Important Announcement
PubHTML5 Scheduled Server Maintenance on (GMT) Sunday, June 26th, 2:00 am - 8:00 am.
PubHTML5 site will be inoperative during the times indicated!

Home Explore Налоговые споры. Ознакомительный номер

Налоговые споры. Ознакомительный номер

Published by Актион-пресс, 2021-04-22 15:02:13

Description: Журнал "Налоговые споры". Апрель 2021

Search

Read the Text Version

Практический журнал о налоговой безопасности и снижении рисков e.nalspori.ru 16 Как Zenden доказал, что не дробился и не должен бюджету 867 млн рублей 20 Десять готовых ответов на требования налоговиков 4 4 Налоговики требуют повысить зарплаты. Что отвечать на комиссиях 57 Новые аргументы №4 в вашу пользу 2021



От редакции Мода в налоговых спорах Налоговые споры трансформируются в зависимости от за- дач, которые стоят перед ФНС. Года четыре назад претен- зии, связанные с дроблением бизнеса, только начинали по- являться. И вот уже суммы доначислений по дроблению поражают своей значимостью. А под ударом не только группы компаний, но любой плательщик, который, напри- мер, разрешает партнерам работать под своим товарным знаком. Судебная практика пока неоднородная, поэтому на- деемся на лучшее, а готовимся к худшему (стр. 16). Методы работы чиновников также меняются. Например, количество информации, которую они хотят получить, рас- тет с каждым днем. Увеличивается число требований и ме- няется их назначение. Спрос на образцы ответов зашкали- вает, как раньше на лекала для модного платья. Подготовить взвешенный и грамотный ответ вам помогут шаблоны на стр. 20 (в электронной версии их можно скачать). Следить за модой помогут «Налоговые споры». Расскажем и про тренды текущего сезона, и о чем будут спорить летом. С уважением, Татьяна Бартенева, главный редактор ЭКСПЕРТНЫЙ СОВЕТ Г. А. Карпова, Д. Е. Фадеев, заместитель председателя АС Мос- директор Департамента законот- В. В. Бациев, ковского округа ворческой деятельности ТПП РФ, заместитель руководителя Феде- заместитель председателя экс- ральной налоговой службы РФ, О. В. Овчар, пертного налогового совета ТПП экс-председатель налогового заместитель генерального РФ, канд. юрид. наук состава ВАС РФ директора Фонда защиты прав дольщиков И. Д. Черник, Ф. А. Гудков, государственный советник заместитель руководителя А. А. Соловьев, Российской Федерации 2-го класса, Научно-экспертного совета заместитель председателя АС Мо- консультант по налогам и сбо- НП «Палата налоговых консуль- сковской области, доктор юрид. рам, член НП «Палата налоговых тантов», советник Ассоциации наук, профессор Московского государ- консультантов», член Ассоциации участников вексельного рынка ственного юридического университе- юристов России, канд. юрид. наук (АУВЕР) та им. О. Е. Кутафина (МГЮА) Ю. Д. Шмелев, О. Г. Дмитриева, И. Р. Сухарев, доктор экон. наук, профессор кафе- депутат Законодательного Собра- начальник отдела методологии бух- дры бухгалтерского учета, аудита ния Санкт-Петербурга, депутат галтерского учета и отчетности и налогообложения ГУУ Госдумы (до 2015 года), Минфина России доктор экон. наук, профессор

2 СОДЕРЖАНИЕ 4 События. Факты. Перспективы 10 Проблема – решение Интервью 16 Как Zenden доказал, что не дробился и не должен бюджету 867 млн рублей Какие претензии выдвинули к крупной торговой компании, почему и какие аргументы позволили выиграть спор с ИФНС. Рассказывает участник разбирательств. Павел Чальцев О налоговых проверках 20 Десять готовых ответов на требования налоговиков Шаблоны для разных ситуаций, которые помогут быстро и правильно ответить на самые распространенные запросы налоговиков: от предоставления информации о контрагентах до вопросов о доле вычетов по НДС. Артем Родионов, Павел Зюков 36 Как пояснить убытки, чтобы избежать налоговых претензий Поможем подготовить пояснения по убыткам, которые примут налоговики. Посмотрите пять конкретных примеров, а также аргументы, связанные с коронавирусом. Артем Родионов 44 Налоговики требуют повысить зарплаты. Что отвечать на комиссиях Зарплата ниже среднеотраслевой привлекает внимание инспекторов. Они вызывают руководителей и требуют повысить уровень оплаты труда. Законно ли это? Как правильно разговаривать с чиновниками? Тимур Гуляев Ваш налоговый консультант 52 Шесть вопросов по имущественным налогам и аренде: практика ВС Как арендатору учесть расходы на неотделимые улучшения? На что обратить внимание, оформляя арендные отношения? Артем Родионов Налоговые споры

СОДЕРЖАНИЕ 3 Арбитражная налоговая практика 58 Карта судебных решений 60 Решения Верховного суда • Как налоговики раскручивают схемы с искусственным наращиванием стоимости товаров • Как сохранить вычеты НДС, даже если их источник не сформирован в бюджете • Агентский договор от доначислений не спасет • Можно ли исправить ошибку, которая привела к переплате, в текущем периоде? 68 Решения окружных судов • Налоговики не смогли указать на того, кто в действительности поставил товар • Уголовное дело на директора – не повод обвинять фирму в недобросовестности • Фирму обязали заплатить транспортный налог за уничтоженное авто, несмотря на разъяснения ФНС • Нестыковки в документах грозят доначислением • Раз недостоверен адрес фирмы, то и ЭП ее руководителя? Совсем нет • Налоговики должны сами исправлять ошибки, которые допустили при регистрации • Инспекция может доначислить налоги с возможного дохода в виде торговой наценки • Расходы на оплату услуг юристов за досудебную стадию не возместят • Штраф за СЗВ-М снизили в 533 раза. Почему? • Главбуха могут привлечь к субсидиарке размером в 900 млн рублей • Требование, направленное в последний день выездной проверки, нужно исполнить • Штраф за непредставление документов отменят, если инспекторы видели оригиналы • Налог на имущество: оборудование – это недвижимость? • Если налоговики неправильно квалифицировали нарушение, штраф отменят • Фирма может рассчитывать на учет расходов, даже если документы недостоверны №4 '2021

4 События. Факты. Перспективы Бывший главбух может разоблачить компанию Постановление На проверке инспекторы вправе допросить любого работника Тринадцатого компании, включая тех, кто давно уволился. Это опасно. Если арбитражного они затаили обиду или ушли не по своей воле, могут расска- зать налоговикам секреты или вовсе оговорить компанию. апелляционного суда Недавний пример: одну из организаций Санкт-Петербурга от 15.02.2021 обвинили в занижении базы по налогу на имущество. По мне- нию налоговиков, она исказила сведения о  первоначальной № А56-69080/2020 стоимости основных средств, полученных по договору лизин- га, а после провела их переоценку. Но доказательств не было, поэтому инспекторы решили допросить бывшего главбуха. В процессе беседы бывший главбух рассказала: «Я была ка- тегорически против проведения операций в  бухгалтерском учете по уменьшению стоимости лизингового имущества, вы- сказывала мнение, что у налоговой инспекции будут претен- зии по налогу на имущество. Увольняясь, я  неоднократно предупреждала, что после окончания льготы налог на имуще- ство все равно придется платить исходя из первоначальной стоимости договоров лизинга, сформированной до примене- ния норм МСФО, и переделывать придется весь учет. Но мое мнение как бухгалтера никого не интересовало, мне давали указания, как отражать операции в бухгалтерском учете». Эти показания инспекторы внесли в протокол, который и стал од- ним из ключевых доказательств и основанием для доначисле- ний более 305,9 млн руб. Налоговикам запретили произвольно запрашивать данные у банков Письмо ФНС ФНС напомнила налоговикам и  банкирам о  том, что запрос от 25.02.2021 сведений о  состоянии счетов четко регламентирован. У  ин- № СД-4-2/2368@. спекторов должны быть веские основания для запросов. Проблема в том, что налоговики стали запрашивать инфор- мацию о  счетах клиентов в  нарушение норм НК. В  запросах контролеры ссылаются на статью 93.1 НК, тогда как их взаимо- действие с банками регулирует статья 86 НК. Разница в том, что Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 5 на основании статьи 93.1 инспекторы вправе получать любые сведения. Причем не только от контрагентов, но и от иных ор- ганизаций, которые могут обладать информацией о самой ком- пании или ее сделках, в том числе у банков. И не важно, идет в отношении интересующей компании проверка или нет. Для запросов по статье 86 НК у инспекторов должны быть веские основания. Так, предоставить сведения банки обяза- ны, только если в отношении компании идет проверка либо принято решение о  взыскании недоимки или о  блокировке счета. Также информацию необходимо предоставить, если у компании или ее контрагентов уже запросили какие-то све- дения в рамках статьи 93.1 НК. Таким образом, запросы выписок со  ссылкой на  ста- тью  93.1 НК позволяют контролерам обойти некоторые огра- ничения, которые устанавливает статья 86 НК. Обмен документами между банками и налоговиками проис- ходит исключительно в  электронной форме (п. 3 ст. 86 НК). Формы и  форматы запросов ФНС утвердила  приказом от 19.07.2018 № ММВ-7-2/460@. И бланки документов не пред- усматривают отсылку на статью 93.1 НК. Но инспекторы и здесь позволяют себе вольности и отправляют в банки неформализо- ванные запросы на бумаге. Ведь банкиры не вправе оставлять мотивированный запрос без ответа только из-за того, что полу- чили его на бумаге (письмо ФНС от 05.03.2018 № ЕД-4-2/4323@). В письме налоговая служба запретила инспекторам требо- вать выписки, прикрываясь  статьей 93.1  НК. Управления службы по регионам должны усилить контроль за тем, чтобы чиновники на местах соблюдали порядок взаимодействия с банками и формы запросов. Как COVID-19 влияет на налоговые обязанности Обзор по отдельным Верховный суд подготовил уже третий Обзор по отдельным вопросам судебной вопросам судебной практики, связанным с применением за- практики конодательства и мер по противодействию распространению (утв. Президиумом на территории Российской Федерации новой коронавирусной Верховного суда инфекции (COVID-19). Юлия Заздравная, старший партнер 17.02.2021) №4 '2021

6 События. Факты. Перспективы АНП «Зенит» рассказала, что два вопроса в Обзоре посвяще- ны налогам. Первый вопрос: является ли распространение COVID-19 уважительной причиной неуплаты налогов в срок физическими лицами и начисляются ли пени? Нет, не являет- ся (п. 13 Обзора). Сроки уплаты налогов, сборов и авансовых платежей Прави- тельство продлило постановлением от 02.04.2020 № 409 «О ме- рах по обеспечению устойчивого развития экономики». Это по- становление распространяется только на определенные категории налогоплательщиков. Например, бизнес из наиболее пострадавших отраслей экономики получил до полугода допол- нительного времени, чтобы произвести обязательные платежи, в отдельных случаях – даже освобождение от уплаты налогов. Для физлиц сроки не пересмотрены. Поэтому из-за COVID-19 просрочить уплату налога нельзя. Что это значит для налогоплательщиков? Сложная эпидемиологическая си- туация и ограничительные меры не повлияли на сроки оплаты налогов и взносов для физических лиц. При этом любое лицо, претендующее на изменение срока уплаты налогов и сборов, вправе подать заявление о  предоставлении отсрочки, рас- срочки или инвестиционного налогового кредита (п. 31 ст. 61, п. 2 и 12 ст. 64 НК). Если инспекция примет положительное решение по такому заявлению, пени на сумму задолженности начисляться не будут (п. 8 ст. 64 НК). Второй вопрос, затронутый в Обзоре: обязателен ли до- судебный порядок для оспаривания отказа в  предоставле- нии субсидий бизнесу из наиболее пострадавших отраслей? Необязателен (п. 14 Обзора). Все налоговые споры подлежат обязательному досудебному урегулированию. Обжаловать решение по результатам налоговой проверки, незаконные действия или бездействие инспекции в суд можно только по- сле обращения с жалобой в вышестоящий налоговый орган. Правила предоставления субсидий субъектам малого и среднего бизнеса из наиболее пострадавших отраслей эко- номики к актам законодательства о налогах и сборах не от- носятся. Они регулируются постановлением Правительства от 24.04.2020 № 576. Поэтому обязательный досудебный по- рядок при обжаловании отказов в получении субсидий про- Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 7 ходить необязательно. Получив от инспекции отказ в  суб- сидии, можно обращаться в  суд. Это позволит сэкономить от одного до трех месяцев. Появились четкие правила проверок по статье 54.1 НК Письмо ФНС Налоговая служба установила критерии, по которым все ин- от 10.03.2021 спекторы страны станут оценивать деятельность и  сделки № БВ-4-7/3060@ плательщиков: • реальность операции; • исполнение обязательства надлежащим лицом; • действительный экономический смысл операции; • наличие деловой цели. Нереальная операция в целях налогообложения не учиты- вается вовсе. А реальные будут оценивать по трем оставшим- ся критериям. Что касается возможности уменьшить налоговую обязан- ность при «порочном контрагенте», то есть лице, которое не могло исполнить договор, инспекторам предписано выяснить, виноват ли сам плательщик. Имели ли его действия противо- правный характер. Если документы от имени контрагента подписаны неустановленными лицами или номиналами, от- рицающими свое участие в деятельности фирмы, – это само по себе ничего не доказывает. Чиновники должны будут установить – знал ли платель- щик «об обстоятельствах, характеризующих контрагента как техническую компанию, и об исполнении обязательства иным лицом». Такое знание докажет, например, переписка или пере- говоры между плательщиком и  фактическим исполнителем о согласовании условий обязательства. Как установят, кто исполнял договор. Приведены обстоя- тельства, которые нужно выяснить инспекции, чтобы убе- диться в неисполнении договора контрагентом. 1. На момент совершения сделки местонахождение фирмы-ис- полнителя неизвестно. №4 '2021

8 События. Факты. Перспективы 2. У исполнителя не было достаточных ресурсов для выполне- ния обязательства (персонала, основных средств, склада, транспорта и пр.). 3. Контрагент фактически не мог исполнить договор в  силу времени, местонахождения ресурсов и т. д. 4. Привлечение субподрядчиков ничем не подтверждено. 5. Операции по счету плательщика не соответствуют характе- ру сделки и виду деятельности. 6. Иные обстоятельства, которые говорят о  нереальности деятельности, например отсутствие сайта. Про умысел в налоговых нарушениях. Инспекторы посчита- ют, что вы знали о  техничности контрагента и  виноваты в правонарушении, если увидят: • нестандартное поведение участников сделки, которое про- тиворечит обычаям делового оборота (например, отсут- ствие доказательств согласования условий по крупной сделке); • нетипичность документооборота, нестыковки и  ошибки в  документах (например, разные даты в  актах, отсутствие подписей, несоответствие в  накладных и  счетах-фактурах данным ГТД и пр.); • отсутствие мер, направленных на защиту нарушенного пра- ва (например, фирма не предпринимает мер по взысканию долга). Перечисленные обстоятельства придется пояснить на до- просах. Кроме того, инспекторы могут назначить осмотр, экс- пертизы, инвентаризацию, истребовать документы или даже изъять их. Умысел докажет круговорот денег по счетам. Если они в итоге вернутся в том или ином виде плательщику, зна- чит, он нарушил налоговый закон умышленно. Дополнитель- ное доказательство – согласованность действий. Об этом ска- жут, в  частности, использование одних IP-адресов, печати и документация контрагента на территории проверяемого на- логоплательщика. Тут же в разделе про умысел ФНС говорит о праве на вы- чет НДС и учете расходов по налогу на прибыль. Если корот- Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 9 ко, то при умышленном нарушении принять расходы и выче- ты не дадут даже частично. Подробный обзор на письмо ФНС от 10.03.2021 №  БВ-4- 7/3060@ читайте в следующем номере «НС». Коронавирус процессуальные сроки подачи документов в суд не сдвигает Постановление Введение ограничительных мер по распространению коро- Арбитражного суда навируса не влияет на течение процессуальных сроков и не Поволжского округа освобождает заявителя от подачи ходатайства о восстанов- от 17.02.2021 № А12- лении пропущенного срока в суд на этом основании. 17030/2020 Это подтверждает практика. Приведем пример. ИП обжа- ловал действия должностных лиц инспекции в  вышестоя- щем налоговом органе, получил решение УФНС по жалобе. Предприниматель нарушил трехмесячный срок на обжало- вание решения инспекции из-за коронавирусных ограниче- ний. Он не представил ходатайство о  восстановлении про- пущенного срока. Суд отказался рассматривать спор. Нерабочие дни в период с 30 марта по 30 апреля 2020 года включают в  процессуальные сроки (обзор Президиума Вер- ховного суда (COVID-19) №  1 от 21.04.2020). Предпринима- тель обратился в  суд 13.07.2020. Ходатайства о  восстановле- нии срока на обращение в  суд не заявлял. Пропуск данного срока – это самостоятельное основание для отказа в удовлет- ворении заявленных требований. Отказ нельзя рассматривать как нарушение права на су- дебную защиту (определение Конституционного суда от 18.11.2004 № 367-О). Суд не может восстановить процессуаль- ный срок по собственной инициативе или выяснять причины его пропуска без соответствующих ходатайств. №4 '2021

10 События. Факты. Перспективы Проблема – решение Проблема Налоговикам разрешили нарушать Решение сроки проверки: как защищаться Компании не удастся отменить решение инспекции, даже если его приняли с  нарушением сроков. ФНС считает, что это не существенная причина, чтобы отменить доначисле- ния по пункту 14 статьи 101 НК (письмо ФНС от 25.01.2021 №  СД-4-2/778@). Верховный суд поддерживает службу (определение от 21.08.2019 № 309-ЭС19-13355). Есть ли иные основания, по которым решение инспекции можно признать недействительным? Какие защитные аргументы компаний срабатывают в суде? Инспекторы обязаны соблюдать процессуальные сроки как самой проверки, так и когда составляют акт и принимают ре- шения. Пропуск сроков вместе с тем не считается существен- ным нарушением, чтобы отменить доначисления по пункту 14 статьи 101 НК. На этом также настаивает Минфин (письмо от 16.03.2020 №  03-02-08/19735). Поэтому вам надо найти иные основания, чтобы обернуть ситуацию в  свою пользу. Таким основанием может стать позднее вручение решения по нало- говой проверке. Так, к  примеру, инспекторы вручили решение спустя во- семь месяцев, как его приняли. Из-за этого незаконным оно не стало, но компании удалось доказать, что пропуск сроков по- влиял на процедуру взыскания, поэтому инспекторы упусти- ли свой шанс. Теперь компания вправе ничего не платить, су- дьи с этим согласились (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2020 № А27-1723/2020). Отметим, что ранее ФНС тоже поддерживала эту позицию, разъяснив, что пропуск срока на составление акта не изменя- ет порядок исчисления срока на взыскание (письмо от 01.02.2018 № СА-4-7/1894@). Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 11 Допустили нестыковки в решении и акте. Обращайте внима- ние на даты в  акте и  решении инспекции. Возможно, в  них есть нестыковки, которые можно использовать как аргумент. Примером служит спор, когда инспекторы доначислили 28,9  тыс. руб., но компания платить отказалась. Обратилась в  суд, где пояснила, что в  документах есть нестыковки в  да- тах – получалось, что инспекторы направили акт раньше, чем его составили. Таким образом, компания получила акт почтой 27 апреля, а его рассмотрение состоялось 20-го числа. Разуме- ется, инспекторы стали хитрить и ссылаться на то, что на по- чтовом конверте ошибочная дата, которую по технической оплошности проставил сотрудник почты. Но судьи катего- рично заявили, что такие нестыковки явно свидетельствуют о нарушении процедуры (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.06.2020 № А69-1971/2019). Встречаются и  случаи, когда инспекторы сами путаются и выносят решение по реквизитам совсем иного акта, никак не относящегося к компании. Тут судьи однозначно признают решение незаконным (постановление Арбитражного суда За- падно-Сибирского округа от 08.05.2019 № А81-5225/2018). Не ознакомили с материалами проверки. Еще одним основа- нием для отмены решения может стать ситуация, когда вас не ознакомили с материалами проверки (п. 2 ст. 101 НК). Либо ког- да налоговики вручили акт без документов, подтверждающих нарушения (п. 3.1 ст. 101 НК, письмо ФНС от 10.01.2019 № ЕД-4- 2/55). Так, к примеру, судьи отметили, что документы, исследо- ванные инспекцией в  ходе проверки, были приложены к  акту и  представлены для ознакомления не в  полном объеме. При этом часть документов, ссылка на которые содержится в  акте и в решении, датированы ранее начала проверки и не представ- лены в материалах дела, значит, их нельзя использовать в каче- стве доказательств выявленных правонарушений (постановле- ние Арбитражного суда Уральского округа от 26.04.2018 № А34-12498/2016). А в постановлении Арбитражного суда По- волжского округа от 04.12.2018 № А49-9455/2017 суд вовсе ука- зал, что непредставление компании существенного объема ма- териалов проверки является существенным нарушением ее прав, а также процедуры рассмотрения результатов ревизии. №4 '2021

12 События. Факты. Перспективы Проблема Один IP-адрес: как доказать, Решение что взаимозависимости нет Если налогоплательщик и  контрагент используют один IP- адрес, то инспекция может заявить о едином бизнесе или вза- имозависимости. Это приводит к доначислениям. Но их мож- но оспорить. Например, раскрыв причину совпадения IP-адреса. Есть и другие аргументы. Суды указывают – не стоит переоценивать значение единого IP-адреса. Это только возможное подозрительное обстоятель- ство. Оно само по  себе не  опровергает реальность сделки. И не может быть основанием для доначислений. Кроме того, IP-адрес далеко не всегда привязан к конкретному компьюте- ру. Он  может «соответствовать… сетевому оборудованию» налогоплательщика или его провайдера. Поэтому не  доказа- но, что платежки разных фирм отправлены с одного компью- тера. Так отметил Арбитражный суд Центрального округа в решении, которое принято в пользу фирмы (постановление от 04.05.2017 № А54-6206/2015). Шансы на  победу организации в  суде возрастают, если раскрыта причина совпадения адреса. Например, налогопла- тельщик и контрагент работают в одном здании. Там исполь- зуют единый сервер для выхода в интернет. Отсюда и совпа- дение IP-адресов. Сам налогоплательщик занят пошивом одежды. Он  за- казал разработку новых коллекций, благодаря чему уве- личен ассортимент продукции. Этот рост инспекция не оспаривает. Не опровергнуто и повышение доходов. Сле- довательно, спорные услуги связаны с  деятельностью. По ним можно вычесть НДС и признать расходы (постанов- ление Арбитражного суда Центрального округа от 04.08.2020 № А62-640/2019). Инспекция выясняет данные об адресе в том числе у банка. Там могут подтвердить, что платежки налогоплательщика и его контрагента поступают с одного IP-адреса. Чиновники расценивают это как один из признаков незаконных налого- вых схем. Так сказано в  Методических рекомендациях, при- лагаемых к  письму ФНС от  13.07.2017 №  ЕД-4-2/13650@. Налоговые споры

Проблема События. Факты. Перспективы 13 Решение Ссылаясь на них, инспекторы обвиняют в фиктивном делении №4 '2021 бизнеса или указывают  – налогоплательщик контролировал финансовые потоки контрагентов и знал о неуплате ими на- логов. Его сотрудничество с  партнерами недобросовестно. Тут нельзя вычесть НДС и признать расходы. Некоторые суды поддерживают такую позицию, но, как правило, если есть иные обстоятельства, подтверждающие взаимозависимость (постановления арбитражных судов Поволжского округа от  28.07.2020 №  Ф06-63701/2020, Северо-Кавказского округа от  19.07.2020 №  А53-31479/2018 и  Уральского округа от 03.07.2020 № Ф09-1899/20). Налоговики не вправе оценивать ваши бизнес-решения Компания купила основные средства и отдала их в аренду вза- имозависимому лицу. Налоговики решили, то это неправиль- но и  таким образом компания занизила доход от  передачи в  аренду имущества взаимозависимому лицу при определе- нии налоговой базы по НДС и налогу на прибыль. О том, что налоговики не вправе вмешиваться в хозяйствен- ную деятельность компаний и  оценивать их  действия, Кон- ституционный суд предупредил еще 12 лет назад (определе- ние от 04.06.2007 № 320-О-П). Тем не менее инспекторы постоянно ссылаются на эконо- мическую нецелесообразность тех или иных сделок. Напри- мер, когда фирма купила дорогостоящие транспортные сред- ства для каршеринга, но  так и  не  стала их  сдавать в  аренду физическим и юридическим лицам. Не понравилось налого- викам и  то, что компания нерегулярно их использовала в  предпринимательский деятельности. Инспекторы заявили, что машины нужны для личных целей и  возмещения НДС (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 22.07.2020 № А08-12176/2018). Однако суды непреклонны: налоговое законодательство не  регулирует порядок и  условия ведения финансово-хозяй- ственной деятельности компаний. Общество вправе едино-

14 События. Факты. Перспективы Проблема лично определять эффективность и целесообразность его де- Решение ятельности. Взаимозависимые лица вправе по своему усмотрению при- нимать различные решения о развитии и направлениях свое- го бизнеса. Налоговики не вправе им указывать и корректи- ровать их  решения. Цель совершения сделок может соответствовать хозяйственным планам общества по  разви- тию одного направления и отказу от другого. Если сделки об- щества носят реальный и возмездный характер, то претензии необоснованны (постановление Арбитражного суда Поволж- ского округа от 06.07.2020 № А12-39362/2019). Инспекторы проверят, задекларировала ли компания до- ходы, прошла ли оплата по сделкам и соответствует ли цена рыночной. Запаситесь соответствующими доказательствами. Не лишним будет заказать отчеты оценщиков.  Как снизить издержки из-за уплаты доначисленного НДС Инспекция доказала, что занижена выручка, облагаемая НДС. Он доначислен предприятию. Фирма не может взыскать НДС с покупателей, поскольку налог не указан в договорах, отно- шения с большинством контрагентов давно прекращены. По- этому организация внесла налог из своих средств. Можно ли включить его в расходы и уменьшить облагаемую прибыль? Суды считают, что НДС можно включить в  расходы. При- мер  –  постановление Арбитражного суда Восточно-Сибир- ского округа от  21.01.2019 №  А33-29597/2016. В  этом деле ИФНС не  признала затраты. Ее  аргумент  – НДС относится к  налогам, предъявляемым покупателям. Они упомянуты в пункте 19 статьи 270 НК среди не уменьшающих прибыль. Только эту норму нельзя применить в комментируемой си- туации – возразил налогоплательщик. Ведь он не предъявлял спорный НДС контрагентам. И  не  записывал его в  счетах- фактурах, выдаваемых партнерам. Если налог не предъявлен, то  он  относится к  начисленным самим налогоплательщиком и уплачиваемым за его счет. Такие налоги вычитают из обла- Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 15 гаемой прибыли. Это вывод Арбитражного суда Восточно- Сибирского округа. Он основан на подпункте 1 пункта 1 ста- тьи 264 НК. Подготовьте служебные записки или иные документы, где сказано о  невозможности взыскания НДС с  контрагентов. Также желательно предъявить переписку хотя бы с некоторы- ми партнерами, из которой будет ясно – они отказались до- платить НДС. Все это покажет, что налогоплательщик вынуж- ден перечислить НДС из своих средств. Его нельзя обвинить в необоснованности издержек. Суд не  указал, когда уменьшать прибыль. Тут стоит при- менять общепринятую норму. Это  подпункт 1  пункта 7 ста- тьи 272 НК (для работающих по методу начисления). В соот- ветствии с ним издержки признают, когда начислены налоги. В  изучаемой ситуации они начислены по  решению ИФНС. Значит, расходы стоит учесть в том периоде, когда данное ре- шение вступило в силу. Подобные споры обычно выигрывают компании. Это, в  частности, видно из  постановлений арбитражных судов Волго-Вятского округа от 07.05.2015 № А11-4982/2014, Запад- но-Сибирского округа от  24.05.2016 №  А27-8705/2015, Мо- сковского округа от 09.12.2015 № А40-10526/15 и Уральского округа от 13.01.2017 № Ф09-11439/16. Дополнительно можно опираться на  письмо Минфина от 20.01.2017 № 03-03-06/1/3257. Там к затратам отнесен и на- численный НДС, который не предъявлен покупателям. Приведенные споры касаются НДС, доначисленного с вы- ручки. Аргументы неприменимы, когда отказано в  вычете НДС, например из-за недостоверности счетов-фактур контр- агента. Ведь суд опирается на подпункт 1 пункта 1 статьи 264 НК. Норма посвящена начисленным налогам, то есть опреде- ленным самим налогоплательщиком. А  не  тем, которые рас- считали его партнеры. №4 '2021

16 ИНТЕРВЬЮ Как Zenden доказал, что не дробился и не должен бюджету 867 млн рублей Претензиями, связанными с дроблением бизнеса, никого не удивить. Но недавно выигранный Zenden group спор о дроблении поразил суммой доначислений, от которой удалось отбиться (постановление Первого ААС от 03.03.2021 № А11-15678/2019). Об этом «Налоговые споры» поговорили с Павлом Чальцевым, финансовым директором компании и непосредственным участником судебного разбирательства. – Павел, расскажите, пожалуйста, как бо вывозили оригиналы из архива с до- проходила проверка, с  каких действий ставкой прямо в МИФНС. Нас изучили ИФНС она началась? под лупой и ничего не нашли – прямые Для нас это не первая проверка. Кро- контракты по импорту, ни одной одно- ме камеральных каждые три года у нас дневки, зарплаты белые. Представьте, проходят выездные проверки. Ведь какое это расстройство для налогового у  нас налоговая нагрузка выше сред- органа, да еще в  регионе с максималь- ней по отрасли. Первое время все шло ным по стране «средним чеком». нормально, мы вовремя предоставля- ли документы, встречались в  рабочих – А когда у налоговиков возникли пре- группах с МИФНС. Когда запрашивали тензии по дроблению? большое количество документов, мы В конце срока проверки налоговики просили отсрочку на копирование, ли- резко изменили ее вектор и  начали от- Налоговые споры

Точка зрения 17 рабатывать модную тему – дробление практически всех 22 предпринимателей, бизнеса. Сначала они отобрали на опре- их родственников и даже бывших супру- деленную сумму, близкую к  «среднему гов. Понятно, что особое предпочтение чеку» проверки, шесть крупных ИП из отдавали именно бывшим и желательно 350 оптовых покупателей и начали про- потенциально обиженным сотрудникам. цесс досудебного урегулирования. Он При этом за все время проверки ни разу заключался в  том, что нам предлагали не опрашивали кто-либо из руководства доплатить за этих покупателей-ИП вме- компании. ненные им НДС и  налог на прибыль. Мы не согласились. – Были ли какие-то нарушения в про- цедуре проверки, которые в итоге по- Тогда к этим шести ИП добавили еще влияли на судебное решение? 16 – они следующие по крупности. Так По ходу проверки, по результатам оз- получилось «два лебедя» – претензии по накомления с актом и с решением были 22 ИП. Мы пытались оспаривать претен- установлены многочисленные наруше- зии, указывали на особенности работы ния, допущенные МИФНС. Из  грубых по франчайзингу, на международный примеров ущемления прав налогопла- опыт. Но безрезультатно. Инспекто- тельщика, которые мы впоследствии оз- ры опросили более сотни сотрудников, №4 '2021

18 ИНТЕРВЬЮ «Нас изучали под лупой, но ничего не нашли. Пред- ставьте, какое это расстройство для ИФНС» вучили в суде, могу назвать затягивание работали в  таком качестве задолго до сроков проверки – она фактически шла заключения договора с  нашей компа- более двух лет, существенное нарушение нией, некоторые вообще были зареги- сроков при вынесении акта и решения. стрированы лет 20 назад. Нам вменяли И даже уже после официального завер- использование единого торгового зна- шения проверки продолжались различ- ка. Но, во-первых, далеко не только эти ные мероприятия,. Так, по поручению ИП использовали знак ZENDEN. Во- МИФНС УВД по САО г. Москвы прово- вторых, в  чем здесь нарушение закона? дило «обследование помещений, зданий, Тут двухсторонний коммерческий ин- сооружений, транспортных средств», терес. целью которого было хоть как-то обо- сновать позицию МИФНС, пусть и неза- МИФНС также ссылалась на откры- конными способами. тие расчетных счетов в  одних и  тех же крупнейших банках, в частности в Сбер- – Расскажите, пожалуйста, какие до- банке, причем без учета, что счета были воды позволили убедить суд в незакон- открыты в разных отделениях и городах. ности претензий в дроблении?  А  вот о  других счетах ИП в  небольших Мы лишь последовательно и деталь- местных банках, в  которых у  компании но демонстрировали суду неопровер- никогда счетов не было, умалчивали. жимые факты, указывали на незакон- ность и  бездоказательность суждений Нам вменяли общих поставщиков. МИФНС, четко раскладывали свою по- Таких как Ростелеком, Вымпелком, зицию. В суде очень важно уйти от об- МТС, ФГУП «Охрана» МВД РФ, пере- щих фраз и остановиться на деталях. За возчик «Деловые линии» и  другие из- год и три месяца было проведено более вестные крупные компании. При этом двух десятков слушаний по 3-4 часа. МИФНС, «забыла» указать различных непересекающихся с  нашей компанией Судьи внимательно и  досконально поставщиков, в  том числе и  обуви, так изучали наше дело, в результате отме- как мы никогда не запрещали, в  том нив решение инспекции. Как показатель числе и  данным 22 ИП, закупать товар абсурдности и формализма приведу не- у конкурентов. сколько примеров так называемой дока- зательной базы МИФНС. Доходило до смешного: в  качестве аргумента взаимозависимости МИФНС Схема дробления предполагает раз- приводила общую фотографию учре- деление бизнеса в какой-то период вре- дителя нашей компании и одного из 22 мени, но выбранные МИФНС 22 ИП ИП, который был депутатом городской думы и  известным в  Ставропольском Налоговые споры

Точка зрения 19 крае бизнесменом, во время их поездки – Павел, прокомментируйте, пожа- на Петербургский международный эко- луйста, по каким основаниям было номический форум с  комментариями возбуждено уголовное дело на директо- «друг». Я не шучу, так и было! ра компании и  на каком сейчас этапе находится следствие? – Павел, действительно ли налоговый Дело завели на директора за уклонение от орган назначил новую выездную  про- уплаты налогов в особо крупном размере верку  за последующие периоды?  Ожи- (подп. «б» ч. 2 ст. 199 УК). Но при этом не даете ли вы новых претензий, связан- исследовали и  не проверяли материалы, ных с дроблением?  полученные от инспекции. Использова- Да, проверку назначили. Но уже другой ли как под копирку даже не решение по налоговый орган, так как нас перевели выездной проверке, а  акт. Бывший ди- в Санкт-Петербург в МИФНС № 6. ректор компании неоднократно заявляла об оказании на нее давления со стороны К  сожалению, новая инспекция уже следственного органа. Ее побуждали на- стала заложником создавшейся ситуа- писать заявление о  прекращении уго- ции, ей будет сложно отказаться от темы ловного дела, ввиду погашения суммы дробления. Проверку начали в  декабре ущерба (ч. 1. ст. 76.1 УК). Она категори- 2019 года, и она еще продолжается. чески была не согласна и не считает себя виновной. В очередной раз, когда руково- – Как вы считаете, поможет ли компа- дитель добровольно явилась на допрос, нии в  текущей ситуации письмо ФНС ее задержали в  качестве подозреваемой от 10.03.2021 №  БВ-4-7/3060@ о  ста- и  поместили в  изолятор временного со- тье 54.1 НК?    держания. На это отреагировала уполно- Как мне видится, это письмо скорее яв- моченный по защите прав предпринима- ляется неким посылом инспекциям по телей в  г. Владимире Алла  Матюшкина. изменению их работы. Но очень важно, Она написала жалобы в  Следственный как эта инициатива будет реализована комитет, прокуратуру. Через несколько на местах. дней директора выпустили под подписку о невыезде. Дробление – это массовая проблема бизнеса, и  ее нужно решать законода- В настоящий момент решение Арби- тельными изменениями, а  не ударами тражного суда Владимирской области по прошлым периодам. от 08.09.2020 №  А11-15678/2019 всту- пило в законную силу. Им установлено, В  отличие от многих дел, где дей- что факт дробления бизнеса отсутству- ствительно можно усмотреть дробле- ет. Значит, в силу обстоятельств, пре- ние, у  нас в  покупателях реальные юдициально установленных решением предприниматели в  десятке регионов суда, события преступления нет и уго- страны. Поэтому для нашей компании ловное дело должно быть прекращено. тема налоговой реконструкции мало- применима. №4 '2021

20 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Десять готовых ответов на требования налоговиков Главное в статье Что написать в ответ Как составить ответ на требование на истребование Как объяснить пояснить высокую документов налоговикам долю вычетов по встречной расхождения по НДС проверке в отчетности Артем Родионов, Задача 1 налоговый эксперт Инспекция заявила: не совпадают доходы в декларации Павел Зюков, по налогу на прибыль с отчетностью по НДС. Нужно сдать старший партнер, пояснения в течение пяти рабочих дней (п. 3 ст. 88 НК). руководитель налоговой практики Решение. Основная причина расхождений: неграмотное срав- Coleman Legal Services нение от ИФНС. Сопоставляя доходы, ревизоры обычно учи- тывают и внереализационные. Хотя они часто освобождены от НДС, но облагаются налогом на прибыль. Так что расхож- дения неизбежны – можно указать в пояснениях. Есть и другие причины. В частности, связанные с безвоз- мездной передачей или с датой определения дохода. Послед- нее, к примеру, актуально для работающих по долгосрочным контрактам. Они равномерно исчисляют доход – для налога на прибыль. По НДС это требование отсутствует. Об этом и стоит сообщить в пояснениях. Налоговые споры

Процедурные вопросы 21 Ответ В ИФНС России №  по г. Москве на требование ИФНС России № от № от (наименование организации) Адрес: по г. Москве В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что в  представленных декларациях нет противоречий или ошибок в  исчис- лении налоговой базы и налога. Поэтому нет оснований для уточнения отчетности. Что же касается расхождений по итогам года, то они объясняются различиями в формировании налоговых баз. В декларациях по НДС, поданных за I–IV кварталы года, отражены до- ходы, не облагаемые налогом на прибыль. Они составляют 80 000 руб. Это рыночная стоимость безвозмездно переданных товаров, увеличивающих налоговую базу по НДС (п. 2 ст. 154 НК). Иная ситуация с налогообложением прибыли. Здесь стоимость безвоз- мездно переданных товаров не относится к  доходам (письма Минфина от 01.08.2007 № 03-11-04/3/307, от 14.03.2007 № 03-03-06/2/47 и др.). В декларации по налогу на прибыль, поданной за год, отражены доходы, с которых мы не должны исчислять НДС. А именно: – 15 000 руб. – доходы от продажи металлолома, где НДС определяет покупатель – налоговый агент (п. 8 ст. 161 НК); – 7000 руб. – проценты по займам, освобожденные от НДС на основании подпун- кта 15 пункта 3 статьи 149 НК; – 18 000 руб. – кредиторская задолженность, списываемая из-за истечения срока давности. Она увеличивает облагаемую прибыль (п. 18 ст. 250 НК.) Данная сумма не свя- зана с реализацией. Поэтому не облагается НДС; – 14 000 руб. – доходы, приходящиеся на работы, которые будут завершены в сле- дующем году. Их поэтапная сдача не предусмотрена, акты на приемку не оформлены. Поэтому не нужно составлять счета-фактуры и исчислять НДС. Но по налогу на прибыль введен принцип равномерности признания доходов (п. 2 ст. 271 НК). Поэтому часть до- ходов надо учесть уже за отчетный год. Расчет таких доходов приложен к  пояснениям вместе с  выпиской из учетной политики. Она закрепляет принцип признания доходов (равномерно в течение срока действия договора). Итоговая сумма расхождений – 26 000 руб. (80 000 – (15 000 + 7000 + 18 000 + 14 000)). Она совпадает с приведенной в требовании о пояснениях. Таким образом, нет расхож- дений, связанных с ошибками в декларациях. №4 '2021

22 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Задача 2 Инспекция изучила отчет о финансовых результатах. Там показаны доходы по данным бухучета. Они превысили отра- женные в декларации по налогу на прибыль. ИФНС требует пояснить разночтения. И угрожает доначислить налог на прибыль – от «бухгалтерских» доходов (если пояснений не будет или они окажутся неубедительными). Решение. Основная причина расхождений – получены не- облагаемые доходы, которые в  бухучете зачастую относятся к прочим. Их показывают в строке 2340 отчета о финансовых результатах. Расшифровку данных по этой строке можно при- ложить к пояснениям. Там необязательно указывать сумму по каждой статье расходов. Но лучше привести сведения по ос- новным статьям. И по тем, где затраты не совпадают с учтен- ными для налогообложения. В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что ошибок в отчетности нет. Доходы по данным бухучета превысили доходы налогового учета из-за следующих обстоятельств: – 89 520 руб. составили субсидии, полученные для частичной компенсации затрат в связи с коронавирусной инфекцией. Субсидии введены постановлениями Правитель- ства от 24.04.2020 №  576 и  от 02.07.2020 №  976. Их относят к  необлагаемым при исчис- лении налога на прибыль (подп. 60 п. 1 ст. 251 НК). В  бухучете они включены в  прочие расходы. Расшифровка последних приложена к настоящим пояснениям; – 35 000 руб. составили денежные средства, полученные от учредителя. Ему на дату передачи принадлежало не менее 50 процентов от уставного капитала налогоплатель- Налоговые споры

Процедурные вопросы 23 щика. Это сумма также относится к необлагаемым (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК). Но увеличи- вает прочие доходы в бухучете. В налоговом учете организация создает резерв по сомнительным долгам. По итогам года она включила неиспользованный резерв во внереализационные доходы, увеличив их на 16 000 руб. и выполнив пункт 5 статьи 266 НК. В учетной политике, используемой для целей бухучета, резерв не предусмотрен. Поэтому нет основания для увеличения доходов в отчете о финансовых результатах. В целом доходы, отраженные в бухучете, превысили учтенные для налогообложения на 108 520 руб. (89 520 + 35 000 – 16 000). Эта сумма указана в требовании на пояснения, что показывает достоверность налоговой и бухгалтерской отчетности. Задача 3 Инспекция требует пояснить, почему у организации значи- тельна доля вычитаемого НДС. Об этом часто спрашивают тех, у кого доля вычетов превышает среднерегиональную или составляет не менее 89 процентов от начисленного на- лога за последние 12 месяцев. Решение. Если доля близка к  критической, то можно отло- жить вычет по отдельным счетам-фактурам и  использовать его позже. Пункт 1.1 статьи 172 НК дает три года для вычета. Законность переноса вычета признают и чиновники (см. хотя бы письмо Минфина от 17.10.2017 № 03-07-11/67480). Правда, с  ограничениями. В  частности, Минфин запрещает перенос при покупке основных средств и  оборудования к  установке (письмо от 09.08.2019 №  03-07-08/60395). Еще не позволяют перенести вычеты по уплаченным авансам и по иным опера- циям, которые не упомянуты в пункте 2 статьи 171 НК (пись- мо ФНС от 09.01.2017 № СД-4-3/2@). Так что безопасен пере- нос вычета по приобретенным товарам, учтенным на счете 41. Либо по материалам, работам и услугам. Допустим, компания не перенесла вычеты или перенос не помог – инспекция все равно выслала требование о  предо- ставлении пояснений. Тогда подготовим ответ. В нем возмож- ны доводы, которые оправдывают низкие начисления НДС. Это кризис, временная приостановка деятельности, падение спроса и т. д. №4 '2021

24 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что в  отчетном квартале, действительно, возросла доля налоговых вычетов (по сравнению с  предыдущим кварталом). Но это изменение не свидетельствует об ошибках в декларации. Оно связано исключительно со значительными расходами за от- четный квартал и нужно для деятельности, по которой взимается НДС. Это, в частности: – приобретены дорогостоящие основные средства: грузовые автомобили, необхо- димые для перевозки товаров. Их стоимость уже учтена на счете 01. Это основание для вычета НДС в  сумме 400 000 руб. (см. счет-фактуру № от , выписанную ООО «Автопродавец»). Он должен быть заявлен «в полном объеме после принятия на учет данных основных средств» (п. 1 ст. 172 НК). Минфин запрещает переносить данный вы- чет на следующие отчетные периоды (письмо от 09.08.2019 № 03-07-08/60395); – внесен значительный аванс для приобретения товаров у производителя. Входной НДС, приходящийся на аванс, – 150 000 руб. (см. счет-фактуру № от , выпи- санную ООО «Завод №  26»). Вычет заявлен после перечисления авансовых платежей, как и  требует пункт 9 статьи 172 НК. Организация не может перенести данный вычет на следующий квартал, поскольку это противоречит разъяснениям в письме Минфина от 09.04.2015 № 03-07-11/20290. Также в  отчетном квартале увеличены расходы на закупку товаров, которые еще не реализованы. Вычет НДС по таким ценностям предусмотрен подпунктом 1 пункта 2 статьи 171 НК. Увеличение связано с двумя основными причинами. Во-первых, один из клиентов расторг договор, для выполнения которого уже заку- плены материалы (входной НДС по ним – 80 000 руб.). Сейчас организация ищет других заказчиков на аналогичные работы. По ним будет начислен НДС. Во-вторых, компания закупила крупнооптовую партию товаров, что позволило по- лучить максимальную скидку. Входной НДС по этим товарам – 170 000 руб. После их реализации мы начислим НДС. Общая сумма вычетов по вышеперечисленным операциям – 800 000 руб. (400 000 + + 150 000 + 80 000 + 170 000). В том числе по приобретенным ценностям – 650 000 руб. (400 000 + 80 000 + 170  000). Сейчас они увеличили долю налоговых вычетов. Но это Налоговые споры

Процедурные вопросы 25 временно. Потом вышеупомянутые товары будут проданы. Также доходы возрастут благодаря эксплуатации основных средств. Здесь компания только начислит НДС без повторного использования вычетов. Так их доля будет сокращена. Обратимся к  декларации за отчетный квартал. В  частности, к  строке 118 раздела 3. Там указан начисленный НДС – 2 830 000 руб. Общая сумма вычетов – 2 615 245 руб. Но эти показатели несопоставимы. Ведь начисленный НДС не включает налог с  будущих продаж, а  вычеты по таким продажам уже показаны. Они составляют 650  000 руб. Их логично исключить из расчета реальной доли вычетов за отчетный квартал. Фактиче- ски она составляет 69,4 процента ((2 615 245 ₷ – 650  000 ₷) : 2  830  000 ₷ × 100%). Это значительно ниже среднерегиональной доли вычетов. На день подготовки пояснений она составляла 89 процентов (исходя из формы 1-НДС, опубликованной на сайте ФНС). Поэтому необоснованно утверждение о завышении вычетов. Кроме того, организацией приняты меры, направленные на рост доходов (обновление ассортимента, открытие но- вой торговой точки, оптимизация цен…). Они должны дополнительно сократить долю вычетов. Задача 4 Инспекция требует пояснить, почему в организации низкие зарплаты. Они не достигают даже средней или среднеотрас- левой по региону – часто обвиняют ревизоры. Решение. Если зарплата ниже среднеотраслевой в регионе, то возрастает вероятность выездной проверки (п. 5 приложения № 2 к приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@). Особен- но если фирма не ответит на запрос фискалов. Так что лучше обосновать зарплату. Хотя напрямую такая обязанность в ко- дексе не закреплена. Если у  вас много совместителей, то можно ссылаться на неверный алгоритм проверяющих. Они обычно определяют среднюю зарплату простым соотношением фонда оплаты тру- да к количеству работающих. Хотя у совместителей сокращено рабочее время и это оправдывает снижение им зарплаты. Еще низкий заработок может объясняться тем, что компания недав- но работает и у нее недостаточно доходов, а также другими труд- ностями, также упоминаемыми в пояснениях (о том, как обосно- вать низкие зарплаты на комиссиях, читайте на стр. 44). №4 '2021

26 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает: Заработная плата работника, полностью отработавшего норму рабочего времени и  выполнившего норму труда, не может быть меньше минимальной зарплаты в  субъ- екте РФ (ст. 133.1 ТК). Это требование выполнено, поскольку минимальная зарплата в Москве приравнена к прожиточному минимуму для трудоспособного населения (п. 3.1 трехстороннего соглашения между правительством Москвы, профсоюзами и работода- телями). В  Москве он составляет 20  589 руб. (постановление правительства Москвы от 19.01.2021 № 11-ПП). Средняя зарплата в нашей организации, определяемая по соотношению фонда опла- ты труда к количеству сотрудников, – 35 158 руб. (см. приложенный расчет). Но фактиче- ски она выше. Ведь два сотрудника работают на 0,5 ставки и при определении средне- списочной численности их надо учитывать пропорционально отработанному времени (п. 79.3 Указаний, одобренных приказом Росстата от 27.11.2019 № 711). Поэтому реальная средняя зарплата, определенная исходя из среднесписочной численности, – 38 512 руб. Таким образом, зарплата в компании превышает требуемую законодательством. Отклонение от среднеотраслевой объясняется временными финансовыми трудно- стями. Они вызваны падением спроса на продукцию. Из-за этого нам пришлось умень- шить премии, ранее составлявшие до 60 процентов от фонда оплаты труда. Сейчас приняты меры по увеличению спроса и  освоению новых видов продукции. Для этого увеличены расходы на рекламу, приобретены новые основные средства. Из-за поне- сенных затрат нет средств на немедленное повышение зарплаты (доказательство – при- ложенные выписки из кассовой книги и по расчетному счету). Компания полностью и  своевременно перечисляет НДФЛ, а  также взносы во вне- бюджетные фонды. Зачастую после перечисления на расчетном счете практически не остается свободных средств. К примеру, такой остаток составлял 695 руб. – после уплаты НДФЛ и взносов за август 2020 года. Если зарплата будет немедленно повышена, то пред- приятие не сможет внести налоги и взносы. Поэтому организация вынуждена сохранять неизменный фонд оплаты труда, избегая нарушений налогового законодательства. Налоговые споры

Процедурные вопросы 27 Задача 5 Нужно сдать пояснения о причинах низкой налоговой нагруз- ки. Его обычно требуют у тех, у кого налоговая нагрузка мень- ше среднеотраслевой. У них выше вероятность выездной проверки. Решение. Из приложения №  3 к  приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ можно узнать среднюю налоговую нагрузку по основным отраслям. Если там не упомянута отрасль, где работает налогоплательщик, то ему рекомендуют учитывать среднюю нагрузку по стране (письмо ФНС от 22.08.2018 № ГД- 3-1/5806@). Средние значения ориентировочны. Нельзя игнорировать множество обстоятельств, индивидуальных для каждой ком- пании. Их и раскрывают в пояснениях. Они зачастую близки к пояснениям убыточных организаций (см. стр. 36). В частно- сти, можно ссылаться на падение спроса и простои из-за кри- зиса или на дополнительные расходы, связанные с пандемией. Перечислите наиболее значимые обстоятельства. К примеру, значительные первоначальные затраты для выхода на новый рынок. Укажите на то, что налоговики сравнивают нагруз- ку компании со  средней только по одной отрасли. А  многие предприятия работают сразу в нескольких (в том числе низ- корентабельных). Нагрузка зависит не только от налога на прибыль и НДС. Важны и другие платежи. В частности, налог на имущество – это аргумент для тех, у кого минимальна стоимость собствен- ной недвижимости. Поэтому незначительный налог на иму- щество – еще один довод для пояснений, к  которым можно приложить договоры аренды недвижимости или просто упо- мянуть реквизиты контрактов. В пояснениях советуем подчеркнуть: низкая нагрузка не носит системный характер. Кроме того, организация стремит- ся к  увеличению прибыли и  налоговых отчислений. Не сто- ит указывать, когда именно вы планируйте повысить доходы (сократить расходы). О принимаемых мерах лучше сообщить кратко. К примеру, уведомить: фирма обновляет ассортимент, отказываясь от наименее рентабельных товаров, и ведет пере- говоры о снижении закупочных цен. №4 '2021

28 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что низкая налоговая нагрузка не носит системный характер, не направлена на получение необоснованной налоговой выгоды, не обусловлена ошибками в налого- вых декларациях или иных документах. Временное снижение налоговой нагрузки вызвано рядом объективных обсто- ятельств. В  частности, ростом курса доллара (в  2020 году он вырос с  61,9 руб. до 73,87  руб., то есть на 19,3 процента). Из-за этого подорожали импортные комплекту- ющие – основа продукции, выпускаемой организацией. Одновременно упал спрос на ее товары. Так что потери нельзя компенсировать ростом отпускных цен. Более того, нам пришлось снизить цены на отдельные виды продукции и  предоставить скидки оптовикам. Только так удалось избежать затоваривания складов и  простоев произ- водства. Из-за подорожавших комплектующих оказался нерентабельным выпуск следующих видов продукции… Они сняты с  производства (приказы о  прекращении производства приложены к настоящим пояснениям). Это привело к невозможности отгрузки по ранее заключенным контрактам с  покупателями. Им организация вынуждена заплатить не- устойки в сумме… Данные расходы – внереализационные. Они уменьшают облагаемую прибыль (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК). Это также снизило налоговую нагрузку. Подчеркнем, что неустойки – вынужденные и  обоснованные затраты. Они избавили от более суще- ственных потерь, связанных с производством нерентабельных товаров. Также подчеркнем, что нами частично изменен ассортимент продукции, развива- ется новое направление бизнеса – розничная торговля. Для этого открыто два новых магазина. Впоследствии это должно привести к росту доходов и увеличению налоговой нагрузки. Но неизбежны и первоначальные затраты. В частности, на ремонт магазинов. Эти расходы составили… Они уменьшают прибыль «в том отчетном периоде, в  кото- ром… осуществлены» (п. 5 ст. 272 НК). И согласно учетной политике относятся к  кос- венным затратам. Их учитывают при налогообложении еще до реализации продукции. Это соответствует статьям 318 и 320 НК, но приводит к временному падению налоговой нагрузки. Налоговые споры

Процедурные вопросы 29 Ее уменьшение связано и  с другими обстоятельствами. Среди них – расторжение контрактов с  крупными клиентами. Из-за падения спроса не хватало средств для за- купки ТМЦ и расчетов с персоналом. Организация вынуждена привлечь кредиты, про- центы по которым составили… рублей. Ранее у предприятия не было подобных затрат. В 2020 году возросли и другие издержки по сравнению с 2019 годом (в пояснения можно включить таблицу, где сопоставлены отдельные статьи расходов). Сейчас приняты меры по оптимизации доходов и затрат. В частности, увеличена до- ля отечественных комплектующих в  продукции. Это позволит снизить себестоимость и  избежать потерь из-за падения курса рубля. Планируются и  другие изменения. На- пример, кадровые. Среди них перевод производственных работников на сдельную оплату (это позволит повысить эффективность труда) и сокращение административно- управленческого персонала. Все это должно привести к  росту прибыли и  налоговой нагрузки. Задача 6 Пришло требование о представлении документов по встреч- ной проверке в рамках статьи 93.1 НК «в связи с иными ме- роприятиями налогового контроля» или «относительно кон- кретной сделки». Как реагировать? Решение 1. Требование не позволяет идентифицировать ис- требованные документы. В требованиях инспекторы обязательно должны уточнять, какие конкретно документы, в  каком количестве и  в рамках какой сделки должен представить налогоплательщик. И в слу- чае если инспекторы этого не сделают, штраф за такое нару- шение можно оспорить с большой вероятностью. Ведь запра- шивают документы, которые нельзя идентифицировать, а это незаконно. В частности, налоговики не имеют права использовать неточные или несуществующие формулировки документов. Таким образом, содержание требования о представлении до- кументов или информации должно иметь однозначное тол- кование истребуемых документов. Эта позиция изложена, например, в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 30.04.2019 № А40-211149/2018). №4 '2021

30 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что требование о  предоставлении документов (информации) в  части истре- бования документов не подлежит исполнению по следующим основаниям. Согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 21 НК, налогоплательщики имеют право не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномочен- ных органов и их должностных лиц, не соответствующие настоящему кодексу или иным федеральным законам. В соответствии с пунктом 2 статьи 93.1 НК (вне рамок налоговой проверки) налого- вые органы вправе истребовать только те документы (информацию), которые касаются конкретной сделки. В частности, в  требовании о  предоставлении документов (инфор- мации) должны быть поименованы конкретные истребуемые документы по конкретной сделке и в том количестве, в котором они указаны в требовании о предоставлении до- кументов (информации). Между тем в настоящем требовании о предоставлении документов (информации) не поименованы истребуемые документы, не указана информация о  конкретной сделке, а лишь дословно приведено: «документов, необходимых инспекции». Данная формули- ровка не позволяет идентифицировать ни вид истребуемых документов, ни конкретную сделку, по которой они запрошены. В связи с вышеизложенным просит ИФНС России № по г. Москве привести требование ИФНС России № по г. Москве от №  в соответствие с законом в целях обеспечения возможности его исполнения. Решение 2. Запрашивают документы по контрагенту, у кото- рого нет проверки. Истребование у плательщика, его контрагентов или иных лиц документов, касающихся деятельности налогоплательщи- ка, допускается лишь в период проведения в отношении него Налоговые споры

Процедурные вопросы 31 налоговой проверки либо дополнительных мероприятий на- логового контроля (п. 27 постановления Пленума Высшего арбитражного суда от 30.07.2013 № 57). Поэтому инспекция вправе направить требование о предо- ставлении необходимых документов только в пределах сроков, отведенных на проверку (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 89 и п. 6 ст. 101 НК). Истребовать вне рамок налоговых проверок документы у  плательщика, которые касаются непосредственно его де- ятельности, неправомерно (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.04.2019 № А40-211149/2018). В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что требование о  предоставлении документов (информации) в  части истре- бования документов не подлежит исполнению по следующим основаниям. Налогоплательщики имеют право не выполнять неправомерные акты и  требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и  их должностных лиц, не соответ- ствующие настоящему кодексу или иным федеральным законам (подп. 11 п. 1 ст. 21 НК). Пленум ВАС в постановлении от 30.07.2013 № 57 пришел к выводу, что истребовать у налогоплательщика, его контрагентов или иных лиц документы, касающиеся деятель- ности налогоплательщика, можно лишь в период проведения в отношении него налого- вой проверки либо допмероприятий налогового контроля (п. 27 Пленума № 57). Между тем налоговым органом были запрошены документы, которые касаются не- посредственно деятельности общества, а не деятельности каких-либо его контрагентов. Не установлено, в отношении какой конкретной сделки (сделок) запрошена информация и  (или) в  отношении какого конкретно контрагента (контрагентов). Вне рамок проведе- ния в отношении общества налоговой проверки указанное является недопустимым. №4 '2021

32 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Задача 7 Фирма получила требование о предоставлении документов по деятельности самой компании. Как реагировать, зависит от наличия или отсутствия налоговой проверки, а также со- става истребуемых документов. Решение 1. Требование выставлено за пределами срока про- ведения камеральной проверки. Поскольку налоговики в  силу пункта 2 статьи 88 НК не  вправе проводить камеральную проверку декларации за пределами трехмесячного срока, то по истечении этого сро- ка налоговый орган лишается права требовать у плательщика пояснения или документы в порядке, установленном НК. В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что требование о предоставлении документов (информации) в соответствии со статьей 93 НК заявлено за пределами сроков для проведения камеральной налого- вой проверки. Камеральная налоговая проверка по общему правилу проводится уполномоченны- ми должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязан- ностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в те- чение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации (расчета) (п. 2 ст. 88 НК). Следовательно, налоговый орган не может проводить камеральную проверку де- кларации за пределами указанного трехмесячного срока, поэтому по истечении этого срока налоговый орган лишается права требовать у налогоплательщика пояснения или документы в порядке, установленном НК. Налоговые споры

Процедурные вопросы 33 Минфин в письме от 18.02.2009 № 03-02-07/1-75 также разъяснил, что на основании статьи 88 НК инспекция при проведении камеральной проверки истребует у  налого- плательщика пояснения и документы. Документы, необходимые для камеральной про- верки, могут быть истребованы только в ходе ее проведения. В связи с вышеизложенным просит ИФНС России №  по г. Москве привести требование ИФНС России № по г. Москве от №  в соответствие с законом в целях обеспечения возможности его исполнения. Решение 2. Запрошены документы, ведение которых не преду- смотрено законодательством о налогах и сборах. Налоговики не могут истребовать в  ходе проверки доку- менты, которые налогоплательщик не должен иметь и оформ- лять в силу закона, например сводные таблицы, обобщенные реестры договоров, расшифровки форм бухгалтерской отчет- ности и т. д. В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве от №  (наименование организации) сообщает, что требование о предоставлении документов (информации) в соответствии со статьей 93 НК не подлежит исполнению по следующим основаниям. Налоговый орган в ходе выездной проверки истре- бовал расшифровки строк форм бухгалтерской отчетности, то есть документы, которые в  соответствии с  налоговым законодательством и  законодательством о  бухгалтерском учете и  отчетности не относятся к  первичным документам, регистрам бухгалтерского учета и не служат основанием для исчисления налогов. №4 '2021

34 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ При этом следует отметить, что нормами НК не предусмотрена обязанность нало- гоплательщика предоставлять в налоговый орган в установленный срок расшифровки строк форм бухгалтерской отчетности, перечисленные в требовании. Более того, при проведении выездной налоговой проверки налоговый орган не вправе истребовать расшифровки строк форм бухгалтерской отчетности, поскольку в соответствии с налоговым законодательством и законодательством о бухгалтерском учете и  отчетности они не относятся к  первичным документам, регистрам бухгалтер- ского учета и не служат основанием для исчисления налогов. Решение 3. Требование получено после составления справки по проверке. Плательщики должны предоставить документы по требо- ванию, даже если срок его исполнения приходится на период после окончания налоговой проверки. В НК нет запрета на ис- требование инспекцией документов: • в последний день выездной проверки; • после составления справки об окончании проверки, но до составления акта по ее результатам. Поэтому если вы получили требование после составления справки об окончании выездной проверки, то на него при- дется ответить. Это подтверждает и судебная практика (см., например, постановление Арбитражного суда Северо-Кав- казского округа от 17.02.2021 № А32-8515/2020 (подробнее читайте на стр. 86). Инспекторы не ограничены в праве истребовать докумен- ты в рамках контрольных мероприятий и отведенных для их проведения сроков. Даже если срок сдачи документов прихо- дится на дату после составления справки по выездной провер- ке, их все равно придется сдать. При таких запросах с боль- шой долей вероятности фирму ожидают дополнительные контрольные мероприятия. Тут важно отслеживать, чтобы налоговики не запрашива- ли одно и то же разными требованиями. В этом случае отме- нить штраф поможет ссылка на то, что требования фактиче- ски являются повторными и дублирующими (постановление Налоговые споры

Процедурные вопросы 35 В ИФНС России № по г. Москве от (наименование организации) Адрес: Ответ по г. Москве на требование ИФНС России № № от В ответ на требование ИФНС России №  по г. Москве о предоставлении документов (информации) от №  , направленное до даты оформления справки об окончании выездной налоговой проверки и подлежащее исполнению, на- правляет следующие документы. № Наименование документа Количество листов 1. 2. Общее количество документов Приложение: №  , Копии документов, предоставляемых по требованию от на листах. Арбитражного суда Московского округа от 25.07.2016 № А40- 159829/2015). Что касается конкретных дат, то требование о предостав- лении необходимых документов инспекция может направить только в  пределах сроков, предусмотренных пунктом 6 ста- тьи 89 и пунктом 6 статьи 101 НК. Доказательства, истребо- ванные после истечения указанных сроков, не могут быть уч- тены инспекцией при рассмотрении материалов проверки. №4 '2021

36 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Как пояснить убытки, чтобы избежать налоговых претензий Инспекция проводит камеральные проверки годовых деклараций по налогу на прибыль. И зачастую требует обосновать наличие убытков или снижение прибыли. Поможем подготовить пояснения, которые примут налоговики. Артем Родионов, Причины для пояснений налоговый эксперт В декларации по налогу на прибыль заявлены убытки. Или прибыль упала по сравнению с прошлым годом. Или снижена общая налоговая нагрузка компании. Из-за этого инспекция запрашивает пояснения у организации. Проверяющие ссыла- ются на пункт 1 статьи 31 НК. В частности, на подпункт 1, где разрешено требовать «документы, подтверждающие правиль- ность исчисления… налогов». И на подпункт 4, позволяющий «вызывать… для дачи пояснений». Часть требований спорна. Ведь они появляются при каме- ралке, когда запросы разрешены лишь в  ситуациях, пропи- санных в статье 88 НК (см. п. 7 данной статьи). Там сказано о  пояснениях при убытках (п. 3 ст. 88 НК). И  в ряде других случаев (противоречия в  отчетности и  т.  д.). Падение при- были и  низкая налоговая нагрузка не упомянуты. Но и  тут молчание опасно: компанию могут отнести к  проблемным. Это усложнит работу с контрагентами. Кроме того, возрастет вероятность выездной проверки. Так что большинство сдают Налоговые споры

Процедурные вопросы 37 пояснения и в спорных ситуациях. Это надо сделать в течение пяти рабочих дней. Начать ответ можно с информации о без- ошибочности и добросовестности. Пример. В пояснениях организация сообщила: «нами прове- ден тщательный контроль всех показателей декларации, в том числе связанных с расчетом налоговой нагрузки. В результате не вы- явлено занижение налоговой базы. Нет и  других ошибок, влияющих на сумму налогов. Поэтому у нас нет оснований для предоставления уточненных деклараций». Дальнейший текст зависит от причины пояснения. Если это низкая налоговая нагрузка или падение прибыли, то можно указать: раскрытие информации не предусмотрено статьей 88. Но организация идет навстречу инспекции как добросовест- ный налогоплательщик. Если пояснения оформлены на убыт- ки за 2020 год, то желательно показать – они эпизодичны. Тут можно сообщить: 2019 год был завершен с прибылью (и ука- зать ее сумму). Либо привести прибыль за первый квартал 2021 года. Допустимы и другие сведения. В частности, о том, что убыток получен впервые. Значит, предприятие нельзя от- носить к  тем, у  кого возрастает вероятность выездной про- верки. То есть к  организациям с  убытками «на протяжении нескольких» лет (см. п. 2 раздела 4 Концепции планирования выездных проверок, одобренной приказом ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@). Коронавирусные аргументы Закончив с  юридическим вступлением, переходим к  основ- ной части пояснительной записки – экономической. Она рас- крывает причины убытков или недостаточной прибыли. Эти причины лучше детализировать. К примеру, мало указать, что убытки связаны с  приостановкой деятельности из-за распо- ряжений госструктур. Нужны ссылки на конкретные доку- менты. В частности, на указы Президента, которыми введены нерабочие дни (от 25.03.2020 № 206, от 02.04.2020 № 239 и от 28.04.2020 № 294). И на распоряжения региональных и муни- ципальных властей – если ими продлены ограничения. Ска- №4 '2021

38 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ жем, в столице отдельным организациям стоит опираться на указ мэра Москвы от 28.04.2020 № 51-УМ (приостановка мас- совых мероприятий, ограничение общепита и т. д.). Не запре- щено рассчитать вероятные потери от таких предписаний. Пример. В 2020 году магазин не мог работать с 30 марта по 8 мая (вкл.). Выручка за эти дни в 2019 году – около 4 000 000 руб. (без НДС). Ее надо приравнять к ожидаемым, но непоступившим доходам за 2020 год – сказано в  пояснительной записке. Впрочем, там возможен и другой способ расчета неполученных доходов. Допустим, умножением среднедневной выручки за 2020 год на количество пропущенных дней. Простой уменьшил и отдельные затраты. Но только на закупку това- ров и на другие переменные издержки. Предположим, что в среднем они – 65 процентов от выручки (показатель легко определить из от- четности за 2019 год или по отработанному времени в 2020 году). Тогда расходы, сокращенные из-за простоя, – 2 600 000 руб. (4 000 000 руб. × × 65%). Итоговые потери, непосредственно связанные с  простоем, – 1 400 000 руб. (4 000 000 – 2 600 000). Об этом можно сообщить в по- яснительной записке, как об одной из причин убытков. Расчет упущенных доходов – необязательная часть пояс- нений. Но нелишняя и  актуальная для многих. В  пояснени- ях можно указать и другие потери. Скажем, привести сумму постоянных расходов, от которых не избавило и  временное прекращение деятельности (зарплата сотрудников, арендные отчисления и т. д.). Стоит ссылаться и на дополнительные из- держки, связанные с коронавирусом (тестирование персонала и т. д.). Еще один довод – трудности у покупателей ваших то- варов (работ, услуг). Пример. «Оказывая услуги по рекламе магазинов, мы зависим от их работы» – указал налогоплательщик в пояснениях. Далее он сообщил о приостановке работы одних торговых точек и о закры- тии других. Еще добавил информацию о  количестве расторгнутых контрактов и о сумме не полученных по ним доходов. При возможности стоит ссылаться на значимость расторгнутых контрактов. В частности, на то, что они заключены с наиболее крупны- ми клиентами. Или с теми, кому оказывали наименее востребованные услуги. Налоговые споры

Процедурные вопросы 39 Применимы и другие аргументы, которые зависят от биз- неса налогоплательщика. Скажем, для заведений общепита логична фраза «из-за приостановки мы не могли использовать ранее закупленные продукты и вынуждены списать их из-за истечения срока годности. Расходы на закупку таких продук- тов экономически обоснованы и уменьшают облагаемую при- быль (письмо Минфина от 16.11.2018 №  03-03-06/1/82726)». Сумму потерь также лучше внести в пояснения. Общеэкономические аргументы. Доходы Даже если компания работала постоянно, то она может стол- кнуться с  падением спроса. В  частности, из-за финансового кризиса. Эти обстоятельства также помогают обосновать убыток. В том числе и в суде (см. хотя бы постановления арби- тражных судов Северо-Западного округа от 30.05.2019 № А13- 16397/2015 и Уральского округа от 03.05.2017 № Ф09-2114/17). Впрочем, пояснения зачастую признают и без суда. Особенно если они детальны. Пример. «Из-за кризиса, сокращения спроса, роста конкурен- ции мы вынуждены снизить наценку на реализуемые товары. В среднем она упала с 20 до 8 процентов». Так сказано в пояснениях, где также можно привести изменения в средней наценке по основным группам товаров. Или за отдельные месяцы, если в это время цены ми- нимальны. «Уменьшение наценки привело к сокращению выручки и валовой прибыли от продаж». Это еще одна цитата из пояснений, где приведе- ны докризисные и новые показатели. Там же подчеркнуто: «снижение наценки экономически обосновано. При неизменных ценах возросли бы расходы на хранение непроданных товаров или их утилизацию». И  главное «гибкая ценовая политика позволила сохранить долю на рынке и избежать потерь, связанных с оттоком клиентов». Общеэкономические аргументы. Расходы Убытки могут быть связаны с ростом затрат, изменением их структуры. Это еще один потенциальный раздел пояснений. В нем обычно упоминают те издержки, которые существенно №4 '2021

40 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ возросли. Информацию о  них зачастую приводят таблицей из трех или четырех граф. Там записывают расходы за 2020, 2019  годы, а  также сумму, на которую возросли издержки. Дополнительно, в четвертой графе, можно показать процент увеличения расходов. Также в пояснениях стоит обосновать необходимость по- вышенных затрат. Скажем, подчеркнуть, что они позволили сохранить спрос. Это относится к рекламным издержкам. Или иным, помогающим удержать покупателей. Пример. «Убытки в сумме… объясняются ростом затрат на соз- дание резерва по сомнительным долгам. Они уменьшают обла- гаемую прибыль (подп. 7 п. 1 ст. 265 НК). Задолженность возникла из-за временного непоступления средств от крупнейшего покупателя. Сто- ит учесть, что налогоплательщик производит специфический товар и спрос на него ограничен. Поэтому расторжение действующего кон- тракта неоправданно. Оно может привести к затовариванию склада. Неизбежен и простой, потери от которого превысят связанные с не- своевременной оплатой. Задержки платежей вызваны объективными трудностями у поку- пателя (незакрытые кредиты и  счета других поставщиков, дефицит средств). Кроме того, покупатель постепенно гасит долг. Это видно из… (перечисляются реквизиты и  суммы недавних платежек, в  том числе за 2021 год)». Подобные доводы могут быть указаны в пояснени- ях фирмы. При необходимости они помогают оспорить доначисления. Доказательство – постановление Арбитражного суда Восточно-Си- бирского округа от 16.09.2019 № А19-23670/2018. В других судебных решениях также есть аргументы, кото- рые можно перенести в пояснения (см. таблицу). Еще доводы берут из Налогового кодекса. В  пояснениях можно указать: «организация использует амортизационную премию, что предусмотрено пунктом 9 статьи 258 НК и  учетной полити- кой, прилагаемой к настоящим пояснениям. Нормы отчисле- ний, формирующих амортизационную премию, максималь- ны. Поэтому ее сумма значительна и составляет… рублей (см. расчет, прилагаемый к  пояснениям). Данные затраты едино- временно уменьшают прибыль (п. 3 ст. 272 НК). Они и стали одной из причин возникновения убытков за 2020 год (или со- Налоговые споры

Процедурные вопросы 41 кращения налога на прибыль – в зависимости от ситуации). Но расходы направлены на последующее получение доходов. Значит, признаются экономически обоснованными и  право- мерно отражены в декларации». Отдельный разговор о предприятиях, которые только на- чали деятельность или открыли новый бизнес. Тут перво- начальные доходы обычно невелики, в  отличии от затрат, нужных для развития. Это частый довод в  пояснениях, где желательно детализировать издержки. Либо привести другие причины повышения затрат. К примеру, указать, что органи- зация открыла подразделение в  другом регионе. Его работу нельзя наладить без постоянных командировок из головного офиса. Из-за этого возросло общее количество человеко-дней, проведенных сотрудниками в командировке (лучше сравнить показатели 2020 и  2019 годов). Соответственно увеличилась сумма командировочных, а также связанных затрат. В частно- Таблица. Доводы из судебных решений, которые помогут составить пояснения Фразы, которые можно внести в пояснения Реквизиты постанов- ления «Спрос на товары зависит от макроэкономической ситуации в стране». Девятого ААС Поэтому пришлось отказаться от сотрудничества с теми поставщиками, от 04.02.2020 которые занимаются только крупным оптом. Нужны мелкие закупки. Отсюда № 09АП-76916/2019 убытки от повышения закупочных цен. Но они оправданны, поскольку защищают от других потерь (на хранение товара или списание непроданного) «Отсутствие у налогоплательщика положительного финансового результата… АС Уральского не лишает его права учесть… затраты. Ведь издержки связаны с проектом, округа от 18.01.2018 который планировалось окупить». Так сказано в пояснениях, где желательна № Ф09-8546/17 ссылка на бизнес-проект или иные документы на ожидаемую окупаемость. Она не достигнута из-за изменения ситуации на рынке. Но сам план показывает, что затраты направлены на получение дохода. Это доказывает их экономическую обоснованность (п. 1 ст. 252 НК) «Ценовая политика позволила сохранить крупного покупателя, с которым АС Северо- компания давно сотрудничает. Это обеспечило 100-процентные продажи, Кавказского округа максимальную эффективность и загруженность производства». Данная от 10.05.2017 формулировка позволит обосновать временное снижение цен № А63-5056/2015 «Убытки связаны с тем, что возросли расходы на оплату займов. Но АС Западно- привлечение заемных средств позволило сохранить дорогостоящее Сибирского округа оборудование. Без него невозможна работа. Операции направлены на от 09.10.2017 предотвращение большего ущерба, что доказывает оправданность убытков» № А27-20387/2016 №4 '2021

42 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ сти, на проезд и переговоры. В пояснениях можно указать, что это временные издержки, которые впоследствии планируется сократить. Приложения и обещания Нужно ли прилагать какие-либо документы к  пояснениям? Пункт 3 статьи 88 НК этого не требует. Но налоговиков легче убедить с  подтверждающими документами. Их перечень за- висит от содержания пояснений. К примеру, это может быть переписка с клиентами (о скидках или расторжении контрак- тов), отчеты маркетингового отдела о динамике цен, приказы об их снижении, если организация ссылается на падение до- ходов. Допустимы и  копии расходных документов. Скажем, когда закуплено дорогостоящее оборудование, по которому начислена амортизационная премия. Возможны и другие при- ложения. В  частности, соглашения с  новыми покупателями. Или приказ руководителя о сокращении расходов и  поиске новых поставщиков. Госслужащие иногда требуют сообщить в  пояснениях, когда именно фирма избавится от убытков или повысит на- логовую нагрузку. Законодательно такие обязательства не предусмотрены. Чиновники не могут штрафовать за их невы- полнение, не вправе доначислять налоги. Вместе с тем лучше избегать обвинений в невыполнении обещаний. Для этого не стоит их давать. В  пояснениях безопасней приводить общие формули- ровки: «организация принимает меры по устранению убыт- ков и  получению прибыли. К  таким мерам, в  частности, от- носятся…». Далее можно ссылаться на закрытие убыточных подразделений, освоение новой деятельности, оптимизацию затрат, расширение рынка и поиск новых покупателей. Вы не обязаны детально расписывать применяемые меры. Налоговые споры



44 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Налоговики требуют повысить зарплаты. Что отвечать на комиссиях Зарплата ниже среднеотраслевой привлекает внимание инспекторов. Они вызывают руководителей и требуют повысить уровень оплаты труда. Законно ли это? К чему приведут обещания директора повысить оклады, «как только появится финансовая возможность»? Выясняем, какие доводы помогут грамотно обосновать текущий размер зарплат в фирме. Какая фирма попадет в поле зрения инспекции Тимур Гуляев, Большинство необходимых критериев оценки бизнеса для член Палаты целей налогового контроля чиновники сейчас отслежива- налоговых ют программными методами. Зная критерии программного консультантов, контроля, бизнес может к ним адаптироваться. Это позволит управляющий партнер не появляться ИНН вашей компании на мониторах инспек- TBS Legal (Tax & торов. Business Solutions) Показатели деятельности, которые сигнализируют контро- лерам о  необходимости обратить на компанию повышенное внимание и пригласить ее на комиссию: • соотношение данных об общем объеме выручки; • процент вычетов по НДС; Налоговые споры

Стратегия и тактика спора 45 • доля прибыли и убытков; • среднесписочная численность работников; • соотношение зарплаты к  среднеотраслевой в  конкретном регионе и МРОТ; • динамика снижения размера уплаченного НДФЛ (более 10 процентов); • задолженность по зарплатным налогам; • резкое сокращение персонала; • выдача значительных сумм под отчет. Особое внимание чиновники уделяют сведениям, получен- ным в  результате допросов бывших и  действующих сотруд- ников фирмы, на которых те могут рассказать о механизмах выплаты вознаграждения за работу. В этом случае работник, возможно, не осознает, что открывает и собственный незаде- кларированный доход. В порядке межведомственного взаимодействия налоговые органы получают копии всевозможных коллективных обра- щений в трудовые инспекции и смежные ведомства «о нару- шениях на производстве». Как подготовиться к комиссии О том, что ваша компания стала объектом внимания ИФНС в части заработных показателей, вам подскажет информаци- онное письмо из инспекции. В нем обычно описаны основные претензии к фирме. В документе налоговики предлагают, но не требуют, самостоятельно скорректировать показатели на- логового учета – представить уточненные декларации. Эта возможность предусмотрена статьей 81 НК. Используйте Чтобы снизить риски вызова в инспекцию, обратите в работе! внимание на документирование всевозможных дополнительных компенсаций и льгот для работников. Например, компенсации процентов по кредитам, займы на особых условиях, оплату питания, обучения, наем жилья, аренду автотранспорта и т. д. №4 '2021

46 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Что нужно сделать после того, как вы получили такое письмо: • оцените размер расхождений, описанный налоговым орга- ном, и фактическое положение дел; • проанализируйте кадровые документы: трудовые договоры и дополнения к ним с необходимыми элементами; • составьте приказы, в которых есть обосновывающая выпла- ты преамбула; • подготовьте обоснование текущих зарплат, например слу- жебные записки от профильных отделов с  комментарием руководителя. Вызов в инспекцию не заставит себя ждать. На практике между получением письма и предложением явиться в налого- вую проходит не более полутора месяцев. Вызов в инспекцию оформляют в рамках общей нормы, ис- пользуя подпункт 4 пункта 1 статьи 31 НК. В нем сказано, что налоговый орган вправе вызывать для дачи пояснений в связи с проверкой и в «иных случаях». Комиссия вполне подходит под такой случай. Уведомление по форме КНД 1165009 направляют в  адрес компании, как правило, по ТКС. В нем после слов «для дачи пояснений по вопросу» описывают, что именно интересует налоговиков. Например, «для участия в комиссии по легали- зации налоговой базы за период 2018–2020 годов». Явиться в  налоговый орган по такому приглашению вы обязаны. Неявка – правонарушение с последующим привле- чением к ответственности. Но наличие уважительной причины – законный способ не прийти на комиссию в назначенную дату. Если вы не можете прийти, предупредите инспекцию об этом заранее. В ответе на уведомление изложите обстоятельства, по которым у вас нет возможности явиться в указанное время, и попросите пере- нести мероприятие на удобную вам дату (см. образец ответа на уведомление о вызове в налоговый орган). Не редкость особое приглашение для генерального дирек- тора и  главного бухгалтера, дополненное фразой «явка обя- зательна». Такое требование можно проигнорировать. Ведь уведомление адресовано налогоплательщику, то есть юриди- Налоговые споры

Стратегия и тактика спора 47 Шаблон Межрайонная ответа на ИФНС №... по г. Санкт- уведомление Петербургу о вызове Адрес: 194000, г. Санкт- в налоговый Петербург, пр. Невский, орган д. №... Общество с  ограниченной ответственностью «Ромашка» (ИНН 123456789) в  ответ на уведомление №  1234 о  вызове в налоговый орган налогоплательщика от 29 марта 2021 го- да сообщает о  невозможности прибыть генеральному ди- ректору в  указанную дату и  время по уважительной при- чине (ВЫБЕРИТЕ НУЖНОЕ): – служебная командировка генерального директора с 7 апреля 2021 года; – очередной отпуск с 7 апреля 2021 года. – по причине болезни с 7 апреля 2021 года. Генеральный директор И.И. Иванов ООО «Ромашка» ческому лицу. Фирма имеет право направить в ИФНС пред- ставителя. Это может быть любой уполномоченный сотруд- ник компании или привлеченный специалист. Кто присутствует на комиссии Бывают разные формы проведения подобных комиссий. Чаще всего она проходит в рабочем режиме в кабинетах руководи- телей или заместителей территориальных инспекций. На ней присутствуют руководители профильных отделов, инспекто- ры, проводившие аналитическую работу. Приглашают также представителей трудовой инспекции и  правоохранительных органов. На комиссии в УФНС по региону собирают специалистов из штата самого управления. Особая форма – комиссия по №4 '2021

48 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ мобилизации дополнительных доходов в бюджет. Тут в числе прочих вопросов большое внимание уделяют непосредствен- но размерам зарплат как социально-значимой составляющей. Эти мероприятия проводят под патронажем органа местно- го самоуправления субъекта в  администрации региона, под председательством главы региона или его заместителя, напри- мер вице-губернатора. В состав такой комиссии входят представители УФНС, ИФНС, руководители отделов и управлений профильных ве- домств, правоохранительных структур. Информацию о  «за- слугах» вызываемых компаний готовят заранее и рассылают всем заинтересованным участникам. С какими цифрами сравнят зарплатные показатели фирмы Главный вопрос, который вам зададут на комиссии, будет касаться размера налоговой базы. Именно увеличение и  вы- вод ее из тени, та сверхзадача, ради которой и реализуют весь комплекс контрольных и аналитических мероприятий. Желательно, чтобы зарплатные показатели компании не сильно выбивались из критериев оценки. Во-первых, выплата заработной платы в размере МРОТ или ниже для целей нало- говой безопасности недопустима. Во-вторых, зарплаты должны соответствовать региональ- ным актам, в которых отражены минимальные значения фак- тической оплаты труда. Пример. Между правительством Санкт-Петербурга, Обще- ственной организацией «Ленинградская федерация профсо- юзов» и  Региональным объединением работодателей «Союз про- мышленников и предпринимателей» 27 декабря 2019 года подписано Соглашение «О минимальной заработной плате в  Санкт-Петербурге на 2020 год», в котором в соответствии со статьей 133.1.ТК с 1 января 2020 года на территории города Санкт-Петербурга установлена мини- мальная заработная плата в размере 19 000 руб. Инспекторы ориентируются на значение коэффициен- та начисленных налогов по среднеотраслевым показателям Налоговые споры