снова подал иск исполнитель не мог независимо от того, и попросил снизить неустойку до 18 тыс. просил ли он снизить сумму изначально. руб., а остаток суммы вернуть. В этот раз К тому же в первом деле суды указывали три инстанции поддержали исполните- на ее соразмерность нарушению ля: он быстро устранил нарушение, оно не повлекло негативных последствий. Источник: определение ВС от 15.02.2023 по делу № А40-214074/2021

10 Что нового Законы и постановления Telegram и еще восемь мессенджеров запретили использовать в работе ряду российских компаний Главное: Роскомнадзор опубликовал перечень мессенджеров, через которые нельзя пересылать персональные данные и платежные документы. Опубликовали список из девя- компаний, государственных и муници- ти мессенджеров, которые теперь пальных унитарных предприятий. Так- нельзя использовать некоторым рос- же иностранные мессенджеры нельзя сийским организациям. В список попа- использовать при оказании государ- ли: WhatsApp, Telegram, Viber, Skype ственных и муниципальных услуг. for Business, Discord, Microsoft Teams, Хотя опубликованный на rkn.gov.ru Snapchat, Threema, WeChat. Через эти перечень мессенджеров Роскомнадзор мессенджеры нельзя передавать платеж- называет предварительным, организа- ные документы; персональные данные циям, по словам самого же регулятора, российских граждан, в том числе сведе- стоит «учитывать новые обстоятель- ния об их банковских счетах и вкладах; ства при планировании своей деятель- информацию, чтобы проводить платежи. ности», то есть перестроить работу уже Такой запрет установили в ста- сейчас и перестать использовать такие тье 10 Закона об информации, инфор- мессенджеры. мационных технологиях и о защите Итоговый список мессенджеров информации. Он действует с 1 марта Роскомнадзор опубликует позже, когда 2023-го. Запрет использовать мессендже- примет порядок формирования и разме- ры из списка Роскомнадзора касает- щения такого списка. Пока есть только ся обществ с долей государственного проект порядка. Не исключено, что пере- участия более 50 процентов, банков, чень останется таким же, как сейчас. некредитных финансовых организа- Источники: Федеральный закон от 29.12.2022 ций, госкомпаний, публично-правовых №584-ФЗ, rkn.gov.ru, regulation.gov.ru Через мессенджеры из списка Роскомнадзора теперь нельзя пересылать персональные данные

ЮК №4 11 На допрос в налоговую будут вызывать реже. Причина в низкой явке — приходят лишь 15 процентов Минимум на 30 процентов ИФНС долж- Одна из причин такой «низкой актив- ны сократить число вызовов свидете- ности» — маленький штраф в 1 тыс. руб. лей на допросы. Такое поручение ФНС Чтобы повысить активность, налоговая дала территориальным инспекциям. служба поручила инспекциям исполь- Сейчас доля повесток о вызове свидете- зовать риск-ориентированный подход, ля — более 43 процентов от всех доку- то есть вызывать не просто так, а с уче- ментов, которые налоговые направляют том роли и значимости показаний кон- на бумаге. При этом явка свидетелей низ- кретного свидетеля. кая — в среднем 15 процентов, в отдель- ных регионах не превышает 7 процентов. Источник: письмо ФНС от 10.02.2023 № СД-4-2/1627@ Компаниям напомнили, как исполнять требования трудового законодательства Как соблюдать требования трудо- надо отражать статус работника и осо- вого законодательства, разъяснил бенности его профессии. Например, Роструд в новом руководстве. Преж- если принимаете на работу иностран- нее от 13.05.2022 отменили. Так, Роструд ца, то в трудовом договоре надо прямо пояснил, что условие об испытании мож- написать о том, что у него есть разреше- но указать не в самом трудовом догово- ние на работу или патент. Кроме это- ре, а заключить отдельное соглашение, го Роструд напомнил, что компания если работника допустили к рабо- и работник могут заключать сколько те до оформления трудового догово- угодно трудовых договоров по внутрен- ра. Также напомните отделу кадров, что нему совместительству. шаблонный трудовой договор лучше не использовать, поскольку в договоре Источники: приказ Роструда от 11.11.2022 №253, письмо Роструда от 01.02.2023 № ПГ/01303-6-1 Ввели новые обязанности и уточнили старые в рамках противопожарного режима С 1 марта 2023-го изменились правила однотипные по назначению и пожар- противопожарного режима. В частно- ной нагрузке здания и сооружения, если сти, у руководителей компаний поя- они расположены по одному адресу. Есть вились новые обязанности, например и другие поправки — они коснулись тре- обеспечить ведение журнала эксплуата- бований к огнетушителям, электро- ции систем противопожарной защиты. проводке, сидячим местам и дверям Ряд обязанностей уточнили. К примеру, эвакуационных выходов инструкцию о мерах пожарной безопас- ности можно утвердить единую на все Источник: постановление Правительства от 24.10.2022 №1885

12 Что нового Выводы кассации Как считать проценты на аванс, если договор расторгаете через суд Что сказала кассация: если договор прекратили в судебном порядке, проценты на аванс начислят с даты, когда решение вступило в силу. ДОГОВОРЫ от этого в конкурсную массу не поступа- ли. Подтверждал это кредитор, в част- У контрагента нет ности сведениями с kad.arbitr.ru и сайтом неосновательного обогащения, юрфирмы должника. Тот возражал: пока суд не расторг договор выступал в судах бесплатно, а прайс-лист на сайте фирмы не доказывает, что он Заказчик требовал расторгнуть договор, получал деньги. Две инстанции отка- вернуть аванс как неосновательное обо- зались пересматривать судебный акт, гащение и начислить на него проценты ведь кредитор мог заявить свои дово- по статье 395 ГК. Проценты просил более ды, пока шло банкротство. Но кассация чем за год — с даты, когда перечислил усмотрела недобросовестность в поведе- аванс и до фактического возврата денег. нии должника и пояснила: суды должны Две инстанции требования полностью проверить, есть ли существенные обсто- удовлетворили, но кассация увидела ятельства, которые не были предме- нарушение в части процентов. Посколь- том разбирательства. Суды уклонились ку договор расторг суд, аванс не мог от такой оценки. Кроме того, информа- быть для исполнителя неосновательным ция на сайте фирмы должника не пред- обогащением, пока решение не вступи- полагает осведомленности кредиторов ло в силу. Следовательно, до этой даты о его деятельности. Они не обязаны про- нельзя начислять проценты по статье 395 верять сайты судов и искать там сведения ГК. Кассация не стала направлять дело о том, выступает ли должник в судах. на пересмотр и сама изменила период взыскания процентов. Постановление АС Московского округа от 10.02.2023 по делу № А40-238223/2016 Постановление АС Московского округа от 21.02.2023 по делу № А41-30737/2022 БАНКРОТСТВО ГОСКОНТРАКТ Юриста-банкрота выдали Заказчик обязан оплатить прайс-лист на сайте фирмы допработы, которые возникли и фамилия в судебных актах из-за ошибок в документации Юрист банкротился. В итоге его осво- Подрядчик потребовал оплатить допол- бодили от обязательств. Через полго- нительные работы, которые не учли да кредитор потребовал пересмотреть в проектной документации. Заказ- судебный акт по вновь открывшимся чик возражал, что допсоглашение обстоятельствам. Должник в ходе про- не заключали, новые работы не согласо- цедуры оказывал юридические услу- вывали, а акты на них подрядчик пред- ги, был партнером в фирме, но доходы ставил только в суде. Кроме того, ему

ЮК №4 13 уже выплатили твердую цену. Одна- решение. Первая инстанция не заметила ко три инстанции деньги все равно взы- противоречия в актах, которые предста- скали. Причина: допработы пришлось вил заказчик. Спорные работы предусмо- выполнить из-за ошибок в проектной трели в допсоглашении, где определили документации. Эти работы были необ- их стоимость в 1,5 млн руб. Но заказчик ходимы, чтобы завершить строительство, ссылался сразу на два акта, в которых и заказчик об этом знал. По его зада- часть работ продублировали. При этом нию корректировали проектно-смет- общая стоимость по двум актам пре- ную документацию, отметил суд округа. вышала сумму в допсоглашении. Хотя К тому же работы не были самостоя- заказчик не подавал возражения, первая тельными, их стоимость не превысила инстанция обязана была проверить рас- 10 процентов от цены, заказчик принял чет требований. допработы и ввел объект в эксплуатацию. Постановление АС Дальневосточного округа от 17.02.2023 по делу № А73-9340/2022 Постановление АС Волго-Вятского округа от 16.02.2023 по делу № А79-4609/2022 ПРОЦЕСС МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ Право на отсрочку пошлины Если долг взыскали приказом, в суд подтвердят сведения это не мешает утвердить о счетах и справка об остатке мировое соглашение Компании вернули встречный иск со Кредитор получил судебный приказ ссылкой на то, что не оплатила 21 тыс. и на стадии исполнительного произ- руб. госпошлины и не доказала, что у нее водства попросил утвердить мировое недостаточно для этого денег. Апелля- соглашение. Две инстанции отказали со ция и кассация не согласились. Ходатай- ссылкой на то, что приказной порядок ство об отсрочке суд удовлетворяет, если этого не предусматривает. Если сторо- из документов заявителя следует: на его ны хотят изменить порядок исполне- банковских счетах нет нужной суммы. ния — это спор о праве. Значит, должны Компания представила в суд сведения использовать механизм отмены приказа. об открытых счетах и справку об остатке Кассация указала, что это неверный под- средств. Суды опровергли довод о том, ход. Ограничения в приказном произ- что этих документов недостаточно. водстве не мешают заключить мировое соглашение на стадии исполнения Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 14.02.2023 по делу № А58-7228/2022 Постановление АС Поволжского округа от 22.02.2023 по делу № А65-24358/2020 ПРОЦЕСС 97% Если в документах истца заявлений об отсрочке уплаты противоречия, суд проверит госпошлины удовлетворяют суды его расчет и без ответчика Источник: cdep.ru Подрядчик взыскал в первой инстан- ции деньги за работы и неустойку за просрочку оплаты. Заказчик не при- шел на заседание и пропустил апелля- ционный срок, но в кассации отменил

14 Что нового Конференции и семинары Новые требования В частности, установили, как правильно РКН. Как уничтожать персональные данные, а так- теперь работать же правила их трансграничной передачи. с персданными Штрафы за нарушения в работе с пер- сональными данными доходят до 18 млн Что было: вебинар руб., поэтому следует заранее прове- «Как компаниям работать рить документы компании, например ее с персональными данными шаблоны согласий на обработку данных, с 1 марта» политику работы с ними. Организатор: «Юрист компании» Алла Горбушина разобрала, что про- Спикер: Алла Горбушина, юрист по пер- верить юристам и как теперь взаимо- сональным данным действовать с Роскомнадзором и даже с ФСБ. К примеру, как составлять акты Спикер рассказала, какие требования об уничтожении персональных данных теперь предъявляет Роскомнадзор к ком- и информировать чиновников об утеч- паниям в связи с обработкой ими пер- ке. На такой случай спикер советует сональных данных. Новые обязанности компаниям заранее разработать локаль- появились у компаний этой весной. ный акт о том, как проводить внутрен- нее расследование, кто за него отвечает. На проверку у компании будет всего три дня, а по итогу придется отчитать- ся. Без готового алгоритма действий сотрудники рискуют растеряться и не успеть провести расследование Ближайшие события: выбор редакции 6 апреля, онлайн 20 апреля, онлайн 24–26 апреля, Москва Цессия, перевод долга, Проверки бизнеса. Строительство-2023: новация. Как защитить Кто придет, несмотря новое в регулировании, их от оспаривания на мораторий договоры, практика Основные темы: договор уступ- Основные темы: кто может прий- Основные темы: новое в выда- ки и ошибки, которые повлекут его ти в компанию с проверкой. Кому че разрешений на строительство. оспаривание. В каких случаях суд из работодателей не уйти от про- Проблемы при получении разреши- признает перевод долга недействи- верки в 2023 году. Защитит ли мо- тельной документации. Типичные тельной сделкой. Когда кредиторы раторий на проверки от штрафов. конфликты между сторонами стро- смогут оспорить новацию. Практи- Что из себя представляют профи- ительных договоров и способы их ка за последние три года. Как офор- лактический и инспекционный визи- разрешения. Специфика претензи- мить договор, чтобы не вызвать ты. Будут ли спасением для бизнеса онно-исковой работы в строитель- сомнений у кредиторов и суда. дистанционные проверки. ных спорах. Организатор: журнал «Арбитраж- Организатор: журнал Организатор: ИРСОТ ная практика для юристов» «Трудовые споры» ruseminar.ru event.law.ru event.law.ru



16 Что нового Предстоящие изменения Что нового и в случае, если запросом адвокат пыта- в юридическом ется явно или скрыто обжаловать реше- сообществе ние госоргана или должностных лиц. Также хотят установить: если госор- Главное: взыскать долг по займу ган или организация получили запрос в бесспорном порядке станет с вопросами, которые не входят в их сложнее. компетенцию, они должны вернуть запрос адвокату в течение 10 дней, 1 Понадобится больше а не пересылать по подведомственности. документов, чтобы получить По словам авторов проекта, это «позво- исполнительную надпись нотариуса лит обеспечить гарантии сохранности Чтобы взыскать долг по нотариальному адвокатской тайны». Еще одно измене- договору займа через исполнительную ние: направление адвокатского запроса надпись нотариуса, придется предста- не может выступать как самостоятель- вить ему документ от банка, что заемщик ный предмет соглашения об оказании деньги получал. Такое правило закрепят юридической помощи. Так хотят исклю- для всех случаев, когда к нотариусу обра- чить ситуации, когда адвокат и довери- щаются, чтобы в бесспорном порядке тель заключают соглашение об оказании взыскать долг по договору займа. Сей- юридической помощи ради запроса. час представлять нотариусу документ от банка нужно, только когда сторо- Источник: законопроект №301952-8 на договора — иностранный гражданин или организация. Нотариус будет обя- 3 В ГК закрепят новое основание зан проверить достоверность документа, возместить расходы на досудебное которым сторона подтверждает пере- разбирательство числение денег по займу. Для этого нота- Расходы на внесудебный спор в Роспа- риус направит через единую систему тенте можно будет взыскать с проиграв- нотариата запрос в кредитную организа- шей стороны. Такие изменения хотят цию, которая проверит документ и даcт внести в пункт 2 статьи 1248 ГК. Про- ответ о его подлинности. ект поправок разработали с учетом постановления Конституционного суда Источник: regulation.gov.ru от 10.01.2023 №1-П. В нем КС обозна- чил, что нормы ГК и АПК не позволяют 2 Расширят перечень оснований, стороне возместить расходы, которые когда можно не отвечать на запросы она понесла, к примеру, когда оспарива- адвоката ла в административном порядке отказ Если адвокат в своем запросе просит в выдаче патента на изобретение. разъяснить норму или представить пози- цию по вопросам правового характера, Источник: regulation.gov.ru такие сведения ему не сообщат. Откажут 4 Всем работникам дадут один дополнительный оплачиваемый выходной Работники получат оплачиваемый выходной раз в год для диспансеризации независимо от возраста. Такие изменения

ЮК №4 17 хотят внести в статью 185.1 ТК. Сейчас ЦИФРА МЕСЯЦА оплачиваемый выходной для диспансе- ризации предоставляют с учетом воз- 4% раста: раз в три года — для работников до 40 лет, раз в год — если 40 лет и стар- денежных требований в спорах ше. У работников предпенсионного по «интеллектуалке» удовлетворили и пенсионного возраста есть два выход- ных в год на диспансеризацию — по про- суды за первое полугодие 2022-го. екту эти два дня планируют оставить. Это 1,3 млн руб. от 32,6 млн руб., которые заявляли правообладатели Источник: законопроект №299037-8 Источник: www.cdep.ru 5 Планируют установить единые правила тишины 6 Подготовили список имущества, Компании и граждане обязаны будут которое не смогут выкупить соблюдать единые правила тиши- субъекты МСП ны. Сейчас вопросы о том, в какое вре- Предусмотрели перечень движимого мя можно делать ремонт, разгружать имущества, которое не смогут выкупить товар, играть на музыкальном инстру- субъекты МСП в упрощенном поряд- менте, регулируются на уровне законов ке. Ранее малому и среднему бизнесу субъектов РФ. То есть нет единых тре- дали преимущественное право приоб- бований, и это хотят исправить. Напри- рести арендуемое ими государственное мер, выполнять строительные работы и муниципальное движимое имущество, и делать ремонт компании и граждане но установили ряд исключений. Одно смогут только с 9 до 19 часов по местно- из них — имущество не должно быть му времени с перерывом с 13 до 15 часов. указано в специальном перечне. Его как В выходные и нерабочие праздничные раз и планируют утвердить. К примеру, дни такие работы вовсе выполнять будет по проекту нельзя выкупить охранно- нельзя. Но есть и исключения, когда пожарные системы, системы оповещения шуметь можно, к примеру, чтобы пре- и видеонаблюдения дотвратить аварийную ситуацию. Источник: regulation.gov.ru Источник: законопроект №299053-8 ФРАЗА МЕСЯЦА «Я не против создания высшими судами новых норм права, но об этом нужно говорить прямо, четко описывая их гипотезу, диспозицию и санкцию» Антон Иванов, председатель ВАС в отставке Источник: zakon.ru



Договоры «Аудизаписью стороны подтверждают, что пересмотрели условия договора» Евгений Четырус, заместитель главного редактора, к. ю. н. 20 Действие договора Телефонные переговоры, которые теперь меняют договор. Как оформить, чтобы принял суд 20 Поставка Зачет Поставщик нарушил договор. Как провести зачет, если по долгу Когда сможет не платить убытки не наступил срок оплаты 26 30

20 Договоры Действие договора Телефонные переговоры, которые теперь меняют договор. Как оформить, чтобы принял суд Евгений Четырус Заместитель главного редактора, к. ю. н. Разберетесь: когда телефонными разговорами меняют условия сделки и как оформить запись, чтобы ее признали надлежащим доказательством. Рассказали, в каких случаях аудиозапись телефонного разгово- ра заменит собой допсоглашение, первичные и иные документы. Сможете сами использовать запись или отбить ссылку контрагента на нее. Выводы сверили с делами за последние два года, когда суды соглашались принимать аудиозапись и когда ее отклоняли. Чего удается добиться с помощью записи телефонного разговора АС Постановления АС ЗСО Теперь удается использовать аудиозаписи телефонных разговоров, от 08.06.2020 по де- когда нет допсоглашения, первички или других документов. Ког- лу № А03-10794/2019, да и что удается подтвердить записями, читайте далее. Но сперва Пятнадцатого ААС предупредим: по-прежнему встречается позиция, что нельзя отда- от 17.09.2020 по де- вать приоритет устным договоренностям, если есть или должны лу № А53-46947/2019, быть письменные доказательства.АС Обратная практика и подсказки, от 15.06.2020 как повысить шансы, что суд примет запись, — далее. по делу № А32- 4468/2020, Первого ААС Поменять условия сделки без дополнительного соглашения. от 22.09.2021 по де- Аудиозаписью телефонного разговора компании подтверждают, лу № А43-39641/2020, от 17.09.2021 по делу № А43-39589/2020

ЮК №4 21 что пересмотрели договоренности об ответственности, изменили А45Решение АС Новосибир- условия о цене, сдвинули сроки исполнения. ской области от 17.01.2023 по делу № А45-31827/2022 Например, покупатель оплатил счет, но товар не получил. Сто- роны несколько раз переносили срок поставки, но и в финаль- А76 Постановление АС Ураль- ную дату поставщик товар не передал. Когда покупатель подал ского округа от 11.03.2020 иск, поставщик заявил, что срок давности истек. К тому же сослал- по делу № А76-6223/2018 ся, что деньги не получал — на платежном поручении не было ни отметок банка об исполнении, ни подписей и печатей. Суд эти А43 Постановление АС доводы отклонил со ссылкой на одну лишь аудиозапись телефон- Волго-Вятского окру- ного разговора. В нем поставщик подтвердил и перенос срока, га от 05.08.2019 по делу и получение денег. Суд принял запись, хотя стороны не согласовы- № А43-37471/2018 вали такой способ общения, как телефонные звонки.А45 Этот спор еще не закончен. Мы следим, как развиваются события, и о резуль- А60 Постановление АС Ураль- татах вам сообщим на e.law.ru. ского округа от 12.01.2022 по делу № А60-5366/2021 Подтвердить, что исполнили договор и ничего не нарушали. Записью разговоров удается доказать, что компания исполни- А53 Постановление АС Се- ла договор именно так, как требовал контрагент,А76 исполнение веро-Кавказского окру- качественное, нарушений нет. Так, покупатель потребовал убыт- га от 13.01.2021 по делу ки за поставку некачественной продукции, но доказать дефекты № А53-46703/2019 не смог. Поставщику среди прочего помогла запись телефонно- го разговора, в котором стороны согласовали товар еще до заклю- чения договора. Судя по записи, поставщик предлагал взять более прочный товар и предупреждал, что не отвечает за последствия, если покупатель выберет товар с иными характеристиками.А43 Привлечь к ответственности за нарушение договора. Контр- агент не исполнил обязательства, сделал это ненадлежащим образом, есть основания начислить неустойку и убыткиА60 — под- твердить это также удается с помощью аудиозаписей переговоров. Например, компания наняла экспедитора, который груз принял, но в пункт назначения не привез. Компания потребовала 3 млн руб. убытков — стоимость груза. Экспедитор заявил, что не участво- вал в перевозке. Доказать, что это ложь, удалось с помощью запи- си телефонного разговора между руководителями сторон. Запись контрагент не оспаривал. В итоге суды взыскали с экспедитора убытки в полном объеме.А53 Почему суды отказываются принимать запись разговора и как повысить шанс, что ее все же учтут Теперь давайте посмотрим, по какой причине суды отказывают- ся принимать аудиозапись телефонного разговора в качестве дока- зательства. Разберем, как действовать, чтобы суд приобщил запись к материалам дела и учел ее как надлежащее доказательство.

22 Договоры АС-1Постановления Невозможно установить из записи, кто, с кем и когда разго- Действие договора Девятнадцатого ААС варивает.АС-1 Неизвестны Ф. И. О., должность, место работы або- от 20.05.2021 по делу нентов, дата и время телефонного разговора.АС-2 Это самое частое № А35-4042/2020, Сем- основание, на которое ссылаются суды, когда отклоняют запись надцатого ААС как доказательство. Чтобы это возражение не возникло в процес- от 10.06.2020 по делу се, посоветуйте сотрудникам, которые общаются с контрагента- № А50-2126/2019 ми, упоминать Ф. И. О. и даты напрямую или задавать наводящие вопросы, на которые получат нужный ответ. Отличный вариант — АС-2 Постановле- разработать скрипты: готовые фразы для разных сценариев беседы. ния Третьего ААС Что именно стоит говорить, смотрите в памятке. от 03.09.2021 по де- лу № А74-13632/2020, Неясно, что обсуждают стороны, поскольку в записи — Восемнадцатого ААС несвязные предложения и слова.А56 Защититься от этого довода от 20.04.2021 по де- удастся, если сотрудники будут четко фиксировать, какую сделку лу № А76-27718/2020, обсуждают, называть реквизиты договора, суммы, сроки. Пореко- Пятнадцатого ААС мендуйте сотрудникам, чтобы использовали полные недвусмыс- от 29.01.2020 по делу ленные фразы и добивались от контрагента ясных формулировок. № А53-33290/2019 Аудиозапись не отвечает критериям относимости и допу- А56 Постановление Три- стимости.А32 Есть дела, когда суды вообще не мотивируют, почему надцатого ААС не приобщили аудиозапись или не приняли ее как доказательство. от 01.11.2021 по делу Одна из возможных причин для отказа — сторона не подтвердила № А56-98779/2020 достоверность записи. Чтобы не оказаться в такой ситуации, сове- туем заранее отдать запись на аудиотехническое исследование: про- А32Постановление Пятнад- вести фоноскопическую и лингвистическую экспертизы. цатого ААС от 26.11.2021 по делу № А32-15471/2021 Сторона представила одну лишь стенограмму.А76-1 Решение: не ограничиваться расшифровкой разговора на бумаге и представ- А76-1 Постановление лять еще саму аудиозапись, детализацию звонков и заключение спе- Восемнадцатого ААС циалиста по итогам аудиотехнической экспертизы. от 16.02.2021 по делу № А76-24070/2020 Выше шансы, что суд Как получить аудиозапись телефонного разговора приобщит запись те- лефонного разговор Чтобы использовать аудиозапись телефонного разговора как и сошлется на нее как доказательство, позаботиться надо заранее. Мобильные операто- на доказательство, если ры ведут записи, но получить их можно лишь в рамках уголовно- в договоре есть усло- го дела. Остается два варианта, как заполучить аудиозапись, чтобы вие, что стороны вправе затем представить ее в арбитражный суд или общую юрисдикцию. взаимодействовать «по- средством телефонной Поставить на телефон программу для записи или включать связи» диктофон. Минусы: диктофона может не оказаться рядом или же он будет, но поставить разговор на громкую связь не получится. К тому же сотрудник может просто забыть включить запись. Перейти на корпоративный тариф для компании. Примени- мо и для настольных, и для мобильных телефонов, и для софт- фонов — программ, которые позволяют звонить через интернет. Большинство операторов позволяют управлять услугой записи

ЮК №4 23 Памятка для сотрудников Как вести телефонный разговор с контрагентом под запись Если планируете записывать телефонный разговор с контрагентом, чтобы позже компания могла представить запись в суд, заранее подготовьте фразы и наводящие вопросы. 1. Назвать в ходе разговора Ф. И. О. обоих абонентов, их должности Если абоненты незнакомы, это их первый разговор — достаточно представиться Добрый день! Меня зовут Кириллова Галина Ивановна. Я менеджер по рабо- те с клиентами ООО «Березка». Могу я услышать менеджера по закупкам ООО «Весна» Петровско-Разумовскую Анну Львовну? Здравствуйте! Сейчас соединю, оставайтесь на линии Если абоненты знакомы — можно упомянуть имена в ходе разговора Анна Львовна, мы до сих пор не получили от вас оплату по счету от 20 марта на 3 миллиона. Скажите, когда сможете оплатить? Нам придется понизить кредитный лимит, если не оплатите в течение недели Галина Ивановна, у нас сейчас задержка с оплатами. Сможем закрыть счет только через пару недель. Можем вам направить гарантийное письмо 2. Упомянуть дату разговора Первый вариант — прямо назвать дату телефонного разговора Светлана Михайловна, по графику сегодня, 15 марта, отгрузка для вас на 5 тонн. Поскольку у нас задержка с поставкой от изготовителя, просим согласовать новую дату отгрузки — перенести ее на 10 апреля. Что скажете? 10-го слишком поздно. Готовы перенести отгрузку на 5 апреля Второй вариант — сформулировать фразу так, что из нее будет понятно, в какой день состоялась беседа Николай Александрович, пришлите данные на водителей и сканы доверенностей, перешлю их на склад. У нас завтра, 17 марта, отгрузка для вас — 6 тонн полиуретана, верно? Галина Ивановна, да, но у нас накладка — нет свободных машин. Давайте перенесем отгрузку на неделю. Сможете зарезервировать для нас товар до 24 марта? Хорошо, тогда новая дата отгрузки: 24.03.2023. Зафиксировала 3. Пояснить, какую сделку обсуждают Из беседы должно быть ясно, о каком договоре идет речь Михаил Васильевич, готовы увеличить вам кредитный лимит до 8 миллионов, если спишете неустойку в 45 тысяч, о которой вы сообщали. Речь о договоре от 11.01.2023 №2П Да, нас это устроит

Договоры 24 Действие договора через личный кабинет: прослушивать разговоры, выбирать, чьи беседы записывать, исключать отдельные номера, скажем, не запи- сывать звонки директора. Срок хранения записи зависит от опе- ратора и тарифа. Есть варианты с хранением до 12 месяцев. Минусы: дополнительные траты. Однако учитывая, что теперь суд может принять аудиозапись как доказательство, один спор может «отбить» все затраты. Главное — запретить сотрудникам вести деловые переговоры с контрагентами с личных номеров. Аудиотехническая экспертиза: как отдать запись, что проверят Комментирует Дмитрий Васин, эксперт ООО Департамент экспертизы и оценки «Профит Эксперт» Самым оптимальным для передачи на исследование будет копиро- вание файла на внешний носитель: диск, флешку. Но иногда обсто- ятельства требуют скорости и передачи через интернет, в таком случае файл аудиозаписи нужно архивировать с помощью про- грамм, например WINRAR. Передача записи не в архиве может повлечь изменения данных в файле, что по ряду вопросов услож- нит или сделает невозможным исследование. Есть два направления экспертных исследований аудиозаписей, связанных с исследованием речи: фоноскопическая и лингвистиче- ская экспертизы. Эти исследования могут проводить комплексно несколько экспертов соответствующих квалификаций либо один эксперт, обладающие достаточными знаниями. Фоноскопическая экспертиза позволяет выявить, вносились ли изменения в фонограмму после того, как она была записана. Или поможет установить дословное содержание беседы. Также это направление исследований позволяет определить, кто гово- рит, то есть идентифицировать диктора. Идентификация имеет ряд методических требований к записи, без выполнения которых в основном не представляется возможным провести исследование. Во-первых, требуется, чтобы запись была относительно не шум- ной, так как зашумленность стирает многие важные особенности. Во-вторых, длительность речи говорящего на спорной фонограм- ме должна быть более 30 секунд, при этом учитывается только речь исследуемого лица — без одновременной речи с другим человеком, музыкой или шумом. Третье: речь человека должна быть лингви- стически представительной, то есть живой, разнообразной, напри- мер, не состоящей исключительно из канцеляризмов. Выполнение этих условий позволяет провести качественное исследование и дать

ЮК №4 25 категорический вывод о том, имеется ли речь человека на запи- си. Также для идентификации кроме спорной аудиозаписи потре- буются еще образцы. Например, чтобы установить, что на записи сотрудник вашей компании, вы можете предоставить специалисту свободные образцы голоса сотрудника длительностью от 5 минут либо пригласить сотрудника и уже специалист запишет голос. Но следует учесть, что этот порядок справедлив только при досу- дебном исследовании. При назначении судебной экспертизы передавать материалы нужно через суд. Также напомню, что про- цессуально в досудебной части исследование проводит специалист, а судебную экспертизу пишет эксперт. Лингвистическая экспертиза: хотя в процессе исследования по этому направлению и анализируют текст в широком смысле, но методически правильным является проведение комплексно- го фоноскопического и лингвистического исследования, так как круг вопросов и задач, компетенции в исследованиях различаются. Поясню на примере: фоноскопическая экспертиза отвечает за уста- новление дословного содержания, то есть что говорилось, а уже эта дословная запись — текст — анализируется лингвистической экспертизой. В ходе исследования специалист-лингвист может выяснить, к примеру, упоминалась ли в разговоре определенная информация, скажем, какие-то документы, действия или события Чек-лист Какие шаги выполнить, чтобы суд принял запись разговора как доказательство Что выполнить Какие нюансы учесть Отметка Прослушать запись Убедиться, что из записи ясно, кто говорит, когда состоялся ✓ разговор, о чем договорились Заказать аудиотехни- Архивировать запись через WinRAR или WinZip и передать ✓ ческую экспертизу на исследование на флешке – это защитит файл от изменений Получить детализа- Заказать детализацию у большинства операторов можно ✓ цию звонков онлайн — ее пришлют на e-mail либо можно скачать в pdf или ином формате. Детализацию следует заверить у оператора Оформить Указать номера телефонов, которые участвовали в звонке, ✓ стенограмму Ф. И. О. абонентов, дату и время беседы, расшифровку телефонного разговора. Заверить подписью и печатью, если есть

26 Договоры Поставка Поставщик нарушил договор. Основания, чтобы не возмещать покупателю убытки или уменьшить их Наталия Куприна Юрисконсульт ООО «СФТ Пакеджинг» Узнаете: из-за каких ошибок покупателей суды отказываются взыскивать убытки на основании статьи 520 ГК по замещающей сделке. А40 Постановление АС «Покупатель не приостановил производство, несмотря на то, что Московского окру- не получил сырье от поставщика». Так суды обосновали отказ взы- га от 15.02.2022 по делу скивать убытки из замещающей сделки и добавили: нарушения № А40-68150/2021 поставщика не повлияли на деятельность покупателя.А40 В каких еще случаях поставщикам удается выиграть спор и не платить убытки либо снизить их размер — рассказали далее. Стороны в договоре исключили убытки или ограничили их неустойкой ГК П. 1 ст. 394 ГК Прежде чем возмещать убытки из замещающей сделки, на которую ссылается покупатель, поставщику стоит убедиться, что в дого- ВС7 П. 60 постановления воре нет ограничений.ГК, ВС7 Есть две ситуации, когда покупателю Пленума ВС от 24.03.2016 не удастся взыскать возмещение убытков: они зависят от того, что №7 стороны написали либо не написали в договоре. Установили исключительную неустойку. Например, постав- щик нарушил срок поставки и заплатил покупателю за это 5 тыс. евро неустойки. Но затем покупатель обратился в суд и потребовал

ЮК №4 27 взыскать с поставщика еще и убытки — 12 тыс. евро. На такую сум- А56 Постановление АС му стоимость товара у нового поставщика превышала цену товара Северо-Западного окру- по первоначальному договору. Суд обратился к первому договору га от 20.02.2020 по делу поставки и обнаружил, что в нем стороны согласовали исключи- № А56-53067/2019 тельную неустойку. Поскольку такая неустойка в отличие от зачет- ной, штрафной и альтернативной исключает возмещение убытков, ГК-1 П. 1 ст. 394 ГК суд отказал покупателю в их взыскании.А56 А56-1 Постановление АС Договорились о зачетной неустойке, поставщик ее уже Северо-Западного окру- оплатил, и она полностью покрыла убытки. Это правило так- га от 29.06.2020 по делу же сработает в случае, если в договоре ничего не написали про вид № А56-40073/2016 неустойки, поскольку по умолчанию она зачетная.ГК-1 Например, покупатель обратился в суд и потребовал с постав- щика 25 млн руб. убытков — сумму, которую он переплатил, когда купил товар по замещающей сделке из-за нарушений поставщи- ка. При этом ранее в другом деле покупатель взыскал с поставщика неустойку в размере 5 млн руб. за просрочку поставки. Суд назна- чил экспертизу и установил: 1 млн — это разница в стоимости това- ра по первоначальному договору и замещающей сделке. Также суд посмотрел договор и не обнаружил там условий, по которым покупатель вправе взыскивать убытки сверх неустойки. Суд отме- тил: если покупатель рассчитывал получить убытки сверх неустой- ки, необходимо было установить в договоре штрафную неустойку. В итоге суд отказал покупателю, поскольку с поставщика уже взы- скали неустойку в 5 млн руб. — она покрывает всю сумму убытков, а убытки сверх неустойки по договору не предусмотрели.А56-1 Покупатель не доказал, что убытки образовались из замещающей сделки Даже если покупатель по новой сделке в разумный срок после А35 Постановление АС нарушений поставщика заказал аналогичные товары, этого недо- Центрального окру- статочно, чтобы признать сделку замещающей. Придется еще га от 20.12.2022 по делу доказать связь между нарушениями поставщика и необходимо- № А35-5468/2021 стью заключить новую сделку. Если ничего из этого покупатель не подтвердит, убытки не взыщет. Далее — четыре таких случая. Покупатель вправе по- требовать с поставщика Заключил новую сделку с другой компанией не из-за про- по статье 520 Г К убытки срочки поставщика. Так, покупатель взыскивал 250 тыс. руб. не только в случае, если убытков. Указывал: новую сделку, по которой товар оказался доро- последний недопоставил же, заключил, потому что поставщик отказался поставлять товар. товар, но и если товар Однако суд отказал и указал на дату новой сделки. Оказалось: ког- оказался с недостатками да стороны заключали новую сделку, покупатель еще не мог знать, либо не укомплектован что поставщик не исполнит договор. Следовательно, такую сделку нельзя признать замещающей.А35

28 Договоры А32 Постановление АС Приобрел товар у компаний, с которыми давно сотрудничает. Поставка Северо-Кавказского окру- Когда покупатель закупает один и тот же товар у разных поставщи- га от 03.03.2022 по делу ков, ему будет сложно доказать, какую из многочисленных сделок № А32-35306/2020 он оформил как замещающую. К примеру, покупатель не смог взы- скать с поставщика убытки в размере 36 млн руб., так как не дока- А40-1 Постановление АС зал, что другие сделки он заключал вынужденно именно в связи Московского окру- с просрочкой поставщика. Суд проанализировал сделки и устано- га от 15.02.2022 по делу вил, что покупатель на постоянной основе целый год сотрудничал № А40-68150/2021 с компаниями в рамках таких сделок и просто продолжал заказы- вать у них товары. Кроме того, все сделки с постоянными контр- А58 Постановление АС Вос- агентами покупатель оформил еще до договора с ответчиком.А32 точно-Сибирского окру- га от 26.09.2022 по делу Не испытал трудностей, несмотря на нарушения постав- № А58-6423/2021 щика. Если нарушения поставщика никак не влияют на деятель- ность и обязательства покупателя, последний рискует, что суд не посчитает сделку замещающей, а убытки обоснованными. Так, согласно спецификации, поставщик должен был поставить покупа- телю 4300 тонн сырья в течение двух месяцев. При этом за два меся- ца покупатель перерабатывает 102 000 тонн сырья, то есть поставка покрывала бы лишь 4,2 процента от двухмесячного объема. Суд это учел и отказал покупателю во взыскании убытков. Отметил, что нарушения поставщика не могли существенным образом повлиять на деятельность покупателя, в том числе стать причиной остановки цикла производства и привести к убыткам.А40-1 Увеличил поставки по текущим договорам. Не получится взы- скать с поставщика убытки, если покупатель заключает допол- нительные соглашения на поставки товаров по сделкам, которые оформил еще до договора с поставщиком. Суд может посчитать: такими дополнительными соглашениями покупатель просто уве- личивал объемы поставок, а не заключал замещающие сделки. Например, в одном деле на таком основании суд отказал покупа- телю во взыскании 45 млн руб. убытков. Указал, что такой подход не соответствует статьям 520 и 524 ГК.А58 Для покупателя заме- Покупатель не обосновал убытки или завысил их щающая сделка должна быть экстраординар- Если покупатель приобрел товар по завышенной цене, поставщик ной — выходить за рамки может рассчитывать, что ему удастся либо снизить размер убытков, обычной хозяйственной либо вовсе их не возмещать. Суды указывают: цена товара по заме- деятельности. Так ука- щающей сделке должна быть в пределах разумного и не выше сред- зал суд в деле № А40- нерыночных. Далее — ошибки покупателей, из-за которых суды 68150/2021 и отказался отказывали в возмещении убытков или же снижали их размер. взыскивать убытки. Под- робности — в статье Не доказал, что цена товара по замещающей сделке раз- умная. Например, покупатель заключил замещающую сделку,

ЮК №4 29 по которой закупил удобрения по цене 33 тыс. руб. за одну тон- А35-1 Постановление АС ну. Ответчик в суде заявил, что стоимость товара по новой сдел- Центрального окру- ке неразумная, и представил справку из Торгово-промышленной га от 20.12.2022 по делу палаты. В ней палата указала, что рыночная стоимость удобрения, № А35-5468/2021 которое приобретал покупатель, — 24 тыс. руб. за одну тонну. Суд поддержал ответчика, посчитал цену товара по замещающей сдел- А51 Постановление АС Даль- ке неразумной и отказал покупателю во взыскании убытков.А35-1 невосточного окру- га от 14.12.2021 по делу Взял цены на товар из другой местности. К примеру, покупа- № А51-574/2021 тель рассчитал убытки как разницу между ценой морепродуктов по договору с поставщиком и их ценой в интернете по г. Влади- А53 Постановление АС восток. Однако суд проверил расчет и отметил: в договоре сторо- Северо-Кавказского окру- ны согласовали условие поставки — г. Хуньчунь. Значит, убытки га от 14.12.2022 по делу покупатель должен рассчитать исходя из цен на товар именно № А53-16806/2022 в г. Хуньчунь. Однако покупатель посчитал убытки с учетом цен в интернете на морепродукты во Владивостоке, что неверно, — ука- зал суд и отказал покупателю в убытках.А51 Включил в сумму убытков НДС. Когда покупатель взыскивает с поставщика убытки в виде разницы в цене непоставленных това- ров и товаров по замещающей сделке, то их надо считать без НДС. Причина — покупатель имеет право на вычет налога. Если поку- патель все же учел НДС, у поставщика есть право требовать, что- бы суд уменьшил сумму убытков на размер налога. Так, суд снизил убытки, которые требовал с поставщика-нарушителя покупатель, на сумму НДС. В итоге поставщик оказался должен покупателю 210 тыс. руб. убытков вместо 230 тыс. руб.А53 Покупатель оформил замещающую сделку до того, как расторг первый договор. Как это оценивают суды Покупатель вправе расторгнуть первый договор как до, так и после замещающей 71% Примеры: постановления сделки. Суды в данном случае ссылаются на пункт 13 постановления Пленума АС Уральского округа ВС от 24.03.2016 №7. Поясняют: само по себе сохранение первоначального от 01.11.2022 по делу № А60- обязательства поставщика не препятствует тому, чтобы заключить 45230/2021, АС Центрального замещающую сделку. Главное, чтобы в момент, когда покупатель подает иск округа от 20.12.2022 по делу в суд о взыскании убытков, первоначальный договор уже был расторгнут № А35-5468/2021, АС Северо- Западного округа от 09.11.2022 Покупатель должен сначала расторгнуть первый договор, а затем заключить 26% по делу № А56-16336/2022, АС замещающую сделку. Суды считают, что если покупатель требует убытки Поволжского округа от 08.12.2022 по статье 520 Г К, то на момент, когда он заключает замещающую сделку, по делу № А49-12794/2021, первый договор с поставщиком-нарушителем должен быть расторгнут. Если АС Волго-Вятского округа покупатель не отказался от договора, ему придется принять исполнение, когда от 31.03.2022 по делу № А43- поставщик его предоставит, хоть и с просрочкой. Это придется сделать даже 25803/2021, АС Московского при том, что покупатель заключил замещающую сделку — отмечают суды округа от 15.02.2022 по делу № А40-68150/2021, АС Северо- Покупатель может вовсе не расторгать первый 3% Кавказского округа от 19.04.2022 договор. Суды мотивируют так: расторжение по делу № А32-14436/2021, договора не указано в Г К как обязательное условие, АС Восточно-Сибирского чтобы у покупателя возникло право на возмещение округа от 12.07.2022 по делу убытков. Однако такая позиция — редкость № А78-9077/2021

30 Договоры Зачет Компании должны друг другу. Как провести зачет, если по одному долгу не наступил срок оплаты Ирина Савина Старший юрист правового департамента Фонда президентских грантов В статье: как прекратить встречные требования компании и контрагента, даже если по одному из них не наступил срок исполнения. А71Постановление АС Ураль- Каждый третий зачет встречных требований, по одному из кото- ского округа от 06.06.2022 рых не наступил срок исполнения, не удается отстоять в суде. Это по делу № А71-1867/2021 показал опрос, который провела редакция «Юриста компании». Стороны путаются, кто и когда вправе заявлять о зачете. Например, суд отметил, что покупатель неправильно истолковал исключение из правила ГК о сроке требований, и взыскал с него полную опла- ту товара, хотя тот ссылался на зачет.А71 Как подготовиться к зачету, чтобы суд затем не признал, что он не состоялся, читайте далее. Убедиться, что для требования вашей компании наступил срок исполнения ВС6 П. 10, 11 постановления Чтобы прекратить встречные долги, важно, чтобы на момент зачета Пленума ВС от 11.06.2020 наступил срок оплаты именно для вашего требования к контраген- №6 ту. Суды это называют «активное требование созрело». Пассивным же считают то, против которого вы зачитываете свое требование АС Постановления АС Ураль- в одностороннем порядке.ВС6 Необходимости в том, чтобы его срок ского округа от 06.06.2022 исполнения наступил, нет – указывают суды.АС по делу № А71-1867/2021, Девятнадцатого ААС от 25.12.2020 по делу № А14-2980/2020

ЮК №4 31 Пример: стороны заключили сначала договор поставки, а позд- А56 Постановление Три- нее соглашение об обратной реализации. По соглашению продавец надцатого ААС поставил товар на 1,4 млн руб., но деньги не получил. Покупатель от 10.06.2021 по делу утверждал: продавец по первому договору не доплатил 1,7 млн руб. № А56-75472/2020 Поэтому направил продавцу уведомление о зачете, но тот не согла- шался, поскольку на дату зачета его требование еще не созрело. Суды указали, что зачет состоялся. Требование покупателя-ответ- чика — активное, срок исполнения по нему наступил на дату зачета. Пассивным требованием была оплата товара, который поставлял продавец-истец. Апелляция уточнила, что независимо от процеду- ры зачета обязательства прекращаются ретроспективно: не с даты уведомления, а с момента, когда наступили условия для зачета.А56 Проверить, что требование контрагента к вам можно исполнить досрочно Если требование контрагента не созрело, понадобится прове- ГК Ст. 315 ГК рить: его можно исполнить досрочно. Это обязательное усло- ГК-1 Ст. 711 ГК вие для зачета, если для пассивного требования срок исполнения не наступил. Досрочное исполнение возможно, если прямо разре- А33 Постановление Третьего шает закон или договор либо это вытекает из обычаев или суще- ААС от 18.01.2023 по делу ства обязательства.ГК Так, подрядчик вправе выполнить работы № А33-24367/2020 с согласия заказчика досрочно.ГК-1 Если договор не уточняет воз- можность досрочного исполнения, надо проверять, разрешает ли закон исполнять именно ваше обязательство досрочно. К примеру, в одном из дел суды отказались признать, что зачет между подрядчиком и генподрядчиком состоялся. Спор вызвал зачет гарантийного удержания. По договору подряда на момент зачета срок выплаты этой суммы еще не наступил, а условий для ее досрочного возврата не было. Следовательно, генподрядчик по-прежнему обязан выплатить гарантийное удержание, а подряд- чик — оплатить услуги, которые получал в рамках иных договоров, указали суды.А33 Как определить, кто вправе зачесть долг, если одно из требований не созрело КОМ П А Н И Я: Вправе зачесть долги с 1 апреля КОН Т Р А Г Е Н Т: поставила товар со сроком оплаты Не вправе предъявлять требование оказал услуги со сроком оплаты до 1 апреля 2023 года к зачету до 1 июня до 1 июня 2023 года

32 Договоры Пример Поставщик Покупатель Зачет из практики Требовал полную оплату Возражал, что зачел долг Если за товар. в счет оплаты по договору по требованию уступки. компании не на- ступило отлага- ПОБЕДА тельное условие об оплате, она Суды сама не сможет зачесть долг Три инстанции и ВС взыскали полную сумму с покупателя и указали, что зачета не было. Между сторонами был договор не только постав- ки, но и цессии: покупатель за 1,5 млн руб. уступил поставщику право требования. Денег не получил и посчитал, что эту сумму можно зачесть в счет оплаты товара. Однако в договоре цессии было отлагательное условие по его оплате: только когда должник заплатит цессионарию. То есть для зачета не созрело активное требование, пояснила кассация. Фактически, отметили суды, покупатель перепутал активное требова- ние с пассивным и неверно истолковал позицию Пленума ВС. Источник: определение В С от 25.08.2022 по делу № А71-1867/2021 Согласовать зачет с контрагентом, даже если срок по обоим долгам еще не наступил ВС6-1 П. 21 постановления Прекратить зачетом возможно и такие требования, срок по кото- Пленума ВС от 11.06.2020 рым еще не наступил для обеих сторон. Но для этого нужно согла- №6 шение. Прекратить обязанности в одностороннем порядке в такой ситуации нельзя. Договоренности о зачете особенно удобны, когда А63Постановление АС Севе- у компаний при длительном сотрудничестве возникают самые раз- ро-Кавказского окру- нообразные требования друг к другу, не всегда однородные. га от 24.09.2020 по делу № А63-12232/2015 Можно как подписать соглашение, когда уже возникли встречные требования, так и заранее предусмотреть условия, при которых ВАС Абз. 4 п. 3 постанов- зачет сработает, прописать его порядок. Второй подход упросит ления Пленума ВАС работу с контрагентом, а также доказывание, если тот передума- от 14.03.2014 №16 ет прекращать неоднородные и несозревшие требования. Можно «О свободе договора и ее установить, что встречные требования автоматически прекраща- пределах» ются без заявления любой из сторон. Или, наоборот, прописать процедуру одностороннего уведомления. Если сторона нарушит Суды не видят основа- порядок — зачет не состоится. Еще вариант: установить пороговую ний недействительности сумму, до которой требования зачитываются автоматом. зачета встречных и одно- родных, но несозревших Кроме того, компании вправе договориться, что любой зачет требований. невозможен в одностороннем порядке.ВС6-1 То есть исключить из своих отношений правила о зачете, которые предлагает ГК. Решение АС г. Санкт- Такой подход и позволяет в том числе прекращать несозревшие Петербурга и Ленин- или неоднородные требования.А63 Его сформулировал ВАС: пред- градской области посылки для зачета, которые есть в законе, не ограничивают сторо- от 19.08.2021 по делу ны в возможности прекратить и иные обязательстваВАС № А56-13541/2021

ЮК №4 33 Соглашение о взаимозачете встречных требований г. Москва «01» апреля 2023 года 1. Между ООО «Альфа» и ООО «Вета» заключен договор поставки Сошлитесь от 02.03.2022 № 11/22 (Договор поставки). По Договору поставки ООО на основа- «Вета» передало ООО «Альфа» товар на сумму 1 000 000,00 (один мил- ния воз- лион) руб., срок оплаты товара — 31 декабря 2023 года. никновения обязательств 2. Между ООО «Альфа» и ООО «Вета» также заключен договор подря- да от 15.06.2021 № ПР134 (Договор подряда). По Договору подряда ООО Включите «Альфа» выполнило и предъявило к сдаче работы общей стоимостью полные сум- 15 000 000,00 (пятнадцать миллионов) руб., а ООО «Вета» работы приняло мы задол- без замечаний. Срок оплаты работ — до 31 июля 2023 года. женностей компа- 3. Руководствуясь статьями 407, 410 ГК РФ и пунктами 13, 21 постановле- ний друг ния Пленума Верховного суда РФ от 11.06.2020 №6 «О некоторых вопро- перед дру- сах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации гом о прекращении обязательств», ООО «Альфа» и ООО «Вета» пришли к соглашению произвести зачет взаимных несозревших обязательств в части Уточните, 1 000 000,00 (один миллион) руб. что произ- водите зачет 4. После проведения зачета обязательства сторон по Договору постав- несозревших ки прекращаются в полном объеме, обязательство ООО «Вета» требований перед ООО «Альфа» по договору подряда сохраняется в силе в части 14 000 000,00 (четырнадцать миллионов) руб. Стороны признают, что датой прекращения обязательств зачетом является дата подписания сторонами настоящего соглашения. 5. Реквизиты сторон: ____________________________________________ . ________________/________ ________________/________

34 Договоры Подряд Как заказчику влиять на выбор субподрядчиков. Решения, которых нет в ГК Любовь Кузнецова Руководитель по направлению ПАО «ГМК „Норильский никель“» Поможет: защититься от ситуации, когда к работам привлекут субподрядчиков, которые не устроят заказчика. В статье — условия для договора генподряда, которые позволят заказчику участвовать в выборе субподрядчиков. Отобрали три проверенных решения — их нет в ГК, но на практике стороны их применяют. Показали, какое из них наиболее удобно и безопасно, а что несет дополнительные риски. Какой вариант выбрать заказ- чику, чтобы влиять на выбор субподрядчиков и в итоге получить качественный результат работ, узнаете далее. Установить для каждого вида работ одну или несколько кандидатур субподрядчиков Безопасность: Определить в договоре для каждого вида работ одну или несколь- — меньше минусов ко кандидатур субподрядчиков — первый и наиболее оптимальный вариант влиять на выбор субподрядчиков. Это позволит привлечь — средние риски к работам компании, которые устраивают заказчика, и при этом не принимать на себя риски, если они не исполнят свои обязанно- — больше угроз сти. Есть два варианта, как это оформить.

ЮК №4 35 Номинировать субподрядчика, то есть указать для каждого вида или объема работ определенную компанию. Оформить номинирование можно через приложение к договору. В приложе- нии напротив каждого субподрядчика обозначить номинирован- ные работы — те, которые они обязаны выполнить. Также важно указать наименование, адрес, ОГРН и ИНН субподрядчика. Это позволит избежать споров о кандидатуре субподрядчика. Указывать номинированные работы необходимо со ссылкой на техническое задание к договору генподряда. Иначе есть риск споров об объеме номинированных работ. Например, в догово- ре генподряда указали «монтаж лифтового оборудования». Если работы разбить по видам оборудования, к примеру, монтаж стро- ительной части лифта и механического оборудования лифта, то есть риск спора о принадлежности и стоимости работ. Напри- мер, стороны могут спорить по монтажу электрооборудования лифтовой шахты, поскольку последнее технически не относится ни к строительной, ни к механической части. Одобрить субподрядчиков, то есть определить для каждого вида работ не менее двух кандидатур субподрядчиков. Затем генподрядчик сам выберет из них одного субподрядчика. Это смягчает некоторые риски номинирования. Например, если один субподрядчик откажется заключать договор, то генподрядчик смо- жет обратиться к другому одобренному субподрядчику. В обоих вариантах заказчик вправе в договоре генподряда закре- пить условие, при котором он может не только участвовать в выбо- ре субподрядчиков, но и определять положения договоров с ними. В таком случае генподрячик обязан включить положения, которые обозначил заказчик, в договоры с субподрядчиками. Например, прописать цену работ, что позволит заказчику контролировать стоимость проекта. Другой вариант — указать конкретное обору- дование и материалы, которые должен использовать субподрядчик. Определить критерии, по которым генподрядчик Если заказчик не уча- должен отбирать субподрядчиков ствует в выборе субпод- рядчиков, рискует, что Второй вариант для заказчика участвовать в выборе субподряд- к работам привлекут чиков — включить в договор генподряда условие, что все субпод- компании с неудовлетво- рядчики должны соответствовать определенным критериям, рительным финансовым и перечислить их. Например, количество работников и опыт положением, негативной в аналогичных проектах. Однако такой вариант имеет два мину- репутацией и комплаен- са. Первый — невозможно определить абсолютно все важные кри- сом, в том числе санкци- терии. Если пытаться их все обозначить, можно допустить ошибку онным. Это отразится на качестве работ, сро- ках, цене проекта и дело- вой репутации заказчика

36 Договоры Чем рискует заказчик, который не участвует в выборе Подряд субподрядчиков Если генподрядчик сам выбирает суб- 2 Субподрядчик может оказаться Все это может отрицательно сказать- подрядчиков и не согласовывает их в неудовлетворительном финансовом ся на качестве работ, сроках и цене с заказчиком, для последнего возника- положении. Есть риск, что в ходе реа- проекта, а также репутации заказчи- ют следующие риски. лизации проекта он обанкротится. ка. Например, субподрядчик не соз- дал нормальные условия труда и быта 1 Заказчик не знает, кто будет вы- 3 Заказчика может не устраивать для своих работников, и информация полнять работы, каков уровень квали- репутация субподрядчика, его не- об этом попала в интернет в негатив- фикации исполнителей, есть ли опыт гативный комплаенс, в том числе ной связке с проектом заказчика. Еще в похожих проектах. Так возникает санкционный. Есть риск обнару- риск — вторичные санкции, когда ген- риск получить некачественный ре- жить коррупционную составляющую подрядчик привлек субподрядчика, зультат, к тому же с просрочкой. или даже конфликт интересов. который находится под санкциями. либо что-то упустить. Второй минус — если определить критерии неконкретно, это негативно повлияет на обе стороны. Для генпод- рядчика — создаст риск, что заказчик предъявит дополнительные требования и на этом основании оспорит привлечение субподряд- чика. Для заказчика — риск, что генподрядчик привлечет субпод- рядчика, который не полностью соответствует критериям. Обязать генподрядчика согласовывать с заказчиком субподрядчиков В договоре генподря- Третий вариант, как заказчику влиять на выбор субподрядчиков: да заказчик может закрепить обязанность генподрядчика получать у заказчика пись- предусмотреть санкции менное согласие на каждую кандидатуру субподрядчика. Для это- для генподрядчика, ес- го важно предусмотреть: в какой срок и с каким содержанием ли тот проигнорирует генподрядчик направляет запрос на привлечение субподрядчика, кандидатуры номиниро- сколько времени есть у заказчика, чтобы согласовать или отклонить ванных или одобренных кандидатуру, и как об этом сообщить. Можно согласовать форму субподрядчиков. запроса как приложение к договору. Также советуем указать санк- ции, если обе стороны нарушат этот порядок, например штраф. Постановление АС Поволжского округа У этого варианта три минуса. Первый — стороны теряют вре- от 21.03.2019 по делу мя: вместо того чтобы сосредоточиться на выполнении работ, они № А55-2698/2017 вынуждены собирать информацию по каждому субподрядчику, анализировать ее и ожидать обратной связи друг от друга в ходе согласования кандидатур. Второй — если заказчик нарушит сро- ки согласования, это даст генподрядчику легальное основание сдвинуть сроки выполнения работ. Более того, даже если заказчик обоснованно не согласовывает субподрядчиков и направляет аргу- ментированные возражения генподрядчику, это тоже сдвигает сро- ки выполнения работ в связи с отсутствием исполнителей. Третий минус — есть риск спора, если генподрядчик посчитает, что заказ- чик необоснованно отказывается согласовывать субподрядчиков

ЮК №4 37 УСЛОВИЯ, ЧТОБЫ ЗАКАЗЧИК УЧАСТВОВАЛ В ВЫБОРЕ СУБПОДРЯДЧИКОВ. ТРИ ВАРИАНТА ДЛЯ ДОГОВОРА ГЕНПОДРЯДА Чтобы номинировать или одобрять субподрядчиков в договоре «В целях исполнения Договора Генеральный подрядчик обязан для выполне- ния работ заключить договоры субподряда только со следующими субподряд- чиками и исключительно на перечисленных условиях: Субподрядчики Описание работ Отдельные условия Номинированные субподрядчики договоров субподряда <...> Одобренные субподрядчики <...> Любое отступление от данных условий требует предварительного письменно- го согласования с Заказчиком». Чтобы отбирать субподрядчиков по критериям «Для исполнения Договора Генеральный подрядчик обязан привлекать субподрядчиков, соответствующих следующим критериям: Описание Критерий Значение критерия работ Реализация в течение последних лет про- ектов, аналогичных по объему, стоимости Наличие опыта и сложности Численность персонала на определенный Наличие собствен- момент времени или интервал времени ного персонала Любое отступление от данных условий требует предварительного письменно- го согласования с Заказчиком». Чтобы согласовавать субподрядчиков в отдельных запросах «Для исполнения Договора Генеральный подрядчик обязан привлекать толь- ко субподрядчиков, предварительно письменно согласованных с Заказчиком. Для целей такого согласования Генеральный подрядчик в срок не позднее [ ] направляет Заказчику запрос по форме, согласованной Сторонами в при- ложении № [ ] к Договору. Запрос обязан содержать информацию о каж- дом субподрядчике, подлежащем согласованию с Заказчиком, с приложением документов, подтверждающих предоставленную информацию. Информация о субподрядчике обязана включать: [ ]». «Заказчик обязан в срок не позднее [ ] письменно согласовать кандидатуру субподрядчика или представить Генеральному подрядчику мотивированный отказ в его согласовании».

38 Договоры Исполнение в натуре Поставка и подряд: когда требовать исполнение в натуре, а когда убытки Андрей Громов Доцент юридического факультета МГУ, ИЦЧП, к. ю. н. Определите: заставлять контрагента исполнить договор или выбрать более выгодный вариант защиты. А40 Решения АС г. Москвы Компанию Siemens и ее российскую «дочку» в этом году обязали от 16.02.2023 по де- поставить для РЖД новые поезда, а также возобновить обслужи- лу № А40-257889/2022, вание тех, которые передали ранее.А40 Иначе – астрент 16 млн руб. от 21.02.2023 по делу в день. В статье разобрали, как сейчас работают правила ГК № А40-264063/2022 об исполнении договора в натуре. Узнаете, когда компания вправе принудить к этому контрагента и что для этого понадобится обо- сновать, а когда стоит выбрать другой способ защиты, например возврат предоплаты и компенсацию ущерба. АС Постановления АС Поставка: даже если у поставщика нет товара, Московского округа но он доступен на рынке, обязан передать его от 24.08.2022 по де- лу № А40-217420/2021, Когда требуете от поставщика, который нарушил договор, пере- АС Поволжского окру- дать товар, а не возместить убытки, важно определить, какой это га от 05.02.2020 по делу товар. К родовым и индивидуальным вещам подход разный. В пер- № А57-9896/2019 вом случае суды обычно соглашаются с требованиями об испол- нении в натуре.АС При этом неважно, есть ли необходимый товар А41 Постановление АС у контрагента на момент спора.А41 Следует заявлять: даже если Московского окру- нет, поставщика это не освобождает от обязанности исполнить га от 12.12.2022 по делу договор. Например, суд отметил: продовольственный рапс обла- № А41-88526/2021 дает родовыми признаками, свободен в обороте. Его можно

ЮК №4 39 приобрести на рынке, чтобы передать покупателю.А63 Обосновать, А63 Постановление АС Се- что это возможно, помогут, в частности, коммерческие предложе- веро-Кавказского окру- ния и сайты других продавцов. га от 26.11.2021 по делу № А63-5391/2020 Сложнее ситуация, когда компания истребует индивидуаль- ную вещь.А43 Для этого понадобится доказать, что она фактически А43Постановление АС находится у контрагента.ГК К примеру, суд истребовал у постав- Волго-Вятского окру- щика конкретные транспортные средства и отметил, что спорный га от 15.08.2022 по делу товар находится у него.А40-1 В другом деле получить исполнитель- № А43-46620/2019 ную документацию помогли доводы: контрагент подписывал акты приемки, работы выполнял. Значит, исполнительная документа- ГК Ст. 398 ГК ция должна быть у подрядчика. Суд с этим согласился и обязал передать ее заказчику.А43-1 Аналогично суды поддерживают и поку- А40-1 Постановление АС пателей, которым продавец не передает недвижимость.АС-1 Московского окру- га от 14.07.2022 по делу При этом понудить к передаче нельзя, если сама компания № А40-9526/2021 не исполнила свою встречную обязанность. Например, не пере- числила оплату за товар, который требует передать.АС-2 Это каса- А43-1 Постановление АС ется и родовых, и индивидуальных вещей. Понадобится показать, Волго-Вятского окру- что ваша компания договор не нарушала. Представьте докумен- га от 15.08.2022 по делу ты, переписку, которые подтвердят это. Если же контрагент вернул № А43-46620/2019 аванс, хотя ваша компания на это не соглашалась, все равно можете требовать передачи вещи.А73 АС-1 Постановления АС Северо-Западного окру- Например, поставщик со ссылкой на санкции сообщил, что га от 25.07.2022 по делу не может передать импортный товар, и вернул предоплату поку- № А05-8501/2021, АС пателю.А41-1 Тот потребовал признать отказ от договора недействи- Волго-Вятского окру- тельным и обязать поставщика передать товар. Две инстанции га от 25.01.2023 по делу согласились с первым требованием, но отказали в исполнении № А43-33501/2021 в натуре. Кассация с последним не согласилась. Если договор АС-2 Постановления АС Волго-Вятского окру- га от 30.06.2021 по де- лу № А79-4159/2019, АС Северо-Западного окру- га от 27.01.2022 по де- лу № А56-12118/2020, АС Московского окру- га от 06.03.2020 по де- лу № А41-40425/2019, от 21.10.2020 по делу № А41-37442/2019 А73 Постановление АС Даль- невосточного окру- га от 03.11.2020 по делу № А73-5237/2020 А41-1 Постановление АС Московского окру- га от 19.01.2023 по делу № А41-32626/2022 Пример Заказчик Подрядчик из практики Контрагента Требовал принудить контраген- Ссылался на нарушения до- можно прину- дить подписать та подписать акт. говора заказчиком. документы, ес- ли это подразу- ПОБЕДА мевает договор Суды Подрядчик по инвестиционному контракту обязался построить и вве- сти в эксплуатацию комплекс зданий, а затем передать в собственность заказчику. Для этого стороны должны были подписать акт о реализации инвестпроекта, но подрядчик уклонялся. Три инстанции поддержали заказчика и обязали подрядчика подписать акт. Отметили: такой акт не- обходим для регистрации права собственности. Его подписание входит в программу обязательства подрядчика. Источник: постановление АС Московского округа от 22.11.2022 по делу № А40-24848/2022

40 Договоры Суды удовлетворяют действует, сохраняется и обязательство продавца. Возврат аванса Исполнение в натуре требования о понужде- не влияет на него. Это покупатель вправе выбирать, забрать назад нии забрать или принять деньги или требовать поставку. товар. Например, обя- зали поклажедателя за- Подряд: приступить к работам придется, брать вещи, хотя истек только если они технически возможны срок договора хранения. Постановления АС В практике нет единого мнения, можно ли принудить сторо- Московского округа ну выполнить работы или оказать услуги, когда она не приступа- от 21.06.2021 по делу ет к ним или медлит. Часть судов оценивают, есть ли техническая № А40-325187/2019, возможность. Если важно получить исполнение от конкретного от 24.08.2022 по делу контрагента, рекомендуем обосновать, что у него есть для этого № А40-216537/2021 ресурсы. Например, продолжает выполнять аналогичные рабо- ты, но уже по более высокой цене, чем в договоре с вами. Укажите, ГК-1 Ст. 703 ГК что контрагент может привлечь субподрядчиков, ведь он само- А27, А32 Постановления стоятельно определяет, как выполнить задание.ГК-1 Дополнитель- но сошлитесь: проблемы с разрешением на строительство, правами АС Западно-Сибирско- на участки, длительность работ сами по себе не означают принци- го округа от 09.09.2021 пиальную неисполнимость судебного акта.А27, А32 Доказать возмож- по делу № А27- ность исполнения помогут заключения специалиста или эксперта. 23423/2019, АС Севе- ро-Кавказского округа Некоторые суды отмечают, что именно подрядчик должен дока- от 10.02.2023 по делу зывать невозможность исполнения. Так, суд обязал компанию обо- № А32-18971/2022 рудовать место накопления твердых отходов на основании схемы придомовой территории: документ указывал на возможность орга- А50 Постановление АС низовать площадку. Обратного ответчик не доказал.А50 Уральского округа от 07.04.2022 по делу Если неважно, кто именно выполнит работы, а они нужны № А50-10883/2021 срочно, выгоднее отказаться от договора, заключить замещающую сделку и взыскать затем убытки. Аналогично – если в вашем реги- А40-2 Постановление АС оне суды поддерживают идею невозможности принудить к рабо- от 16.11.2021 по делу там. Дело в том, что часть судов занимают категоричную позицию: № А40-249623/2020 закон в принципе не позволяет обязать выполнить работы или ока- зать услуги.А40-2 Мотивируют тем, что статья 715 ГК предоставля- ГК-2 Ст. 715 ГК ет заказчику лишь два способа защиты, если подрядчик медлит: А41-2 Постановление АС отказаться от договора и потребовать убытки.ГК-2 Кроме того, суды считают, что, даже если обязать подрядчика приступить к работам, Московского округа решение будет фактически неисполнимым.А41-2 от 10.10.2022 по делу № А41-79841/2021 Проще всего, когда от контрагента требуете не приступить к новым работам, а устранить дефекты в уже готовых. В этом слу- А51 Постановление АС Даль- чае суд скорее всего удовлетворит иск, поскольку такой способ невосточного окру- защиты прямо предусматривает закон. Например, суды обяза- га от 23.07.2021 по делу ли ответчика заменить некачественные трубы и устранить течи.А51 № А51-14806/2020 В другом деле суд отказался принудить ответчика к ремонту, но лишь потому, что работы уже выполнило третье лицо.А10 А10 Постановление АС Вос- точно-Сибирского окру- га от 01.06.2022 по делу № А10-5659/2020

ЮК №4 41 Поставка и подряд: проверить, должен Замена некаче- ли контрагент обратиться к третьим лицам ственного товара на аналогичный прямо Прежде чем требовать исполнения в натуре, советуем оценить, есть исключена при купле- ли в вашем случае невозможность исполнения. Это ситуация, ког- продаже недвижимости. да должнику необходимо предпринять усилия, которые выходят Ст. 557 Г К за рамки программы его обязательства. Советуем оценивать два фактора: есть ли у третьих лиц возможность исполнить обязан- ВС А40 Определение ВС ность контрагента и должен ли он к ним обращаться. Если да, ссы- от 04.07.2019 по делу лайтесь на то, что контрагент не утратил возможность исполнения. № А40-220175/2017 Пример: покупатель приобретает подержанный автомобиль. При его утрате от продавца нельзя потребовать передачи в нату- ре, ведь он не может приобрести аналогичный товар у третьего лица. Иная ситуация, если купил в автосалоне новый автомобиль, который утратили до передачи или после, но из-за недостатков, за которые отвечает продавец. В таком случае покупатель вправе потребовать аналогичный объект. На невозможность исполнения во многом влияют условия кон- кретного договора. Даже при продаже родового товара могут быть условия, которые его индивидуализируют и исключают воз- можность закупки на рынке. Например, ВС отказался принуждать продавца к передаче лома драгметалла. Отметил: хотя по общему правилу при продаже родовых вещей от продавца можно требо- вать обратиться к третьим лицам, в этом деле стороны договори- лись, что товар производят в рамках деятельности продавца.ВС А40 Советуем проверить, есть ли в вашем договоре подобные условия. Если да, лучше потребовать убытки вместо реального исполнения Деликт V S Договор. Чем отличаются требования об исполнении в натуре Требовать исполнения в натуре и возможности требовать исполнение Кроме того, суды считают: обяза- можно не только от контрагента, в натуре. Для перехода к убыткам не- тельство причинителя вреда предпо- но и от причинителя вреда. Например, обходимы дополнительные условия. лагает, что он обратится к третьим суды обязывают отремонтировать Нередко это столь существенное на- лицам, чтобы исправить ситуацию. здание, которое повредили при по- рушение, что у кредитора возникает То есть оснований сослаться на невоз- жаре, очистить лес. Но у требований право на односторонний отказ от до- можность исполнения у него гораздо возместить вред в натуре есть специ- говора. Более того, в ряде случаев меньше, чем у нарушителя в договор- фика. Потерпевший сразу вправе вы- переход к убыткам возможен только ных отношениях. Например, когда брать, что требовать: исполнение в случае утраты объекта. Например, вред причинили окружающей среде, в натуре или убытки. В договорных требования арендодателя о возврате суд определяет объективную воз- же отношениях само по себе наруше- вещи, заказчика о возврате давальче- можность устранить последствия как ние не дает кредитору такого выбо- ских материалов после прекращения за счет работ самого ответчика, так ра. Оно обычно приводит к просрочке договора подряда. и третьих лиц за его счет. Источники: ст. 1082 ГК, постановления АС Западно-Сибирского округа от 21.05.2020 по делу № А75-5396/2019, АС Северо-Западного округа от 05.07.2022 по делу № А26-7347/2021, п. 13, 17 постановления Пленума ВС от 30.11.2017 №49

42 Договоры Недействительность сделки «Договор подписал неизвестный». Как компании сохранить сделку Виктор Филипенко Юрист юридической компании L1 В статье: как не позволить недобросовестному контрагенту выйти из договора со ссылкой на его фальсификацию. А41 Постановление Десятого Чтобы не платить за товар, работы или услуги, недобросовест- ААС от 21.10.2021 по делу ные контрагенты заявляют о том, что договор с их стороны под- № А41-81219/2020 писал неизвестный. В результате ссылаются на недействительность или незаключенность договора и требуют вернуть оплату, хотя уже получили товар, работы или услуги. Или, наоборот, отка- зываются выполнять обязательства, за которые получили аванс. Как компании в такой ситуации сохранить деньги, читайте далее. Недобросовестные Показать, как контрагент конклюдентными контрагенты могут спе- действиями подтвердил договор циально передавать документы, которые Даже если договор со стороны контрагента действительно подпи- подписывал не дирек- сывал не его директор, советуем показать: сделку контрагент под- тор, чтобы затем зая- тверждал конклюдентными действиями.А41 Даже если исключить вить о фальсификации. спорный документ из доказательств, это не изменит ситуации, ведь Обычно это небольшие сотрудники с полномочиями и руководство знали о сделке и фак- организации, с которы- тически одобрили ее в ходе исполнения. ми заключали разовые сделки. Цель может быть К примеру, субарендатор, когда получил иск об оплате помеще- разной. Например, вер- ния, заявил: договор не заключал, а единственный платеж пере- нуть себе оплату за то- числил ошибочно. Потребовал во встречном иске вернуть эту вар или работы, которые сумму. Субарендатор утверждал, что объект он не принимал, счета уже получили. Или про- сто не исполнять дого- вор, который оказался невыгодным

ЮК №4 43 Пример Поставщик Покупатель из практики Требовал 19 млн руб. неустойки Ссылался на допсоглаше- Электронная за просрочку оплаты. ния, в которых исключили переписка VS неустойку. Экспертиза. Как компания ПОБЕДА избежала не- устойки, кото- Суды рую контрагент простил в доп- Эксперт не смог однозначно определить, подделана ли подпись дирек- нике с поддель- ной подписью тора поставщика в допсоглашениях. Указал, что вероятно да. Но три инстанции посчитали, что разрешить вопрос о фальсификации в поль- зу покупателя можно и по иным доказательствам. Помогла электронная переписка. Сотрудник поставщика в мессенджере и по электронной по- чте обсуждал заключение допсоглашений. Например, писал: «Во вло- жении подписанные ДС, просим немедленно оплатить задолженность». Источник: постановление АС Поволжского округа от 14.11.2022 по делу № А57-5658/2021 на оплату не получал, а подпись его директора подделали. Послед- А79 Постановление АС ний довод подтвердила экспертиза, но три инстанции все равно Волго-Вятского окру- поддержали субарендодателя. Помогли платежка на 50 тыс. руб. га от 11.02.2022 по делу и печать субарендатора в спорном договоре. В назначении платежа № А79-5468/2020 сослались на счет за первый месяц субаренды, а сам этот счет в свою очередь содержал реквизиты договора. Кроме того, на поддель- ной подписи директора стояла печать субарендатора, который о ее пропаже или подделке не заявлял. При таких обстоятельствах факт фальсификации подписи не важен.А79 Доказать, что контрагент осознанно заключал именно спорный договор, проще всего, если у вас на руках есть оригиналы закрыва- ющих документов. Например, акты приемки, товарные накладные, счета на оплату и платежки со ссылками на спорный договор. Даже если со стороны контрагента подписывал договор действительно не его директор, сможете заявлять: иные документы подтвержда- ют заключенность сделки, ее последующее одобрение. Документы подписывали лица, чьи полномочия следовали из обстановки. Еще стоит представить электронную переписку, если она есть. Сложнее, если компании так и не обменялись необходимыми двусторонни- ми актами или в них тоже расписывался неизвестный. Какие допол- нительные аргументы заявлять в этом случае, читайте далее. Истребовать документы по сделке в ИФНС и сослаться, что в договоре печать контрагента Подтвердить, что контрагент на самом деле заключал и исполнял спорный договор, если все документы с его стороны подписывал неизвестный, помогут запросы его книги покупок в ИФНС. Запрос

44 Договоры А40 Постановление Девятого нужно делать за период, в который заключали сделку. Так сможете Недействительность сделки ААС от 13.02.2023 по делу обосновать, что контрагент для налоговых целей отразил ее имен- № А40-138366/2022 но в том виде, который предусматривает договор.А40 В зависимости от предмета договора помощь можно найти и в иных госорганах А56 Решение АС или у телефонного оператора. В частности, советуем обращать- г. Санкт-Петербурга ся в ГИБДД, если продавали автомобиль. Так узнаете, оформлял и Ленинградской обла- ли контрагент его на себя и перепродавал ли третьим лицам. сти от 20.02.2022 по делу № А56-108234/2020 К примеру, покупатель утверждал, что ему так и не поставили товар, и требовал вернуть почти 6 млн руб. Ссылался, что акт при- АС Решения АС г. Москвы емки, который принес в суд поставщик, подписал неизвестный от 26.04.2021 по де- по поддельной доверенности. В ней неверно указали должность лу № А40-236276/2020, директора, к тому же он отсутствовал в городе в эту дату. Суд эти АС Московской обла- доводы отклонил. Помогли запросы в ГИБДД. Транспорт не чис- сти от 27.08.2021 по делу лился в розыске, а новый собственник, которого привлекли тре- № А41-81217/2020 тьим лицом, приобрел его именно у покупателя за наличные.А56 Кроме того, рекомендуем вызывать свидетелей: сотрудников компании и иных лиц, которые могут подтвердить, при каких обстоятельствах заключали и исполняли спорный договор, кто представлял контрагента. Если у этого лица была печать, акценти- руйте на этом внимание суда. Укажите: контрагент о пропаже печа- ти не заявлял, доказательств ее утраты или изготовления копии третьими лицами не представил. Суды этот довод принимают.АС Но возможна более проблематичная ситуация, когда контрагент предусмотрел такое возражение и заранее заявил об утрате печа- ти в правоохранительные органы. В этом случае советуем ссылать- ся на недобросовестность контрагента: он должен был уведомить о пропаже или смене печати еще и всех своих контрагентов. Аргу- мент сработает, если заявление об утрате печати контрагент сделал позднее, чем начал сотрудничать с вашей компанией. Дискредитировать подложный договор, если контрагент ссылается на свою редакцию Недобросовестные контрагенты могут утверждать: вместо одно- го договора, который у вас на руках, на деле подписали другой. Его ваша компания не исполнила, а значит, должна вернуть аванс или даже выплатить неустойку. В качестве доказательств предъяв- ляют сканы договора и иных документов. В этом случае понадо- бится не только доказать, что обе стороны осознанно исполняли именно «вашу» сделку, но и дискредитировать подложный дого- вор, на который ссылается контрагент. Для этого советуем заяв- лять: договор существует только в скан-копиях, а оригинальные документы контрагент представить не может.

ЮК №4 45 Рекомендуем показать, как поддельный договор противоречит А41-1 Решение АС реальности. Например, предусматривает подачу заявок или заказ- Московской области нарядов, но такие документы контрагент не оформлял и вам от 31.01.2023 по делу не направлял. Еще одна полезная нестыковка: ваша компания № А41-48900/2022 не занимается деятельностью, которую прописали в подложном договоре. Например, она только продает автомобили, а не обеспе- чивает их техобслуживание. Проверьте, кого указали подписантом с вашей стороны. Если это не директор, можно сослаться: указанный сотрудник никогда не заключал подобные договоры. Это подтвердят его должност- ная инструкция и допрос в качестве свидетеля. Возможно и то, что подписант вообще никогда не был работником компании или уво- лился до даты спорного договора. Так, покупатель требовал признать незаключенным договор купли-продажи автомобиля. Утверждал, что на самом деле дого- варивались о техобслуживании и покупке запчастей. По этой сдел- ке покупатель якобы и перечислил 5,6 млн руб. В договоре и акте приемки, которые принес дилер, стояла подпись представите- ля покупателя по доверенности. Он утверждал, что его дирек- тор не выдавал эту доверенность и подписанта не знает. К тому же оттиск печати на спорном договоре не соответствовал реальной печати покупателя. Эти доводы не помогли вернуть деньги за авто- мобиль и доказать фальсификацию договора купли-продажи. Во-первых, покупатель перечислил ровно ту сумму, за кото- рую дилер реализовывал спорный автомобиль. Во-вторых, дилер никогда не оказывал услуги по техобслуживанию вне гарантии и не заключал такие договоры с иными компаниями. Еще помогли пояснения ИФНС по результатам проверки покупателяА41-1 Контрагент подменил листы с невыгодными условиями. Как это предотвратить О том, что недобросовестный контр- Первая инстанция решила, что одной прошивать договор с приложениями агент заменил в договоре часть ли- замены листов недостаточно, чтобы и помещать на места прошивки заве- стов, рискуете узнать только в суде, признать фальсификацию, и взыска- рительные наклейки. На них отражать когда получите требования, на кото- ла неустойку. Апелляция и кассация количество листов, указывать пред- рые ваша компания не соглашалась. не согласились и исключили договор ставителя компании и ставить печать. К примеру, контрагент потребовал из доказательств. В результате дело Надписи и печати на наклейке лучше более 35 млн руб. неустойки. Компа- передали в другой регион, поскольку выполнять так, чтобы они выходили ния возражала, что договор контр- подсудность в подложном договоре за ее пределы. Это дополнительно ус- агент подделал. В частности, заменил утратила свое значение. ложнит подделку документа. Кроме часть листов. Экспертиза подтверди- того, поможет, если у компании есть ла признаки замены, но выводы о под- Чтобы избежать замены листов и от- особые бланки, которые сложно вос- делке подписи сделать было нельзя, дельных частей текста договора, со- произвести, например с водяными а оттиск печати на договоре соответ- ветуем проставлять подписи и печати знаками, или специальные удостове- ствовал оттиску печати компании. на каждом листе договора, а также рительные надписи. Источник: постановление АС Северо-Западного округа от 22.10.2021 по делу № А56-21718/2019

46 Договоры Аренда Промахи арендаторов, из-за которых они оказываются в минусе. Как избежать ошибок Разберетесь: чем дополнить договор аренды или допсоглашение к нему, чтобы защититься от финансовых потерь. Малика Разговорова Упустили, в какой редакции согласо- вали условие в протоколе разногла- Шеф-редактор сий. Например, арендатор предложил свой вариант расчета неустойки в про- Разобрали три ошибки арендаторов, токоле разногласий, который сторо- из-за которых они теряют деньги, выгод- ны подписали. Когда возник спор, суд ные условия и остаются без помещений. посмотрел протокол и обнаружил: в нем На примерах за 2023 год показали, в чем вариант условия от арендатора, но нет были промахи и как их избежать. редакции, которую согласовали обе сто- роны. В итоге суд решил, что условие Не уточнили, как считать депозит, о неустойке не согласовано, и применил если поменяли размер арендной пла- статью 395 ГК.А66 Чтобы такого не про- ты. Когда стороны согласовывают гаран- изошло, советуем оформлять протокол тийный депозит в размере арендной разногласий в виде таблицы с отдельным платы, следует указать, что будет с ним, столбцом «Согласованная редакция». если плату поменяют. В одном деле сто- роны согласовали депозит, а затем 10 раз Не проверили, с какой даты счи- меняли площади помещений и аренд- тать новый срок аренды. Арендатор ную плату. Когда аренда подошла к кон- решил, что допсоглашением продлил цу, арендатор решил, что последние аренду на четыре года. Но оказалось все месяцы покрывает тот депозит, который не так: стороны изменили пункт догово- он уже заплатил. Однако суд решил, что ра о сроке аренды с трех до четырех лет. арендатор должен еще 3,6 млн руб. При- Срок считался с момента заключения чина: последнюю сумму арендной платы договора, поскольку иного в допсогла- по допсоглашению увеличили на 3,6 млн шении не указали. То есть срок аренды руб., значит, и депозит надо доплатить. увеличился лишь на год, а не на четы- Из договора не следует, что нельзя тре- ре года, как хотел арендатор, который бовать доплаты депозита, если аренда в итоге остался без помещения.А40 Поэто- выросла, — отметил суд.А56 му, когда стороны меняют срок аренды, необходимо уточнять, как его считать — с даты, когда стороны заключили дого- вор, либо с даты допсоглашения А56 Постановление АС Северо-Западного округа А66 Решение АС Тверской области А40 Постановление АС Московского округа от 06.02.2023 по делу № А40-23963/2022 от 01.03.2023 по делу № А56-54284/2022 от 20.02.2023 по делу № А66-17718/2022

Компания «На 143 процента выросла сумма налоговых доначислений в прошлом году» Денис Савин, Алина Макарова, BGP Litigation 72 Как Трудовые отношения Уехавшие сотрудники. FAQ по резидентству и НДФЛ Корпоративные отношения 62 Когда директора вернут из-за Работа с налоговой ошибок в решении и еще три Компания хочет снизить налоги. вывода В С о собраниях Какие способы признает ИФНС 54 72

48 Компания Конфиденциальность Когда соглашение о конфиденциальности защитит интересы компании: советы от СберРешений Виктория Александрова Иван Катышев Старший юрист Владелец продукта юридических СберРешений и налоговых услуг СберРешений В статье: образец соглашения о конфиденциальности с пояснениями, как заполнить. Режим защиты конфи- 1 млн руб. штрафа потребовала компания от контрагента за нару- денциальной инфор- шение соглашения о конфиденциальности. Суд отказал. Моти- мации компания праве вировал тем, что компания не ввела режим коммерческой ввести в отношении тех- тайны — одного лишь соглашения недостаточно. В статье поде- нических, экономиче- лились опытом, как не оказаться в подобной ситуации и защитить ских, организационных финансовые сведения, коммерческие разработки, секреты произ- и других сведений, водства и другую ценную для компании информацию. Чтобы вам а также результатов ин- не пришлось самостоятельно разрабатывать соглашение о конфи- теллектуальной дея- денциальности, возьмите готовый образец из этой статьи. тельности и секретов производства. Определили ценные сведения и не ограничились одним лишь соглашением о конфиденциальности Ст. 3 Федерально- го закона от 29.07.2004 Если хотите распространить на сведения, которые представля- №98-ФЗ «О коммерче- ют для компании ценность, режим коммерческой тайны, заклю- ской тайне» чить одно лишь соглашение о конфиденциальности недостаточно. Даже если подпишете его с контрагентом или другим лицом, это