LA FUNCION NOTARIAL EN EL SERVICIO CONSULAR

Primera Edición Octubre 2020 Derechos reservados conforme a la Ley por Autor y por la Empresa Editorial EDICIONES EBOOK DEL ECUADOR Hernando de la Cruz Oe3-08 y Av. Atahualpa Quito-Ecuador South- América Prohibida la reproducción total o parcial de esta obra por cualquier medio, sin autorización escrita del Autor de esta Empresa Editorial Número de Registro ISBN:978-9942-8857-0-8 CONTIENE INFORMACIÓN PUBLICADA

Agradecimientos A mi familia quien a sido el pilar dentro de mi carrera, y a entendido mis retos ayudándome a concluir mi carrera y logros. A todos, muchas gracias.

ÍNDICE CONTENIDO CAPÍTULO I Introducción: 1.1 EL PROBLEMA....................................................................................... 4 1.2 OBJETIVOS............................................................................................. 5 1.3 BREVE DESCRIPCIÓN CONCEPTUAL............................................ 6 CAPÍTULO II DESARROLLO 2.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA............................................ 8 2.1.1 Antecedentes.......................................................................................... 8 2.1.2 Descripción del Objeto de Investigación........................................ 11 2.1.3 Preguntas de Investigación............................................................... 11 2.2 FUNDAMENTACIÓN TEÓRICA.................................................. 12 2.2.1 Antecedentes históricos..................................................................... 12 2.2.2 El Derecho Notarial en el mundo..................................................... 13 2.2.3 Derecho notarial en Ecuador............................................................. 14 2.3 Bases Teóricas....................................................................................... 15 2.3.1 Función notarial................................................................................... 15 Características................................................................................................ 17 2.3.2 Ordenamiento Legal del Notario....................................................... 18 2.3.3 Protección de derecho a la seguridad jurídica................................. 20 Principio de legalidad y orden jerárquico de las normas......................... 22 2.3.4 La Ley Orgánica del Servicio Exterior Ecuatoriano........................ 23 1

2.4 METODOLOGÍA................................................................................ 27 2.4.1 Modalidad............................................................................................. 27 2.4.2 Población............................................................................... 28 2.4.3 Métodos de Investigación..................................................... 28 2.4.5 Técnicas de recolección de datos......................................... 29 2.4.6 Procedimientos............................................................... 29 CAPÍTULO CONCLUSIONES 3.1 RESULTADOS 3.1.1 ENCUESTA........................................................ 30 3.2 Conclusiones....................................................... 33 3.3 Recomendaciones............................................... 34 Bibliografía................................................................... 36 2

CAPÍTULO I si este servicio público está siendo INTRODUCCIÓN prestado en nuestras delegaciones extranjeras, de manera adecuada C y en beneficio de los usuarios del onstitución de nuestra Repúbli- sistema. ca, vigente a partir de 2008, esta- La migración de los ecuatorianos al blece que el servicio notarial es un extranjero es un fenómeno social servicio público, que forma parte que ha tenido íntima relación con de manera auxiliar de la Función las condiciones socio económicas Judicial y lo remite al Consejo de del país, que han obligado a com- la Judicatura para su organización, patriotas a desplazarse y movili- control, régimen económico y de- zarse a otros países a fin de lograr terminación de las Tasas que debe el mejoramiento de sus estándares cobrarse por este servicio. económicos, mayores oportunida- El notario es un funcionario pú- des laborales, a obtener estudios blico, profesional en derecho, de- de especialización, reunificarse con signado en concurso de méritos otros familiares también migran- y oposición por el Consejo de la tes, etc. Judicatura, es depositario de la Fe Estos grupos vulnerables, llamados Pública y tiene como último objeti- en movilidad, han sido protegidos vo conferir autenticidad a los actos, mediante normas expresamen- contratos y negocios jurídicos eva- te previstas en la Constitución de cuados ante su presencia. nuestra República, en tratados in- Entre las funciones primordiales ternacionales y en otras leyes, a fin que se realizan en los consulados se de que no exista un trato discrimi- encuentra la actividad notarial, su natorio. importancia radica en alto impacto que tiene para la eficacia jurídica de Entre los derechos que tienen los actos, contratos y negocios jurídi- migrantes, está la de recibir servi- cos relacionados con los migrantes cios públicos de óptima calidad por o con extranjeros que requieren parte del Estado ecuatoriano pueda que los mismos surtan efectos en ofrecer dentro y fuera del país, en nuestro país, motivo por el cual el sus misiones diplomáticas, sujetán- presente estudio busca determinar dose a lo que establece el or 3

denamiento jurídico interno y a los conformidad con las disposiciones tratados Internacionales, del cual el constitucionales; en caso contrario Ecuador es suscriptor. carecen de eficacia jurídica. El servicio notarial, está reservado Las normas jurídicas que regulan la para los Notarios, sin embargo, en convivencia social son la base que el Derecho Internacional y Consu- soporta al Derecho Notarial. Di- lar, se ha establecido que las dele- chas normas tienen jerarquía y en gaciones diplomáticas de cada país, caso de contradicción prevalece la pueden hacer funciones notariales norma superior, tal como la mani- y registrales, a fin de facilitar que fiesta el Art. 425 de la Constitución. aquellos actos y contratos que re- Estos preceptos legales suponen quieran de ciertas solemnidades a que el servicio notarial que se otor- fin de que puedan ser realizadas en ga en los consulados y delegaciones el extranjero, sin que sea necesario diplomáticas ecuatorianas, deben el desplazamiento de los usuarios a estar acordes con la normativa su país de origen. constitucional, notarial y consular, vigentes y someterse al orden jerár- El presente trabajo hará una revi- quico de las mismas. sión de la prestación del servicio La actividad notarial es un servicio notarial consular, a efecto de veri- de carácter público y como tal debe ficar si éste, se encuentra apegado a ser otorgado dentro o fuera del las normas constitucionales, inter- país, sin discriminación, ni limita- nacionales y legales que rigen para ción de ninguna especie, conforme este servicio. lo prescribe la Constitución. EL PROBLEMA Al ser la Función Notarial parte de la Función Judicial y también estar De conformidad con el artículo prevista en la actividad Consular, ésta debe abarcar y cubrir de ser 424 de la Constitución, ésta preva- conformidad con las disposicio- lece sobre cualquier otra del orde- nes constitucionales; en caso con- namiento jurídico, de tal manera que, las normas y los actos del po- der público, deben mantener 4

trario carecen de eficacia jurídica. El problema central de este estu- Las normas jurídicas que regulan la dio, se enfoca en determinar si la convivencia social son la base que actividad notarial, que se presta en soporta al Derecho Notarial. Di- el ejercicio de la función consular, chas normas tienen jerarquía y en garantiza de manera adecuada el caso de contradicción prevalece la debido acceso a una prestación de norma superior, tal como la mani- un servicio público a favor de los fiesta el Art. 425 de la Constitución. grupos en movilidad y colectivos Estos preceptos legales suponen bajo los principios constitucionales que el servicio notarial que se otor- de eficacia, eficiencia, calidad, des- ga en los consulados y delegaciones concentración, descentralización, diplomáticas ecuatorianas, deben coordinación y participación. En estar acordes con la normativa caso de que se pueda concluir que constitucional, notarial y consular, la prestación del servicio notarial vigentes y someterse al orden jerár- por parte de los cónsules, es defi- quico de las mismas. ciente y limitado, entonces surge La actividad notarial es un servicio otro problema, que es la posible de carácter público y como tal debe violación de uno de los derechos ser otorgado dentro o fuera del fundamentales de los migrantes y país, sin discriminación, ni limita- es parte de los llamados derechos ción de ninguna especie, conforme humanos, que consiste en el dere- lo prescribe la Constitución. cho a ser tratado de manera igual a Al ser la Función Notarial parte de todas las demás personas y sin dis- la Función Judicial y también estar criminación por su condición de prevista en la actividad Consular, migrante. ésta debe abarcar y cubrir de cer- OBJETIVOS teza y seguridad jurídica en todos Objetivo General los actos, contratos y negocios ju- rídicos que en general se requiere Determinar si la función nota- por parte de los usuarios de estos servicios. rial encargada a los cónsules en el extranjero, está otorgándose con sujeción a la Constitución, trata- 5

dos internacionales y leyes de la plomáticas ecuatorianos como se materia, o si, por el contrario, este lo especifica en la Constitución y servicio está dándose de manera li- demás normativa legal ecuatoria- mitada, restringida y deficiente en na vigente en la materia notarial, detrimento de los derechos de los para así poder determinar, lo que ecuatorianos en movilidad y de los se requiere para una correcta pres- extranjeros que requieren realizar tación del servicio notarial público actos y contratos que surtan efecto en beneficio de los migrantes ecua- en el territorio nacional. torianos o extranjeros usuarios del sistema. Objetivos Específicos Tomando en cuenta que, de con- formidad con el artículo 392 de la •Examinar la legislación que rige Constitución es deber del Estado para la función notarial en el servi- velar por los derechos de las perso- cio consular. nas en movilidad humana. Y que, •Analizar si el servicio notarial conforme a su artículo 46, nume- consular, contraria algún principio ral 7, el Estado debe respetar los constitucional relacionado con la derechos humanos, en especial de forma de la prestación de los servi- los migrantes, en cumplimiento de cios públicos y el respeto de los de- convenios internacionales. rechos y garantías de los migrantes. La función notarial en el servicio •Determinar el rol específico del consular, debe ser la misma que se servicio notarial que prestan los presta en las notarías del país a fin consulados, a través de encuestas de que se dé acceso a la realización pregunta - respuesta a usuarios de de actos y contratos, con la debida ese servicio público seguridad jurídica y cumplimiento 1.3 BREVE de solemnidades que por ley es re- querido. DESCRIPCIÓN Es por este motivo que el servicio CONCEPTUAL que reciba la persona, ecuatoriana Es importante realizar un recono- cimiento conceptual de la actividad notarial, dentro de las misiones di- 6

o extranjera, debe ser exactamente la misma que es recibida por un re- sidente en el país, bajo los paráme- tros previstos en la Constitución y en la Ley. No parece justo que el migrante no pueda realizar una serie de ac- tos y contrato en nuestras oficinas consulares, y se vea en la necesidad de desplazarse al país para realizar personalmente dichos actos, con- tratos o negocios jurídicos, o en su defecto se vea en la obligación de confiar en terceras personas y ac- tuar mediante el otorgamiento de poderes especiales. 7

CAPÍTULO II Ecuador es signatario, publicada en DESARROLLO el Registro Oficial no. 472 del 5 de abril de 1965 y que entró en vigor 2.1 PLANTEAMIENTO el 19 de marzo de 1967, señala en el DEL PROBLEMA artículo 5, que los cónsules tienen funciones para actuar en calidad de 2.1.1 Antecedentes D notarios. e conformidad con la Consti- tución el Notario es un servidor En la letra c) del Art. 65 de la Ley público que es depositario de la fe Orgánica del Servicio Exterior, se pública. dispone que los Cónsules están en- cargados en el exterior de la Fun- Los parámetros en los cuales se es- ción Notarial y Registral, sin que tablece a la Función Notarial están en esta Ley se señale algún tipo de establecidos en el artículo 199 de la limitación restricción. Constitución, que define a la Fun- ción Notarial como un servicio pú- Habiéndosele encargado a los cón- blico, sujetos al control del Consejo sules de la Función Notarial y ser, de la Judicatura, órgano encargado, por lo tanto, depositarios de la fa- además, de fijar las Tasas que se de- cultad estatal de dar fe pública, éstos ben cobrarse por este servicio. deben hacerlo con todas las potes- tades y facultades que tienen todos La Función Notarial, comprende los Notarios, que se encuentran en una serie de facultades y potestades el país, en beneficio de los ecuato- que se encuentran detalladas en el rianos residentes en el extranjero o artículo 18 de la ley Notarial, las de extranjeros que desean realizar mismas que a partir de la vigencia actos que surtan efectos en el país.. del Código Orgánico General de Actualmente, los servicios nota- Procesos, son exclusivas de los no- riales que se presta en los diver- tarios (o de quien ejerce la Función sos consulados ecuatorianos se la Notarial). efectúa al amparo de lo dispuesto en la LEY DE DERECHOS CON- La Convención de Viena, sobre Re- SULARES, publicada en el registro laciones Consulares de la cual el Oficial No. 138 de 4 de noviembre 8

2005. En el art.1 de esta ley, se dis- naciones, no se otorgan posesio- pone que los funcionarios consu- nes efectivas, ni se hacen divorcios lares cobrarán únicamente los de- por mutuo consentimiento, ni se rechos establecidos en el Arancel autorizan uniones de hecho, ni se Consular y Diplomático. disuelve la sociedad conyugal o, de En base de la Ley anteriormente hecho, entre otros. citada, se emite el ACUERDO MI- La actividad notarial limitada en NISTERIAL NO. 000067, publica- las oficinas consulares ha obligado do en el Suplemento del Registro a los ecuatorianos en movilidad o Oficial 657 de 28 de diciembre de extranjeros que deseen hacer nego- 2015 y que contiene el ARANCEL cios jurídicos en el país, a confiar CONSULAR Y DIPLOMÁTICO en personas extrañas y a otorgar- DEL MINISTERIO DE RELACIO- les poderes, con mandatos que no NES EXTERIORES Y MOVILI- siempre son adecuadamente cum- DAD HUMANA. plidos. Al comparar las atribuciones nota- También ha dado origen a que riales determinadas en el Artículo muchos de los negocios de carác- 18 de la Ley Notarial, con aque- ter inmobiliario que realizan los llas que están contempladas en el ecuatorianos en el extranjero, sean Acuerdo Ministerial No. 000067, realizados sin las solemnidades re- para el servicio consular, se puede queridas por la ley o lo que es peor deducir que la actividad notarial aún, en simples documentos priva- que se realizan en los consulados es dos que no pueden ser inscritos en muy limitada y para ciertos actos el Registro de la Propiedad, y por notariales; dejando de lado otros ende, sin que opere la tradición. actos notariales que podrían ser Estas alternativas han afectado la muy beneficiosos para los usua- seguridad jurídica y los intereses rios del servicio. En los consula- económicos de quienes han nece- dos ecuatorianos no se redactan sitado realizar actos notariales en escrituras de compraventa, de do- el extranjero para que surtan efec- 9

tos jurídicos en el país. La falta de en particular de los derechos de servicio público notarial en el ex- las personas migrantes, y propi- tranjero por parte de los Cónsules cia su pleno ejercicio mediante el a favor de los migrantes, contradice cumplimiento de las obligaciones la obligación prevista en el Artículo asumidas con la suscripción de ins- 227 de la Constitución que dispo- trumentos internacionales de dere- ne que la administración pública chos humanos. constituye un servicio a la colecti- De conformidad con el Artículo vidad que se rige por los principios 226 de la Constitución de la Repu- de eficacia, eficiencia, calidad, des- blica, la función pública debe res- concentración, descentralización, petar el principio de legalidad y el coordinación y participación. de coordinación, para hacer efecti- La legislación del servicio exterior vo el pleno goce y ejercicio de los diplomático y consular ecuatoriano derechos reconocidos en la Cons- debe garantizar y proteger los dere- titución.El respeto a este principio chos de los ciudadanos ecuatoria- se da tanto por acción como por nos, debiendo constituir en un me- omisión. dio y una herramienta eficaz para En la misma Constitución de la Re- garantizar los derechos humanos publica, se establece que uno de los de los migrantes y en general de los deberes primordiales del Estado es usuarios que se encuentran fuera garantizar sin discriminación algu- del territorio ecuatoriano. na el efectivo goce de los derechos De conformidad con lo dispuesto establecidos en la Constitución y en el artículo 392 de la Constitu- en los instrumentos internacio- ción, es deber del Estado ecuato- nales. riano velar por los derechos de las Tampoco ninguna norma jurídica personas en movilidad humana. podrá restringir el contenido de los Por su parte, el articulo 416 nume- derechos ni de las garantías consti- ral 7. De la Constitución, exige el tucionales. respeto de los derechos humanos, 10

No debemos olvidar que el Estado, personas nacionales en movilidad sus delegatarios, concesionarios y o extranjeras que acuden a nuestras toda persona que actúe en ejerci- delegaciones, a fin de realizar actos, cio de una potestad pública, están contratos o negocios jurídicos, con obligados a reparar las violaciones a la seguridad jurídica y solemni- los derechos de los particulares por dades que revisten las actuaciones la falta o deficiencia en la pres- notariales. Se busca establecer si tación de los servicios públicos, los migrantes están siendo servidos o por las acciones u omisiones adecuadamente y en igualdad de de sus funcionarias y funcionarios, condiciones que las personas que y empleadas y empleados públicos habitan dentro de nuestro territo- en el desempeño de sus cargos. rio. Se determinará un marco teó- rico partiendo de los antecedentes 2.1.2 Descripción del Objeto sobre el derecho notarial del Ecua- de Investigación dor, así como también los derechos El Ecuador un Estado de derecho, garantías y principios establecidos en la normativa legal ecuatoriana y justicia social, el cual reconoce a los la relación entre el servicio exterior ciudadanos derechos y garantías, que prestan los cónsules y embaja- así se encuentren domiciliados en dores, en cuya normativa se basa el el territorio nacional o en el terri- derecho a la seguridad jurídica. torio extranjero. Se reconocen sus derechos y garantías consagrados en la Constitución y demás Instru- 2.1.2 Preguntas de mentos Internacionales de Dere- Investigación chos Humanos teniendo como ob- ¿La prestación del servicio notarial jetivo fortalecer la normativa legal en los consulados ecuatorianos se en su favor. la da de conformidad con lo que disponen la Constitución de la Re- Con este análisis, la trascendencia publica, los tratados internaciona- del presente trabajo de investiga- les y demás leyes pertinentes, ob- ción radica en la determinación de servando las garantías y derechos la calidad y oportunidad del servi- humanos de los ecuatorianos en cio consular en lo que se refiere a las movilidad? 11

Preguntas do los que se obligaban eran dos Complementarias o más, se imponía el renunciar las de Investigación leyes de duobus reis de vendi, y, si la otorgante era mujer, las leyes de 1. ¿Cuáles son los conceptos legales senatus consultatus Veleyano y las en que se sustentan el servicio leyes del reino que hablan en favor notarial y el servicio consular? de las mujeres”. 2. ¿Son eficientes los servicios Es decir, que las fórmulas roma- consulares en materia notarial? nas se introdujeron en el derecho español y, de éste, pasó al derecho 3. ¿Qué se debería hacer para que la de Indias. Al decir de Levaggi: “el prestación de los servicios Derecho Romano fue todavía en el setecientos un importante ele- notariales en los consulados se mento formativo del “corpus iuris otorgue de manera adecuada? indiano”. Abelardo Levaggi, en su artículo 2.2 FUNDAMENTACIÓN “Derecho Romano y Derecho In- TEÓRICA diano en el siglo XVIII”, publicado en el Anuario Histórico Jurídico 2.2.1 Antecedentes históricos Ecuatoriano, Tomo V, afirma: Un filón más en el Derecho Indiano en Anteriormente en todas las es- el que es posible descubrir la vigen- cia del Derecho Romano lo cons- crituras de contratos bilaterales se tituyen los documentos notariales. incluía invariablemente el artículo Desde luego que la situación en del sometimiento a la jurisdicción España era exactamente la misma, real y el “renuncio el mío propio las escrituras respondían a mode- fuero, domicilio y vecindad. Tam- los que eran copiados literalmente bién esta fórmula es conservada y nada diferían los textos penin- hasta hoy, exceptuando lo del fuero sulares de los textos americanos. real, naturalmente. A aquellos precisamente se refería En las escrituras de poder y de ven- ta continúa el mencionado autor el de renunciación de la excepción de la non numerata pecunia. Cuan- 12

Juan Francisco de Castro cuando se encontraban concentrados en el decía que los escribanos “apenas Archivo de la ciudad de Cartago dan fe de instrumento en que no para cuando se inicia el proceso de intervenga renunciación de algu- independencia y durante la mayor nas leyes romanas que corrupta- parte del siglo XIX. En cambio, los mente citan en las mismas escritu- protocolos posteriores al año 1821 ras. (Derecho Romano y Derecho son custodiados por los escribanos, Indiano en el siglo XVIII, pág. 12) jueces o alcaldes en los archivos judiciales, como lo señala específi- Las funciones notariales en su ori- camente el decreto Nº 13 del 23 de gen romano carecían de la facultad mayo de 1878 que crea la oficina de de autenticación, al amparo del Archivos Judiciales, Civiles, de Co- poder del imperio que se confiere mercio y de Cartulación Superior al Pretor. A lo largo de la existen- de la República a cargo de un Ar- cia del Derecho Romano así como chivero Cartulario. también en el derecho Indiano, Es hasta que se dicta el Decreto Nº hubo una multitud de personas a 25 del 23 de julio de 1881, que los quienes de modo parcial estuvo en- protocolos notariales pasan a ser comendada la función notarial. custodiados por el Archivo Nacio- 2.2.2 El Derecho Notarial nal. Este decreto crea la oficina de los en el mundo “Archivos Nacionales“, en el cual textualmente se dice en su artículo El desarrollo histórico del Dere- 2: Art. 2.- En la oficina serán custo- cho Notarial, se remonta a Cartago, diados y ordenados todos los pa- en el tratado celebrado con Roma peles, libros, expedientes, legajos en el año 509 antes de Cristo, se- y protocolos, relativos a materias ñalaba que quienes fueran a efec- civiles, criminales, eclesiásticas, tuar operaciones mercantiles en militares, municipales, de Hacien- el territorio cartaginés, no podían concluir contrato alguno sin la in- tervención del escribano. Toda la documentación colonial y en par- ticular los protocolos de escribanos 13

da y de Administración, de fecha vida social de los pueblos, sus cos- anterior al año 1850 (2.2 HISTO- tumbres y sus medios de vida. RIA INSTITUCIONAL / RESEÑA Con la creación de la Nueva Au- BIBLIOGRÁFICA, 13) diencia de Quito el Rey dictó nue- vas ordenanzas para las Audiencias El notariado es una creación de la de América, que fueron promulga- sociedad, surgida en la Baja Edad das en Monzón de Aragón. En ellas Media para satisfacer necesidades se trata en forma detallada de la que el tráfico civil y mercantil hacía administración de justicia por los ineludibles: configurar en forma ju- Magistrados inferiores o la forma rídicamente correcta los negocios en que los abogados, procuradores, de los particulares y darles certeza. escribanos, etc. debían desempeñar La longevidad de la Ley se explica sus funciones (Introducción a las porque el legislador no pretendió Reales Ordenanzas de la Audiencia experimentar creando una nueva de Quito) institución, sino que, partiendo de En esas ordenanzas se imparten algo de eficacia contrastada, lo per- verdaderas disposiciones legales feccionó y configuró conforme a que van sistematizando en forma las nuevas exigencias, todo ello con orgánica un incipiente derecho no- un laconismo y parquedad norma- tarial en América y, particularmen- tiva dignos de encomio. Dichos re- te, en la Audiencia de Quito. tos van desde la esencia de la fun- Así, entre las más importantes se ción notarial, su ámbito y su papel dispone que los escribanos de ésta en el sistema de seguridad jurídica no puedan poner tenientes de es- preventiva, hasta la propia organi- cribanos de gobernación ni de jus- zación del notariado. ticia en las ciudades, villas y lugares 2.2.3 Derecho notarial del distrito audiencial; que el oidor visite los registros de los escriba- L en Ecuador nos; que estos tengan en su poder os documentos notariales han las escrituras originales, poderes y servido de base para reconstruir no sentencias definitivas y que entre- sólo parte de nuestra historia, sino guen los procesos a los procurado- para conocer a través de ellos la res, y que las hojas de los procesos 14

vayan numeradas; que tengan los cimiento público de la actividad registros cosidos y los firmen en fin profesional de notario y de la do- de cada año; que no escriban por cumentación notarial al servicio de abreviaturas; que no entreguen los la sociedad. De otra parte, es autó- autos menguados; que lleven los noma y libre, para el notario que derechos que les pertenece confor- la ejerce, actuando con fe pública. me al arancel y asienten en las es- (Colegio de Notarios del Distrito crituras los derechos que percibie- Federal) ren de las partes; que comuniquen A partir del año de 1966, la Función las sentencias el mismo día o al Notarial tiene su propia Ley, la mis- siguiente; que no reciban cosas de ma que ha tenido varias reformas comer ni aves ni otras cosas en sa- en los años 1978, 1986, 1996, 2006, tisfacción de sus derechos; que no 2014, 2015 y 2016; y, allí se encuen- confíen los procesos ni las escritu- tran recogidas todas las atribu- ras a las partes; que escriban de su ciones, facultades y competencias mano las 18 sentencias; etc. etc. exclusivas de la Función Notarial En la actualidad, subsisten muchas y la forma como debe prestarse es de estas disposiciones. servicio público. 2.3 Bases Teóricas En el Artículo 1 de la Ley Notarial, 2.3.1 Función notarial se dispone que la Función Notarial se rige por esta Ley y por las dispo- La función notarial es el conjunto siciones de otras leyes que expresa- mente se refieran a ella, entre ellas de actividades que el notario reali- al Código Orgánico de la Función za conforme a las disposiciones de Judicial. esta Ley, para garantizar el buen De conformidad con el Artículo 4 desempeño y la seguridad jurídi- de la Ley Notarial, la función nota- ca en el ejercicio de dicha función rial la ejercen en el país exclusiva- autenticadora. Posee una naturale- mente los notarios, salvo las dispo- za compleja: es pública en cuanto siciones de leyes especiales, como proviene de los poderes del Estado y de la Ley, que obran en recono- 15

es el caso del derecho consular. La autorizar la disolución y la liquida- Función Notarial, tiene las atribu- ción de la sociedad conyugal o de la ciones exclusivas de los notarios, sociedad de bienes, necesarios para que se encuentran previstas en el poner fin a la sociedad conyugal y Artículo 18 de la Ley Notarial, en- permitir que cada cónyuge opere tre las cuales y para efectos del pre- con su propio patrimonio. sente análisis, debemos mencionar También existe la facultad para alguna de ellas, sin que esto impli- tramitar divorcios por mutuo con- que restar la importancia de cada sentimiento y terminaciones de la una de ellas. unión de hecho, en los casos en que En el numeral 1 del artículo 18 se no existan hijos menores de edad o señala una de las facultades esen- bajo su dependencia, permitiendo ciales del notariado latino con- de eta forma dar agilidad a la vo- sistente en autorizar los actos y luntad de las parejas que han re- contratos a que fueren llamados y suelto cambiar su estado civil. Pue- redactar las correspondientes escri- de solemnizar la declaración de los turas. convivientes sobre la existencia de Nuestro Derecho, fundamentado la unión de hecho, en apoyo preci- en la tradición latina, exige que samente a consolidar una sociedad para los negocios inmobiliarios de bienes entre parejas que no de- donde se vean involucrados de- sean casarse. rechos reales, se revista de ciertas Este tipo de actuaciones, así como características y solemnidades para otras que no han sido nombradas, su validez y perfeccionamiento no están contempladas dentro de la como el ser otorgados por instru- práctica notarial consular, limitan- mento público, autorizados ante do el servicio a unas pocas faculta- Notario e inscritos en el Registro de des, que inclusive se encuentran en la Propiedad, en donde opera la tra- desuso, como el otorgamiento de dición. Otro de los actos de mucha testamentos cerrados. actualidad e importancia, radica la Esta limitación en el servicio con- facultad que tiene el notario para sular a los actos notariales, a priva- 16

do a los ecuatorianos en movilidad Por consiguiente, debe saber apli- o a los extranjeros que desean in- car la ley a cada caso concreto que vertir en el Ecuador, de la posibi- se le presente, como conocedor del lidad de realizar actos, contratos o derecho y auxiliador del mismo. negocios jurídicos en el territorio Uno de los puntos más importantes extranjero, sin requerir de interme- a considerar es el de dar fe pública. diarios o de realizar costosos viajes. La fe significa confianza, creer en algo, es una convicción. Características Por tanto, para que la fe pueda ser Las características que identifican pública, es decir, frente a todas las personas, necesita de la facultad al notario y la función notarial son legal para ser otorgada a determi- que a) tiene un carácter precauto- nados funcionarios tanto del Esta- rio, debe ayudar, atender, colaborar do como particulares. La fe pública y auxiliar a aquellas personas que es una “presunción legal de vera- así lo soliciten en tanto se trate de cidad respecto a ciertos funciona- cuestiones jurídicas. b) tiene un ca- rios a quienes la ley reconoce como rácter preventivo, y tiende a lograr probos y verdaderos facultándoles la inobjetabilidad de los derechos para darla a los hechos y conven- privados, haciendo ciertas las re- ciones que pasan entre los ciudada- laciones y situaciones subjetivas nos” (Villegas, 2006). concretas de que ellos derivan. c) Otros aspectos a tomar en cuenta pretende otorgar seguridad jurí- según Remigio Calderón (2002) dica otorgando su fe a los actos en son: que intervenga el notario (Villegas, - El Protocolo. radica en que la se- 2006). guridad jurídica es documental y Se debe tener en cuenta también no verbal. Por esta razón opina que que el notario debe regir su labor las actas y escrituras públicas úni- con imparcialidad, es decir, atender camente podrán autorizarse en el a las partes con igualdad en actitud protocolo. amplia para aconsejar los actos y negocios jurídicos que se pretende realizar. 17

- Publicidad de los Derechos Rea- gún el artículo 3 de la misma Ley, les. Al intervenir el notario en una en caso de oposición entre lo que escritura concerniente a un bien disponen la Ley Notarial y el Có- mueble o inmueble, está dando fe digo Orgánico de la Función Judi- del acto que se pretende realizar. cial, se aplicarán las disposiciones En el caso de los inmuebles, éstos del Código Orgánico de la Función deben ser inscritos en el Registro Judicial. Es evidente que principal- Público de la Propiedad del Can- mente el Notario debe sujetarse a lo tón, con el fin de dar certidumbre dispuesto en la Constitución, don- de la propiedad de estos bienes. de se prevé las características del - Independencia. El notario es in- servicio notarial, y la forma como dependiente con respecto a sus debe prestarse un servicio público. clientes pero también en relación con las administraciones públicas. De conformidad con el artículo de Para garantizar esta independen- la Ley Orgánica de la Función Ju- cia, está subordinado a una tarifa dicial, el Notariado es un órgano fija, determinada por la ley, y de la auxiliar de la Función Judicial y cual no puede alejarse. el servicio notarial consiste en el desempeño de una función públi- ca que la realizan las notarías y los -Secreto profesional. El notario está notarios, quienes son funcionarios obligado a guardar secreto profe- investidos de fe pública para au- sional y no revelar a terceros los torizar, a requerimiento de parte, asuntos que le han sido encomen- los actos, contratos y documentos dados o en los que ha intervenido. determinados en las leyes y dar fe (Calderón, 2002) de la existencia de los hechos que 2.3.2 Ordenamiento Legal ocurran en su presencia. del Notario El ejercicio de la función notarial es personal, autónomo, exclusivo De conformidad con el artícu- e imparcial. La Función Notarial, tiene las siguientes atribuciones ex- lo 1 de la Ley Notarial, la función notarial se rige por esta Ley y por las disposiciones de otras leyes que clusivas, previstas en el Artículo 18 expresamente se refieran a ella. Se- de la Ley Notarial: 18

Autorizar los actos y contratos a cias, actas de remates, de sorteos y que fueren llamados y redactar las de otros actos en que hayan inter- correspondientes escrituras, salvo venido a rogación de parte y que no que tuvieren razón o excusa legíti- requieran de las solemnidades de la ma para no hacerlo; escritura pública. • Protocolizar instrumentos públi- • Conferir extractos en los casos cos o privados por orden judicial o previstos en la Ley. a solicitud de parte interesada pa- • Practicar reconocimiento de firmas. trocinada por abogado, salvo pro- • Autorizar los actos de amojona- hibición legal; miento y deslinde en sectores rurales. • Autenticar las firmas puestas ante • Tramitar divorcios por mutuo el en documentos que no sean es- consentimiento, únicamente en crituras públicas; los casos en que los cónyuges no • Dar fe de la supervivencia de las tengan hijos menores de edad o personas naturales.” bajo su dependencia. • Dar fe de la exactitud, conformi- • Proceder a la liquidación de so- dad y corrección de fotocopias y de ciedad de bienes o de la sociedad otras copias producidas por proce- conyugal. dimientos o sistemas técnico - me- • Autorizar la emancipación vo- cánicos, de documentos que se les luntaria del hijo adulto, conforme hubieren exhibido, conservando lo previsto en el artículo 309 del una de ellas con la nota respectiva Código Civil. en el Libro de Diligencias que lleva- • Tramitar la petición de declaratoria rán al efecto; de interdicción para administrar los • Levantar protestos por falta de bienes de una persona declarada reo aceptación o de pago de letras de por sentencia ejecutoriada penal. cambio o pagarés a la orden. • Incorporar al Libro de Diligen- 19

• Solemnizar la declaración de los sonas, cuando estas las requieran, convivientes sobre la existencia para el objetivo de tramitar la pose- de la unión de hecho, previo el sión notoria de estado civil. cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 222 • Tramitar la caución e inventario del Código Civil. en el usufructo, para determinar • Declarar la extinción de usufructo. que esta sea suficiente para la con- • Practicar mediante diligencia servación del bien que se trate y notarial, notificaciones de tras- para el inventario solemne. paso o cesiones de derechos o créditos personales. • Solemnizar la designación de ad- • Aprobación de las sociedades ci- ministrador común. viles y mercantiles y demás actos atinentes con su vida jurídica y ofi- •Solemnizar el desahucio, de acuer- ciar al registro mercantil para su do a lo previsto en la Ley de Inqui- inscripción, cuando no correspon- linato y el Código Civil. da a la superintendencia de compa- • Inscribir contratos de arrenda- ñías y valores. miento. • Autorizar la inscripción de ma- trículas de comercio en el registro • Solemnizar la partición de los bie- pertinente. nes hereditarios mediante la decla- • Requerir a la persona deudora ración de las partes. para constituirla en mora, de con- formidad con el artículo 1567 del 2.3.3 Protección de derecho a la código civil. seguridad jurídica • Receptar la declaración juramen- tada sobe el estado civil de las per- La seguridad jurídica se ha conver- tido en un lugar común. Lo enun- cian los legisladores, los gobernan- tes, los abogados, los periodistas. Todos hablan de ella. Sin embargo, no hay comprensión cabal de la no- ción y tampoco existe efectiva se- 20

guridad jurídica, de modo que ella La seguridad jurídica tiene, pues, resulta la gran ausente cuya puer- su aspecto estructural (objetivo), el ta tocan todos, con ninguna o con que es inherente al sistema jurídico, escasa respuesta. Así pues, ¿en qué a las normas jurídicas y a sus insti- consiste la seguridad jurídica tan tuciones y, de ahí, dimana al sujeto reclamada e incomprendida? que está obligado por el sistema ju- La seguridad jurídica se muestra rídico que adquiere la certeza o la como una realidad objetiva, esto es, certidumbre de las consecuencias se manifiesta como una exigencia de sus actos y las de los demás, ésta objetiva de regularidad estructural es la faceta subjetiva (Egas, 2012). y funcional del sistema jurídico, a La Constitución de la República través de sus normas e institucio- del Ecuador del 2008, en el Art. 82 nes. proclama el derecho a la seguridad Mas, su faceta subjetiva se presenta jurídica, y expresa que se funda- como certeza del Derecho, es decir, menta en el respeto a la constitu- como proyección en las situaciones ción y en la existencia de normas personales de la seguridad objetiva. jurídicas previas, aplicadas por los Por ello, se requiere la posibilidad jueces competentes, vale decir es la del conocimiento del Derecho por vigencia auténtica de la ley. sus destinatarios... La certeza re- Art. 82.- El derecho a la seguridad presenta la otra cara de la seguridad jurídica se fundamenta en el res- objetiva: su reflejo en la conduc- peto a la Constitución y en la exis- ta de los sujetos del Derecho. Esta tencia de normas jurídicas previas, premisa conduce a cifrar la explo- claras, públicas y aplicadas por las ración del sentido de la seguridad autoridades competentes. (Consti- en el conjunto de caracteres que tución del Ecuador, 2008) connotan e informan su dimensión De la ligera conceptualización que objetiva. (El Comercio, s.f.) la Constitución infiere sobre la se- 21

guridad jurídica, se puede concluir que ésta es la tutela y confianza de que el Estado respetará todos los derechos de sus administrados, el derecho a la libertad, a la propiedad privada, a la libertad de expresión, al debido proceso, entre otros, precisamente por la existencia de una norma pública previa que impone, permite o prohíbe, y a la cual no únicamente debe adecuar su acción el poder público, sino que además debe inexorable- mente aplicarla. Principio de legalidad y orden jerárquico de las normas Constituye fundamento de la se- distritales; los decretos y reglamen- tos; las ordenanzas; los acuerdos y guridad jurídica, el respeto al prin- las resoluciones; y los demás actos cipio de legalidad; y, el orden jerár- y decisiones de los poderes públi- quico de aplicación de las normas; cos (Vallejo, 2010). por el primero, los actos del poder Cuando el poder público adecua su público emitidos en los términos gestión a la norma jerárquicamente exactos que la ley autoriza o le fa- superior, dejando de aplicar aquella culta, la potestad administrativa no que se le contrapone, y producien- puede ir más allá de lo previsto en do actos en los términos exactos la Ley; y, por el segundo, esa misma franqueados en la constitución y autoridad pública en la expedición en la ley, podremos afirmar que la de sus actos, está constreñida en seguridad jurídica es una realidad aplicar primero la Constitución, y y no una simple quimera constitu- bajo de ella las siguientes normas cional, y los individuos tendrán la en su orden: los tratados y con- plena confianza en un estado cons- venios internacionales; las leyes titucionalista y garantista de dere- orgánicas; las leyes ordinarias; las chos. normas regionales y las ordenanzas 22

2.3.4 La Ley Orgánica e integridad territorial de la Re- del Servicio Exterior pública y asegura la defensa de sus Ecuatoriano derechos y la protección de sus in- tereses. (Ley Orgánica del Servicio El Servicio Exterior del Ecuador ha Exterior Ecuatoriano, Art. 1) trabajado para potenciar la imagen En este artículo se afirma que El del país en todas aquellas comuni- Servicio Exterior tiene a su cargo dades y países donde habitan nues- cumplir la gestión internacional del tros compatriotas. Estado, conforme a la Constitución Política de la República, a las leyes Nuestro Derecho Consular ha pro- y al derecho internacional, lo cual curado siempre estar a la vanguar- se incluye inclusive y especialmen- dia del derecho Internacional, en te la defensa de los intereses a nivel beneficio de los compatriotas en de los ciudadanos radicados en el movilidad, que por cualquier mo- exterior de la República tivo se han visto forzados de vivir alejados de su patria. Al respecto en Ley Orgánica del Las Oficinas Consulares dependen Servicio Exterior Ecuatoriano se directamente del Ministerio de Re- indica lo siguiente: laciones Exteriores. Art. 1.- El Servicio Exterior tiene a El Ministerio de Economía y Fi- su cargo cumplir la gestión inter- nanzas y la Contraloría General del nacional del Estado, conforme a la Estado podrán impartirles instruc- Constitución Política de la Repú- ciones en los casos previstos por la blica, a las leyes y al derecho inter- ley, las mismas que serán simultá- nacional. El Servicio Exterior, bajo neamente comunicadas al Minis- la inmediata dirección del Ministro terio de Relaciones Exteriores, no de Relaciones Exteriores, ejecuta solo los actos realizados son segui- la política internacional, vela por dos e antevenidos por el Ministerio el respeto de la personalidad, so- de Relaciones Exteriores y Movili- beranía, independencia, dignidad dad, sino también por la Contralo- ría General del Estado, en el que se 23

deben cumplir por la disposiciones especial; constitucionales en especial, según 5) Cultivar buenas relaciones con se lo expresa en el artículo 63 de las autoridades locales y el cuer- esta Ley. po consular residente; 6) Informar En afinidad en la Ley Orgánica del regularmente al Ministerio de Re- Servicio Exterior Ecuatoriano se laciones Exteriores respecto de las indica lo siguiente: condiciones de la vida comercial, Art. 64.- Son funciones principales económica y cultural en su respec- de las Oficinas Consulares: tiva circunscripción consular; 1) La gestión administrativa de los 7) Cumplir las instrucciones que intereses consulares del país, den- recibieren del Ministerio de Rela- tro de sus respectivas circunscrip- ciones Exteriores y las que le im- ciones consulares, conforme a los partiere la misión diplomática o la tratados y convenios, leyes, regla- oficina consular bajo cuyas juris- mentos e instrucciones que reciban dicciones se encuentren; y ejercer, del Ministerio de Relaciones Exte- en su caso, funciones de vigilancia riores y de la correspondiente mi- administrativa sobre las oficinas de sión diplomática; categoría inmediata inferior que se hallen bajo su jurisdicción; 3) Proteger, dentro de su circuns- 8)Laborar mediante una propa- cripción, los derechos e intereses ganda oportuna y adecuada, a fin del Estado y los de los ecuatorianos, de conseguir un más activo inter- sean personas naturales o jurídicas, cambio comercial y la inclusión de sujetándose en esto a las limitacio- productos ecuatorianos en las lí- nes permitidas por los tratados y neas de importación del país de su convenios, la ley y el derecho inter- residencia; nacional; 4) Difundir el conocimiento de la 9) Estudiar e investigar la realidad vida nacional, en general, y en el económica, financiera y comercial aspecto económico - comercial en del país de su residencia, con el ob- 24

jeto de cooperar, con la respectiva nes permitidas por los tratados y misión diplomática y de acuerdo convenios, la ley y el derecho inter- con las instrucciones impartidas nacional, lo cual en cierta forma ya por el Ministerio de Relaciones Ex- da una directriz a cerca de la lega- teriores, al cumplimiento de la po- lización de algunos actos tanto ju- lítica que favorezca la suscripción diciales como administrativos de la de convenios de intercambio mer- oficinas consulares cantil en beneficio de la economía Al respecto en Ley Orgánica del ecuatoriana; y, Servicio Exterior Ecuatoriano se 10) Cumplir las demás funciones indica lo siguiente: señaladas en los tratados, conve- Art. 65.- En el cumplimiento de sus nios, la ley, los reglamentos y el de- atribuciones, los funcionarios con- recho y la práctica internacionales. sulares intervendrán en especial en (Ley Orgánica del Servicio Exterior aquellos actos que deban surtir sus Ecuatoriano, Art. 64) efectos en el Ecuador, sean ecuato- En este artículo se encuentran al- rianos o extranjeros los interesados gunas de las funciones del estudio en dichos actos. presente tal como: La gestión ad- Con tal propósito, intervendrán ministrativa de los intereses consu- los funcionarios consulares en los lares del país, dentro de sus respec- siguientes asuntos, autorizándoles tivas circunscripciones consulares, debidamente: conforme a los tratados y conve- a) Certificaciones, legalizaciones y nios, leyes, reglamentos e instruc- visas de documentos referentes al ciones que reciban del Ministerio comercio y la navegación para el de Relaciones Exteriores y de la co- tráfico de mercancías; rrespondiente misión diplomática; b) Actuaciones relacionadas con la Proteger, dentro de su circunscrip- inmigración, ingreso de extranje- ción, los derechos e intereses del ros y el turismo; otorgamiento de Estado y los de los ecuatorianos, sean personas naturales o jurídicas, sujetándose en esto a las limitacio- 25

visas; y concesión de pasaportes y •CONCESIÓN DE PODERES documentos de viaje a ecuatoria- -Poder general y primera copia. nos; -Poder especial y primera copia. c) Funciones notariales y de re- -Poder especial para cobro de suel- gistro; estado civil; sucesiones; dos, pensiones de jubilación e inva- autorización y otorgamiento de testamentos; celebración de con- lidez, montepío y primera tratos; recepción de declaraciones copia o revocatoria. y protestas; y, en general, los actos judiciales y administrativos en que -Poder especial otorgado por les corresponda intervenir; y, asi- estudiantes ecuatorianos en el mismo, en el cumplimiento de las exterior para crédito educativo y comisiones que, de conformidad primera copia o su revocatoria con la ley, les sean encomendadas por los tribunales y jueces de la Re- -Revocatoria de poderes pública; y, generales y especiales d) Actos relacionados con la pro- y primera copia. tección a los ecuatorianos, ayuda e -Poderes generales intervención ante las autoridades. (Ley Orgánica del Servicio Exte- o especiales otorgados por rior Ecuatoriano, Art. 65) personas jurídicas. Todo el estudio e investigación se encuentra detallado en el artículo -Revocatoria de poderes generales 65 que señala entre las principales o especiales otorgados por perso- atribuciones del cuerpo consular que en el cumplimiento de sus nas jurídicas. atribuciones, los funcionarios con- sulares intervendrán en especial en aquellos actos que deban surtir sus efectos en el Ecuador, sean ecuato- rianos o extranjeros los interesados en dichos actos. Los actos notariales que se encuen- -Segunda y siguientes copias certi- tran contemplados en el Acuerdo Ministerial No. 000067 son los si- ficadas de poderes o revocatorias. guientes: 26

•TESTAMENTOS ABIERTOS -Copias certificadas de do -Otorgamiento y primera copia cumentos originales que no -Cancelación consten en este arancel. •TESTAMENTOS CERRADOS Como se puede apreciar, el -Protocolización y recibo número de actos notariales, en custodia -Acta de retiro que los cónsules pueden realizar, son muy inferiores •OTROS ACTOS NOTARIALES ylimitados, frente a los que -Declaración juramentada se encuentran facultados los -Información sumaria Notarios que actúan dentro del país. -Autorización de salida del país y METODOLOGÍA autorización para otorgamiento de 2.4.1 MODALIDAD pasaporte a menores de 18 años La modalidad es mixta, es decir, la -Reconocimiento de firma realiza- da ante Cónsul en documento que investigación es cuantitativa y cua- litativa. Es cuantitativa porque el no sea escritura pública trabajo se basa en una población y -Protocolización de otros una muestra; utiliza cuadros y grá- ficos estadísticos para expresar los documentos resultados de las variables investi- -Certificados/certificaciones gadas. Es cualitativa porque se basa en el consulares análisis de investigación teórica y -Copias certificadas de aquellos de leyes orgánicas que permiten la documentos que constan en los elaboración de un documento jurí- dico de análisis crítico sobre la le- archivos del Consulado 27

galidad y seguridad jurídica de los Tabla 1 actos y contratos autorizados por el Unidades de Observación personal del servicio exterior ecua- toriano. 2.4.2 Población 2.4.3 Métodos de Investigación Método Empírico El proyecto de investigación está Observación científica. basado en la recopilación de in- formación a través de encuestas a Este método se lo aplicó en dife- usuarios del servicio notarial en al- gunos consulados del Ecuador, con rentes sectores notariales y consu- el objeto de determinar su percep- lados ecuatorianos. ción sobre la forma como se está Recolección de información. prestando este servicio. Se recopiló la información con El tipo de muestra a utilizar es la la utilización de encuestas. no probabilística, es decir, un tipo de selección directa de los actores Análisis Documental. necesarios para la obtención de los Este método empírico se ha reali- datos, a través de la aplicación del zado a través de la recopilación de instrumento de recolección previa- información obtenida en códigos, mente seleccionado. leyes, textos jurídicos mediante los El tipo de muestra a utilizar es la análisis de los criterios de expertos no probabilística, es decir, un tipo sobre el presente problema a inves- de selección directa de los actores tigarse. necesarios para la obtención de los datos, a través, de la aplicación del Métodos teóricos instrumento de recolección previa- Histórico- Lógico. Este método mente seleccionado. permite hacer un análisis del deve- 28

nir de los hechos de manera cronológica, estructurando la regularidad del problema y estableciendo de manera lógica como ocurrieron los hechos. Inductivo – Deductivo. Método que ayuda a inferir ciertas propiedades a partir de hechos particulares, es decir permite pasar de lo particular a lo general y viceversa; en este caso especial se pudo evidenciar los aspectos positivos sobre la elaboración de un documento jurídico de análisis crí- tico sobre la legalidad y seguridad jurídica de los actos y contratos auto- rizados. 2.4.5 Técnicas de recolección de datos Para el presente trabajo se aplicó la técnica de análisis documental, pues, se analizó el contenido concerniente al tema de investigación en la Cons- titución, Ley Orgánica de la Función Judicial, Ley Orgánica del Servicio Exterior, Ley Notarial Ley de Aranceles Consulares y otros cuerpos lega- les y libros de consulta. 2.4.6 Procedimientos 3. Recolección de información para 1. Selección de los artículos de las realizar la interpretación de los ar- normas legales relacionados al tema tículos general para poder determinar cuá- 4.Realización de análisis compa- les son las unidades de análisis. rativo para poder determinar cuál 2. Selección de los artículos que es el estado actual de la legislación forman parte de las unidades de ecuatoriana concerniente al tema. análisis. 5. Formulación de conclusiones de 3. Recolección de información para la investigación, respondiendo a las realizar la interpretación de los artí- preguntas y objetivos planteados. culos seleccionados, 6. Elaboración de las recomendaciones. 29

CAPÍTULO 3 CONCLUSIONES 3.1RESULTADOS ¿Considera usted que nuestra 3.1.1 ENCUESTA ley notarial es clara y precisa? 1. ¿Considera usted que nuestra Como se puede observar en la Fi- ley notarial es clara y precisa? a) Sí gura 1, el 100% de los encuestados b) No considera que la Ley Notarial que 2. ¿Usted conoce cuál es el forma parte de la legislación ecua- rol específico notarial toriana es clara y precisa. dentro del servicio consular? Consideran que estipula de mane- a) Sí ra firme cómo debe manejarse o b) No regirse las funciones que le atañen, 3. ¿Cree usted que el servicio sobre todo en cuanto a la gestión notarial que se aplica en de los notarios. Aunque esta ley ha consulados es efectivo? sido cambiada en algunos de sus a) Sí artículos con el pasar de los años, b) No los principales apartados dejan en- 4. ¿Conoce usted cómo tender el propósito por el que fue interviene la función notarial elaborado. en el servicio consular? Pregunta 2: ¿Usted conoce cuál es a) Sí el rol específico notarial dentro del b) No servicio consular? 5. ¿Cree que se debería cambiar la manera en la que función notarial interviene en el servicio consular? a) Sí b) No 30

¿conoce cuál es el rol específico notarial dentro del servicio consular? En este gráfico se evidencia que el Aquí se evidencia que únicamente 70% de las personas encuestas tiene el 43% de los individuos consulta- conocimiento sobre el rol específi- dos afirman que el procedimiento co notarial dentro del servicio con- notarial que se aplica dentro de las sular, es decir, las tareas que cumple gestiones del servicio consular re- y los procedimientos que requieren sulta efectivo. Por su parte, apenas de la utilización de esta figura. el 57% dice que el proceso que se Mientras que el 30% reconoce que lleva a cabo no resulta efectivo por no sabe o no ha puesto atención so- que no contemplan los actos que bre las funciones que pueden reali- desearían que se hicieren. Dentro zar dentro de un consulado. de este grupo se encuentran inmer- Pregunta 3: ¿Cree usted que el sos los encuestados que aseguraron servicio notarial que se aplica en no haber sido informados correc- consulados es efectivo? tamente de los servicios notariales dentro de los consulados. Pregunta 4: ¿Conoce usted cómo interviene la función notarial en el servicio consular? Es efectivo el servicio Es efectivo el servicio notarial en consultados notarial en consultados 31

En el siguiente gráfico se muestra que el 43% de los encuestados afir- ma tener conocimiento sobre cómo interviene la función notarial en el servicio consular, es decir, qué pro- cesos pueden ser utilizados por los usuarios. Pero existe una mayoría del 57% que desconoce que actos notariales pueden realizar en las delegaciones ecuatorianas en el ex- tranjero, lo cual nos lleva a concluir que no existe la información ade- cuada entre los usuarios. Pregunta 5: ¿Cree que se debería cambiar la manera en la que fun- ción notarial interviene en el servi- cio consular? se debería cambiar la manera en la que función notarial interviene en el servicio consular? 32

Los encuestados consultados en encuentra limitada a aquellos actos señalados en la Tabla de Aranceles un 70% consideran que debería Consulares. cambiar la manera en la que fun- • Los ecuatorianos en movilidad, o ción notarial interviene en el ser- extranjeros que necesitan realizar vicio consular, porque hacen falta los actos que surtan efectos en el más actos notariales que puedan Ecuador, se encuentran con limita- realizarse en el extranjero. ciones por cuanto no pueden acce- Únicamente un 30% señalo su con- der a un servicio público completo, formidad plena con el servicio con- de calidad y eficiente, en igualdad sular en materia notarial. de condiciones que las personas re- sidentes en el país. 3.2 Conclusiones • Esta desigualdad afecta no solo a • La Constitución establece que la la seguridad jurídica que debe ob- Función Notarial contempla un servarse en las actuaciones de nues- servicio público, y que esta activi- tros nacionales en el exterior, sino dad esta reglada por el Consejo de que adicionalmente constituye una la Judicatura. afectación a sus derechos y garan- tías constitucionales, que en el caso de la igualdad y de la no discrimi- • La Convención de Viena y Ley nación es un derecho humano. Orgánica del Servicio Exterior, han establecido que el servicio consular • Que, de conformidad con la debe realizar la Función Notarial Constitución y Convenios Inter- en el Exterior. nacionales, la existencia de nor- • El alcance y significado de la Fun- mas inferiores, o su falta, o cual- ción Notarial en el Ecuador están quier actividad pública, debe evitar definidos en la Ley Orgánico de la cualquier violación a los derechos Función Judicial y en la Ley Nota- constitucionales. rial. •Existe una inadecuada coordi- • En los consulados ecuatorianos, nación entre entidades del sector la prestación del servicio notarial se público, como son el Ministerio de 33

Relaciones Exteriores y Movilidad Humana con el Consejo de la Judicatura. • A través de encuestas pregunta - respuesta a usuarios del sistema consular ecuatoriano se pudo determinar que el ser- vicio notarial consular es incompleto y no facilita el tráfico adecuado de los actos, contratos y negocios jurídicos de los migrantes. 3.3 Recomendaciones • El servicio notarial en los consulados debe ampliarse de conformidad con todas las funciones que la Ley contempla para los notarios y con el objeto de cumplir con la Constitu- ción y con la Ley. • Debe haber un cambio en Acuerdos Ministeriales del Ser- vicio Exterior, a fin de que se contemplen todos los actos no- tariales, dentro de la actividad consular. • Debe suscribirse un Convenio de Cooperación Interinstitu- cional entre el Ministerio de Relaciones Exteriores y Movili- dad Humana con el Consejo de la Judicatura, a fin de que el servicio notarial, se preste en función una Tasa Notarial y no de un Arancel Consular, como lo establece la Constitución de la República. • El Ministerio de Relaciones Exteriores y Movilidad Huma- na deberá coordinar con otras instituciones del Estado, como son el Registro Civil, Municipios y Registro de la Propiedad, a fin de utilizar las herramientas tecnológicas adecuadas para un correcto servicio notarial consular. 34

• Se recomienda realizar estudios de manera más amplia para recolectar datos de cifras de los procesos que se manejan den- tro del área de la función notarial en relación con el servicio consular, para conocer con precisión cuáles son los trámites que generan mayor movimiento y necesidades de parte de los usuarios. • Debe capacitarse adecuadamente a los funcionarios con- sulares en la prestación de sus servicios, con el objeto de que sus actos se enmarquen dentro de lo que el Derecho Notarial establece. • Debe cesar inmediatamente la violación a los derechos hu- manos de los inmigrantes, al tener un trato diferente y discri- minatorio como usuarios del sistema notarial consular. 35

BIBLIOGRAFÍA 2.2 HISTORIA INSTITUCIONAL / RESEÑA BIBLIOGRÁFICA. (2019 de mayo de 13). Ob- tenido de http://www.archivonacional.go.cr/ isad-g/Protocolos.doc Abella, A. (2005). Derecho Notarial. Derecho documental. Responsabilidad notarial. Bue- nos Aires: Editorial Zavalia. Alessandri & Somarriba & Vodanovic, A. &. (2004). Tratado de Obligaciones, Volumen I, De las Obligaciones en general y sus diversas clases, segunda edición. Santiago de Chile: Editorial Jurídica de Chile. Arnau, G. (1980). Introducción al Derecho Notarial. Revista de Derecho Privado, 38. Asamblea Nacional . (9 de 3 de 2009). Código Orgánico de la Función Judicial Ecuador. Ob- tenido de http://www.funcionjudicial.gob.ec/ www/pdf/normativa/codigo_organico_fj.pdf Asamblea Nacional. (11 de 11 de 1966). Ley Notarial Ecuador, Decreto Supremo 1404, Re- gistro Oficial 158. Obtenido de http://www. funcionjudicial.gob.ec/lotaip/phocadown- loadpap/PDFS/2014/Nacional/9%20Ley%20 Notarial.pdf Asamblea Nacional Constituyente. (20 de 10 de 2008). Constitución de la República de Ecuador. Obtenido de http://www.inocar.mil. ec/web/images/lotaip/2015/literal_a/base_le- gal/A._Constitucion_republica_ecuador_ 2008constitucion.pdf Cabanellas, G. (2005). Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires: Editorial Heliasta. 36

Calderón, R. (2002). EL DERECHO Y LA LESGILACIÓN NOTARIAL ECUATORIA- NO. Babahoyo: Editorial Jurídica. Castillo, A. A. (02 de 2014). La responsabilidad civil del notario en la legislación ecuatoriana. Obtenido de Disertación previa a la obtención del Título de Abogado. Pontificia Universidad Católica del Ecuador: http://repositorio.puce. edu.ec/bitstream/handle/22000/7010/13. J01.001705.pdf ?sequence=4&isAllowed=y. Colegio de Notarios del Distrito Federal. (s.f.). Colegio de Notarios del Distrito Federal. Ob- tenido de http://colegiodenotarios.org.mx/ documentos/ley/l4.pdf Consejo de la Judicatura. (14 de 10 de 2014). Obtenido de Reglamento para la designación y ejercicios de funciones de las notarías y los notarios suplentes, Resolución No. 260: http:// www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/reso- luciones/2014cj/260-2014.pdf. Constitución del Ecuador. (2008). Obtenido de http://www.oas.org/juridico/pdfs/mesi- cic4_ecu_const.PDF Corral Talciani, H. (17 de 07 de 2003). Lec- ciones de Responsabilidad Civil Extracon- tractual. Santiago de Chile: Editorial Jurídica de Chile. Obtenido de Revista Judicial dere- choecuador.com: http://www.derechoecua- dor.com/index2.php?option=com_content&- do_pdf=1&id=5648. Ecuador, Glosario de Derecho Notarial. (8 de 9 de 2015). Glosario de Derecho Notarial. Ob- tenido de http://documents.tips/documents/ glosario-derecho-notarial.html 37

Ecuador, Glosario de términos notariales. (12 de 12 de 2015). Glosario de términos notariales. Obtenido de http://glosario. notariado.org/?do=terms&letter=C Ecuador, Ley Notarial. (11 de 11 de 1966). Ley Notarial Ecuador. Obtenido de http:// www.funcionjudicial.gob.ec/lotaip/phoca- downloadpap/PDFS/2014/Nacional/9%20 Ley%20Notarial.pdf Egas, J. Z. (2012). Teoría de la seguridad jurídica. Obtenido de http://www.usfq. edu.ec/publicaciones/iurisDictio/archi- vo_de_contenidos/Documents/IurisDic- tio_8/Teoria_de_la_seguridad_juridica. pdf El Comercio. (s.f.). Recuperado el 25 de mayo de 2016, de http://www.elcomercio. com/opinion/seguridad-juridica.html España, Consejo General del Notariado. (25 de 10 de 2013). Escritura Pública. Ob- tenido de http://www.notariado.org/life- ray/web/notariado/el-notario/que-hace. González, P. (1980). Instituciones de Dere- cho Notarial. En A. Neri, Tratado Teórico y Práctico de Derecho Notarial (pág. 835). Buenos Aires: Editorial Depalma. Introducción a las Reales Ordenanzas de la Audiencia de Quito. (s.f.). Anuario His- tórico Jurídico Ecuatoriano N 2 IV. Legislación del Servicio Exterior Diplo- mático y Consular. (2011). Ecuador: Cor- poración de Estudios. Levaggi, A. (s.f.). Derecho Romano y De- 38

recho Indiano en el siglo XVIII. 12. Ley Notarial . (1966). Obtenido de http:// w w w. f u n c i o n j u d i c i a l . g o b . e c / l o t a i p / phocadownloadpap/PDFS/2014/Nacio- nal/9%20Ley%20Notarial.pdf Murrieta, A. K. (18 de 6 de 2012). El No- tario Ecuatoriano en el Sistema Interna- cional del Notariado Latino. Obtenido de http://www.revistajuridicaonline.com/ index.php?option=com_content&task=- view&id=280&Itemid=27 Neri, I. (2006). Tratado de Derecho No- tarial, Vol. 2. Buenos Aires: Editorial De- palma. Núñez Lagos, R. (1973). Documento Pú- blico y Autenticidad de fondo. Revista del Notariado, Capital Federal, No. 727, 126. Palavecino Cáceres, C. (2010). La res- ponsabilidad solidaria en la subcontra- tación laboral. Algunas consideraciones sobre su naturaleza y sus efectos. Revista Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Vol. I, No. 1, 17-27. Pérez, B. (20 de 10 de 1983). Derecho No- tarial. México: Editorial Porrúa. Obteni- do de http://catarina.udlap.mx/u_dl_a/ tales/documentos/ledi/varela_v_va/capi- tulo2.pdf. Poveda, J. F. (2009). Atribuciones juris- diccionales del Notario en el Ecuador a partir de las reformas introducidas a la ley notarial por el art. 7 de la ley S/N, publicado en el Registro Oficial No. 64- 39

S, Del 08-XI-96. Quito: Universidad Central del Ecuador. Prada, J. M. (18 de 6 de 2012). Dis- tintas clases de notariado: sus dife- rencias. Obtenido de http://www. juridicas.unam.mx/publica/librev/ rev/podium/cont/8/cnt/cnt2.pdf Real Academia Española. (12 de 1 de 2015). Diccionario de la Lengua Española. Obtenido de http://dle. rae.es/?id=biZYVX4|bia2X1Q Sentencia de Apelación en Coluso- rio, Caso No. 253-05 (Corte Supre- ma de Justicia, Segunda Sala de lo Penal 16 de 1 de 2008). Torres Proaño, I., & Salazar Sánchez, C. (30 de 11 de 2015). Obligaciones con Pluralidad de Sujetos. Obtenido de Revista Judicial derechoecuador. com: http://www.derechoecuador. com/utility/Printer.aspx?e=37590. Vallejo, G. A. (2010). Derecho Ecua- dor. Obtenido de https://derechoe- cuador.com/la-seguridad-juridica Villegas, E. G. (Septiembre de 2006). La función notarial. Obtenido de http://www.ordenjuridico.gob.mx/ Noticias/NoticiasOJN/Eventos/2do- CI/Textos/27.pdf 40