Трудовые споры. Ознакомительный номер

ПРАКТИКА РАЗРЕШЕНИЯ Книга «Памятки для работников ТРУДОВЫХ КОНФЛИКТОВ в переводе с юридического» и карта доступа к сайту tspor.ru в подарок с номером Трудовая книжка, медосмотры и жалобы. 10 важных разъяснений Роструда с. 64 Новое постановление ВС по делам о нарушениях требований охраны труда с. 76 ВЕРХОВНЫЙ СУД: c. 18 ГЛАВНЫЕ РЕШЕНИЯ И ВЫВОДЫ 2018 ГОДА. КАК ПРИМЕНЯТЬ ИХ В РАБОТЕ Журнал издает медиагруппа №1 www.tspor.ru | www.e.tspor.ru январь 2019



ОТ РЕДАКЦИИ Неслыханная щедрость от ВС Оксана Волкова, ВС принял постановление о судебной практике по уголовным главный редактор журнала делам о нарушениях требований охраны труда. Первое чтение «Трудовые споры» прошел и проект постановления Пленума ВС, в котором затро- [email protected] нуты вопросы уголовной ответственности за невыплату зар- платы. Читайте в нашем обзоре, как работать с новыми ввод- ными в 2019 году (с. 76). В январе у нас необычное интервью. Помните громкие забастовки работников автопрома? Это, наверное, самые круп- ные в новейшей истории коллективные трудовые споры. С Алексеем Этмановым, экс-председателем Межрегиональ- ного профсоюза «Рабочая ассоциация», поговорил Александр Карпухин. Четыре года они находились по разные стороны баррикад: Алексей возглавлял профсоюз, Александр был юри- стом администрации завода Ford. А сейчас они встретились в неформальной обстановке и поделились с нами, как это было (с. 83). Продолжаются новогодние корпоративы, и, судя по резуль- татам нашего опроса, они не всегда заканчиваются благопо- лучно. Мы подготовили памятку о том, за что можно, а за что нельзя увольнять отличившихся на празднике сотруд- ников (с. 46). С этим номером дарим вам подарки от редакции. В прило- жении — наша книга «Памятки для работников в переводе с юридического». А внутри журнала вы найдете дополнитель- ный бонус — карту подписчика. Она открывает доступ ко всем полезностям на www.tspor.ru, где еще больше статей, горячие новости, образцы полезных документов и правовая база. Акти- вируйте карту, не откладывая, а то потеряется.

Содержание ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ 34 Профзаболевания. 4 ошибки, СОБЫТИЯ за которые компании платят 4 ПРАВОВЫЕ НОВОСТИ здоровьем работников 8 СВЕЖИЕ СУДЕБНЫЕ РЕШЕНИЯ Мария Бубнова, директор ПРАКТИКА ООО «Юридическое Агентство Нова Лекс» 12 Когда инспектор ГИТ может 42 Компенсация за неиспользованный принять решение об отмене отпуск. Цикл статей по расчетам взыскания с работниками Татьяна Николаенко, руководитель практики Георгий Мжаванадзе, юрист международной трудового права компании «Хренов юридической фирмы Baker McKenzie и партнеры» Нина Могутова, младший юрист международной юридической фирмы Baker С ТАТ ИС Т И К А McKenzie 16 Рейтинг городов по уровню зарплат УВОЛЬНЕНИЕ ВАРИАНТЫ 46 Вечеринки на работе. За что 17 Сколько неотработанных увольняют сотрудников отпускных можно удержать при увольнении Ольга Бургсталлер, HR-директор CAF Group СПЕЦИФИКА 54 Без вести пропавший. Как правильно АЛГОРИТМ уволить работника при длительном прогуле 19 Верховный суд: главные решения и выводы 2018 года. Алексей Нянькин, адвокат и старший Как применять их в работе партнер адвокатского бюро «Нянькин и партнеры» Елена Питиримова, юрист международной юридической фирмы Baker McKenzie К АТ Е ГОР И И 58 Сотрудник с ВНЖ, РНВП и патентом. ЛИЧНОЕ ДЕЛО 24 Медицинские противопоказания Как правильно оформить прием на работу к работе. Как отстранить и перевести сотрудника Екатерина Боровикова, судебный юрист юридической компании «Мимино» Георгий Мжаванадзе, юрист международной (г. Москва) юридической фирмы Baker McKenzie ПРОВЕРКИ ЗАРПЛАТА 64 Трудовая книжка, медосмотры 30 Оплата труда в холдинге. и жалобы. 10 важных разъяснений Цикл статей о трудовых спорах Роструда в объединениях юрлиц Марина Артемьева, менеджер Сергей Саурин, к. ю. н., партнер по кадровому администрированию специализированной юридической фирмы ООО «Вествинг Раша» MSS Legal 2 tspor.ru

68 Прием на работу. Ошибки ЯНВАРЬ, № 1 '2019 работодателей, которые находит ГИТ И З Д АТ Е Л Ь Евгений Полубояров, соучредитель компании «Кадриум» Чубарева Ольга Александровна ПРОЦЕСС ГЛАВНЫЙ РЕДАКТОР 76 Новое постановление ВС. Волкова Оксана Дмитриевна Как суды будут рассматривать дела о нарушениях требований ЗАМЕСТИТЕЛЬ ГЛАВНОГО РЕДАКТОРА охраны труда Засыпкина Мария Владимировна Мария Засыпкина, заместитель главного редактора журнала «Трудовые споры» ШЕФРЕДАКТОР ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ Якимова Ксения Сергеевна 80 Приказ о совмещении должностей РУКОВОДИТЕЛЬ ОТДЕЛА МАРКЕТИНГА Ксения Якимова, шеф-редактор журнала «Трудовые споры» Дадаева Наталия Владимировна HR РЕДАКТОР ПО РАБОТЕ С АВТОРАМИ ИНТЕРВЬЮ Клюкина Ольга Александровна 82 «Самая большая проблема в нашей стране — огромное количество ОТВЕТСТВЕННЫЙ СЕКРЕТАРЬ непрофессиональных людей» Брыкова Екатерина Викторовна Алексей Этманов, экс-председатель Межрегионального профсоюза «Рабочая ВЕ Р С ТА Л Ь Щ И К ассоциация» (МПРА) Ермакова Екатерина Владимировна ИНТЕРЕСЫ 92 Онлайн-система управления КОРРЕКТОР рекрутингом Замкин Вячеслав Юрьевич СОВЕТЫ Учредитель ООО КФЦ «Актион» 93 Как HR использовать в работе Издатель ООО «Актион кадры и право» соцсети ГЕНЕРАЛЬНЫЙ ДИРЕКТОР Александра Балод, HR-директор 404 Group Сухов Максим Владимирович ЭКСПРЕССТЕСТ Служба подписки: 8-800-550-15-98 94 Шесть вопросов для проверки Адрес издателя: 101000, г. Москва, Чистопрудный б-р, д. 11, стр. 1 профессиональной эрудиции Адрес редакции: 127015, Москва, ЗАНИМАТЕЛЬНОЕ ТРУДОВОЕ ПРАВО ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 8, офис 604 96 Новогодние каникулы в разных Телефон/факс: (495) 967-86-25 странах [email protected], www.tspor.ru ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 Присланные в редакцию материалы не рецензируются и не возвращаются. Авторы несут ответственность за точность приводимых ими фактов. Редакция журнала не обязательно разделяет точку зрения авторов публикуемых материалов. Любое воспроизведение материалов из журнала возможно лишь с письменного разрешения редакции. Распространяется по подписке на территории РФ. Подписной индекс в каталоге Агентства «Роспечать»: полугодовой — 84638 Подписной индекс в Объединенном каталоге «Пресса России»: полугодовой — 26018 Подписной индекс по каталогу МАП: полугодовой — 44151 Подписной индекс в каталоге «Почта России» — П1434 Цена свободная Журнал зарегистрирован Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором). Свидетельство о регистрации СМИ серия ПИ № ФС77-62250 от 03.07.15 (ранее — ПИ № ФС 77-36384 от 26.05.2009, ПИ № ФС77-57685 от 18.04.14). Номер подписан в печать 10.12.2018 12+ Дата выхода в свет 19.12.2018 Отпечатано в ООО ПО «Периодика», 105082, Москва, Спартаковская площадь, д. 14, стр. 3 Заказ № 24 212. Тираж 9500 экз. © ООО «Актион кадры и право» tspor.ru 3

ЧТО ПРОИСХОДИТ Три важные новости месяца 12 Сокращенный рабочий Предупреждение вместо день для некурящих штрафа Депутаты Госдумы предложили Минтруду В Госдуму внесен законопроект, который рассмотреть вопрос о сокращении позволит всем компаниям и ИП избежать рабочей недели для некурящих административного штрафа. сотрудников до 35 часов. Минэкономразвития внесло законопроект, Депутат от ЛДПР Василий Власов считает, в котором предлагает освобождать ИП, юри- что такая мера положительно повлияет дических лиц и их работников от уплаты на здоровье населения и экономику страны, административного штрафа. Соответст- которая несет экономические потери вующие изменения внесут в ст. 1.4, 3.4 из-за курения в размере 3 процентов ВВП. и 4.1.1 КоАП. Сокращение продолжительности рабочего Речь идет о ситуациях, когда проверяю- времени должно стать стимулом для отказа щие выявили нарушения, за совершение от курения. которых предупреждение как мера наказа- ния не указано в числе санкций по соответ- Например, европейское трудовое законо- ствующей статье КоАП. дательство давно идет по пути предоставле- ния существенных социальных гарантий Например, инспектор ГИТ может выявить, и уменьшения рабочего времени для работ- что работодатель ненадлежащим образом ников без вредных привычек, рассказал оформляет трудовые договоры. депутат «Российской газете». Такое правонарушение предусмотрено Работники смогут потратить освободив- ч. 4 ст. 5.27 КоАП. Минимальная мера нака- шееся время, например, на занятия физкуль- зания за него — штраф. турой и спортом или увеличить за счет него время отдыха, чтобы восстановить потрачен- Избежать его возможно, если будет уста- ные на работу силы. Особенно остро этот новлено, что правонарушение совершено вопрос касается тех, кто занят на работах впервые; совершенное действие (бездей- с тяжелыми условиями труда. ствие) не причинило вреда жизни и здоро- вью людей, не создало угрозы возникнове- Обращение депутата было передано ния чрезвычайных ситуаций; отсутствует в Минтруд, однако ведомство его не поддер- имущественный ущерб (ч. 2 ст. 3.4 КоАП). жало. Замглавы Минтруда Любовь Ельцова считает, что такое сокращение повлечет Отметим, что сейчас это правило приме- за собой излишние расходы и создаст допол- няется только в отношении субъектов нительную нагрузку на работодателей. малого и среднего предпринимательства (ст. 4.1.1 КоАП). 4 tspor.ru

СОБЫТИЯ 3 Цифра месяца Новый ежемесячный отчет 77% россиян в ПФР не оформляют больничные С 2020 года у работников появятся и продолжают ходить на работу электронные трудовые книжки. В связи во время болезни с этим работодатели будут передавать в ПФР сведения о сотрудниках 15-го Фраза месяца числа каждого месяца. Форму отчета ПФР утвердит уже в 2019 году. У нас в программе цифровизации преду- Минтруд разработал проект поправок сматриваются специ- в Федеральный закон от 01.04.1996 № 27-ФЗ. альные средства на обу- чение граждан цифровой Ведомство предлагает обязать работодате- экономике. Прежде все- лей с 1 января 2020 года ежемесячно пода- го речь идет об обучении вать в ПФР сведения о трудовой деятельно- предпенсионеров и жен- сти работников. Срок — до 15-го числа щин, которые находят- месяца, следующего за отчетным периодом. ся в отпуске по уходу за ребенком» Сообщать нужно будет следующую инфор- мацию: Максим Топилин, — место работы с полным наименованием министр труда и социальной защиты и регистрационным номером страхова- Российской Федерации теля; — сведения о приеме на работу; tspor.ru 5 — наименование должности работника; — сведения о переводах на другую работу; — сведения об увольнении. Форму для такого отчета ПФР утвердит уже в 2019 году. Отчет будет электронным. С 1 января 2021 года работодатели будут отчитываться в ПФР, только если в трудовой деятельности работника что-то изменится. Например, его переведут на другую работу. Подать сведения нужно будет не позднее следующего рабочего дня после того, как работодатель издаст приказ-основание. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019

ЧТО ПРИНЯТО ДОКУМЕНТ МЕСЯЦА РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ >> За фиктивную постановку К работе в выходные иностранцев на учет работников по адресу компании с ненормированным днем можно получить срок привлекают с их согласия Лишение свободы до трех лет грозит Сотрудники с ненормированным тем, кто поставит на учет по адресу рабочим днем освобождаются от работы организации иностранцев, которые в ней в выходные и праздники на общих не работают или работают, но фактически основаниях (письмо Минтруда живут по другому адресу (Федеральный от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616). закон от 12.11.2018 № 420-ФЗ). Ненормированный рабочий день не изме- С 23 ноября 2018 года уголовная ответствен- няет установленной нормы рабочего вре- ность грозит за фиктивную постановку мени, а допускаемая переработка не должна на учет иностранца или лица без граждан- приводить к превращению рабочего дня ства по месту пребывания как в жилом, так в удлиненный. Введение ненормированного и в нежилом помещении. Соответствующие рабочего дня для работников не означает, что поправки внесли в ст. 322.3 УК. на них не распространяются правила, опреде- ляющие время начала и окончания работы, Уголовная ответственность может насту- порядок учета рабочего времени и т.д. пить за постановку на учет по адресу органи- зации иностранцев, если: Работодатель вправе эпизодически при- — они не работают в данной компании; влекать сотрудников с ненормированным — они не намерены фактически проживать рабочим днем без их согласия к работе до начала и после окончания рабочего дня. (пребывать) в этом помещении; Вызывать на работу в выходные и праздники — работодатель не намерен предоставить надо по общим правилам: с согласия работ- ников, а также с учетом мнения выборного им это помещение для фактического про- органа первички, если причина привлечения живания (пребывания). не связана со срочными, заранее непредви- Суд может назначить наказание: штраф от денными работами. Ни согласие, ни учет 100 до 500 тыс. e или в размере зарплаты мнения не нужны, если вызов обусловлен или иного дохода осужденного за период катастрофами, несчастными случаями, чрез- до трех лет либо принудительные работы вычайным положением (ст. 113 ТК). или лишение свободы на срок до трех лет. К последним двум наказаниям суд может Компенсировать сотрудникам с ненорми- добавить также лишение права занимать рованным рабочим днем труд в выходные определенные должности или заниматься надо оплатой не менее чем в двойном раз- определенной деятельностью на срок мере или другим днем отдыха (ст. 153 ТК). до трех лет. 6 tspor.ru

СОБЫТИЯ ЗАРПЛАТА>> ЗАРПЛАТА >> Расчетные листки надо С премии к празднику выдавать, даже если надо платить страховые зарплату перечисляют взносы на карту Перечень выплат, на которые не нужно ТК предписывает выдавать расчетные начислять страховые взносы, закрытый. листки работникам независимо Премии к праздникам в него не входят, от способа перечисления зарплаты поэтому их надо облагать взносами (письмо Минтруда от 23.10.2018 (письмо Минфина от 25.10.2018 № 14-1/ООГ-8459). № 03-15-06/76608). Работодатель обязан выдавать работникам Минфин разъяснил, что работодатель обязан расчетные листки при выплате зарплаты, начислять страховые взносы на премии в том числе при ее перечислении на банков- к праздникам. Перечень не подлежащих ские карты. Это связано с тем, что ТК обложению страховыми взносами выплат не содержит исключений в отношении пред- физическим лицам, приведенный в ст. 422 ставления работникам расчетных листков НК, — исчерпывающий. Премии к праздни- в зависимости от способа выплаты зарплаты. кам и памятным датам в этой статье не пои- менованы. Поэтому их суммы подлежат Порядок выдачи расчетных листков зако- обложению страховыми взносами. ном не определен. Такой порядок может быть прописан в локальном акте организа- ВС придерживается противоположной ции. Ранее Минтруд отмечал, что извещение позиции. В нескольких делах он согласился работника о составных частях зарплаты с судами, которые указали, что единовремен- посредством электронной почты допустимо, ные выплаты работникам к Новому году если соответствующий порядок извещения или юбилею не являются объектом обложе- предусмотрен в трудовом или коллективном ния страховыми взносами и не подлежат договоре либо локальном акте (письмо включению в базу для начисления взносов. от 21.02.2017 № 14-1/ООГ-1560). Такие выплаты не обусловлены квалифика- цией работников, сложностью, качеством, Напомним, что в расчетном листке отра- количеством и условиями выполнения жают информацию о составных частях зар- работы, а потому носят не стимулирующий, платы, размерах иных сумм, начисленных а социальный характер (определения ВС работнику, об удержаниях и общей денежной от 06.04.2017 по делу № А12-11656/2016, сумме, подлежащей выплате. Работодателям, от 27.12.2017 по делу № А08-6402/2016). которые не выдают расчетные листки, ГИТ может вынести предупреждение или оштра- Если хотите избежать споров с Минфином, фовать: компанию на 30–50 тыс. e, директора начисляйте взносы. В ином случае будьте или ИП — на 1–5 тыс. e (ч. 1 ст. 5.27 КоАП). готовы доказывать в суде, что взносы на пре- мии к праздникам начислять не нужно. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 7

СВЕЖИЕ СУДЕБНЫЕ РЕШЕНИЯ ДЕЛО МЕСЯЦА Профстандарты — не повод для увольнения Введение профстандартов не имеет своей целью увольнение с работы лиц, не соответствующих в полной мере квалификационным требованиям к образованию, но успешно выполняющих трудовые обязанности. Воспитательницу детского сада уволили альной подготовки и стажа, но обладали по причине несоответствия уровня образова- достаточным практическим опытом и компе- ния требованиям профстандартов. тентностью. Работница не согласилась с таким реше- Отсутствие у работни- нием. В 1992 году она завершила обучение ков необходимого образова- по специальности «математика» в заочной ния не может быть причиной форме, но не прошла государственную итого- увольнения, если они успешно вую аттестацию. С 2006 года начала работать выполняют свою работу воспитателем. Через год работы по итогам аттестации получила вторую квалификацион- При введении в действие Закона об образо- ную категорию, а в 2012 году — первую. вании не предполагалось, что оценке будет подвергаться наличие необходимого образо- Тем не менее в 2017 году работодатель уве- вания у работников, уже состоящих в трудо- домил воспитательницу о предстоящем рас- вых отношениях и успешно работающих. Ана- торжении договора. Причина — несоответ- логичная позиция изложена в письме ствие требованиям, предъявляемым Минтруда от 22.04.2016 № 14–3/В-381. к педагогическим работникам ч. 1 ст. 46 Феде- рального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ КС отметил, что профстандарты не накла- (далее — Закон об образовании). Трудовой дывают на работодателя обязанности немед- договор расторгли по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК. ленно прекращать трудовые отношения с работниками. Если работодатель сомнева- Суд первой инстанции оставил требования ется в соответствии уровня образования тре- бывшей работницы о восстановлении бованиям, предъявляемым к работе, он может на работе без удовлетворения. Решение едино- использовать такой инструмент оценки, гласно поддержали суды вышестоящих как аттестация. Если результаты аттестации инстанций, ссылаясь на то, что по смыслу будут неудовлетворительными — можно ста- ч. 1 ст. 46 Закона об образовании работодатель вить вопрос об увольнении. вправе прекратить договор с работником, который не соответствует профстандартам. Источник: постановление КС от 14.11.2018 № 41-П КС такой подход судов не поддержал. Пунктом 9 ЕТКС предусмотрена возмож- ность назначения на соответствующие долж- ности работников, которые не имели специ- 8 tspor.ru

СОБЫТИЯ УВОЛЬНЕНИЕ >> ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ>> Работник вправе За однотипные передумать и отказаться нарушения — один штраф работать в новых условиях Схожие нарушения законодательства, Работника нельзя лишать возможности выявленные по материалам нескольких отказаться от работы в новых условиях. проверок ГИТ, — не основание Он вправе менять свое решение для назначения работодателю нескольких в пределах предоставленного законом наказаний. срока. В ГИТ обратились работники компании, Работодатель решил перенести несколько которые заявили о нарушении работо- структурных подразделений из Москвы дателем их трудовых прав при проведении в Санкт-Петербург. Работники, которым процедуры сокращения. Инспекция провела предстоял перевод, получили уведомления две внеплановые выездные проверки. об изменении условий труда. Одну — в период с 4 по 17 апреля, вторую — в период с 6 по 17 апреля 2017 года. Истец подписал уведомление, выразив тем самым согласие на переезд к новому По результатам проверок инспекторы ГИТ месту работы. Приступить к работе в Санкт- действительно обнаружили сходные нару- Петербурге работник должен был 20 марта шения в отношении каждого пожаловавше- 2017 года. За три дня до этого он обратился гося: к работодателю с заявлением об отзыве — отсутствие уведомления профсоюза согласия на изменение условий труда. о принятии решения о сокращении чис- Заявление было согласовано с руководи- ленности персонала; телем отдела персонала и непосредствен- — неуведомление о сокращении ЦЗН; ным руководителем. — неознакомление работников с приказами об увольнении. 20 марта работник пришел на работу Это послужило основанием для составле- по прежнему месту работы. Работодатель ния двух отдельных протоколов об админи- расценил эти действия как прогул и уволил стративных нарушениях и вынесения его. Первая инстанция и апелляция отказали отдельных постановлений о назначении в восстановлении на работе. Суды отметили, административных наказаний по ч. 1 ст. 5.27 что закон не дает работнику право в односто- КоАП. роннем порядке аннулировать соглашение ВC посчитал такие действия ГИТ незакон- об изменении условий договора. ВС решение ными. Выявленные инспекторами одно- отменил, указав, что работник вправе отка- типные нарушения не образуют состава двух заться от работы в новых условиях в преде- административных правонарушений. лах срока, предоставленного законом. Источник: постановление ВС от 01.10.2018 № 41-АД18-21 Источник: определение ВС от 15.10.2018 № 5-КГ18-187 tspor.ru 9 ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019

СВЕЖИЕ СУДЕБНЫЕ РЕШЕНИЯ Карта судебных решений МОСКВА Проверяющие указали, что такие траты нельзя относить к расходам на обустройство Когда отказать в отзыве специальных рабочих мест для инвалидов. заявления об увольнении нельзя За счет целевых средств можно приобре- Работник считал, что его уволили незаконно. тать только оборудование, инструменты, Перед отпуском он написал заявление СИЗ, вспомогательное оснащение, которые об увольнении по собственному желанию, позволят создать необходимые условия для однако за несколько дней до даты увольне- работы инвалидов. Иное не является осна- ния передумал и отозвал его. щением специальных рабочих мест. Несмотря на это, договор с ним расторгли. Источник: постановление АС Курской области Причина — на его место в порядке перевода от 29.10.2018 по делу № А35-6025/2017 уже пригласили нового сотрудника. Суд вос- становил работника. Выяснилось, что новый сотрудник ушел с прежнего места по соглашению сторон, а не в порядке перевода. Приглашение на работу он получил после собеседования в порядке обычного трудо- устройства в компанию. Значит, работо- датель обязан был оставить на работе преж- него работника. Источник: апелляционное определение Московского городского суда от 12.10.2018 по делу № 33-44170/2018 КУРСКАЯ ОБЛАСТЬ Покупка чайников и микроволновок не является обустройством рабочих мест для инвалидов Комитет по труду и занятости выделил нескольким работодателям из федерального бюджета целевую субсидию на обустройство рабочих мест для незанятых инвалидов. Федеральное казначейство признало это нарушением бюджетного законодательства и вынесло предписание о возврате работо- дателями полученных денег в бюджет. Причина — работодатели потратили сред- ства на приобретение микроволновок, чай- ников, кулеров, дверей и пластиковых окон. 10 tspor.ru

СОБЫТИЯ 90% работниц в декрете желают получить новую профессию (https://clck.ru/Er3Gc) ХАНТЫМАНСИЙСКИЙ АВТОНОМНЫЙ ОКРУГ госэкзамен. Работодатель издал приказ об отзыве из отпуска и потребовал вернуть Средний заработок за учебный деньги за оставшиеся дни. Работник не отпуск не зависит от результатов согласился, и компания пошла в суд. сессии Суд встал на сторону работника. Выплата Работнику, который заочно учился в вузе, среднего заработка за дни учебного отпуска предоставили учебный отпуск и выплатили не зависит от результатов сдачи сессии. ТК 100 тыс. e отпускных. не позволяет сократить такой отпуск и удер- жать отпускные. В период с 15 мая по 25 июня 2017 года работник должен был проходить промежу- Источник: апелляционное определение суда Ханты-Ман- точную учебную аттестацию. Однако 22 мая сийского автономного округа — Югры от 16.10.2018 2017 года его отчислили как не сдавшего по делу № 33-6844/2018 ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 11

ПРОЦЕСС Когда инспектор ГИТ может принять решение об отмене взыскания Работодатель принял решение наказать сотрудника за ошибки, допущенные при заключении договоров с контрагентами. Работник не согласился и обратился с жалобой в ГИТ. После внеплановой проверки инспектор вынес предписание, которым возложил на гендиректора обязанность отменить приказ о применении взыскания. Почему работодатель проиграл спор и как суды трактовали полномочия ГИТ, расскажет Татьяна Николаенко, руководитель практики трудового права компании «Хренов и партнеры». Генеральный директор муниципального и вынес предписание, которым обязал генди- предприятия объявил заместителю ректора отменить приказ о дисциплинарном по финансам Игорю Андрееву выговор взыскании, поскольку законных оснований (данные работника изменены). Основанием для его объявления не было. послужил выявленный факт заключения договора (совершения крупной сделки) Работодатель так не считал и обратился без одобрения собственника предприятия. в суд с иском, в котором просил признать Договор заключен 31 мая, а нарушение предписание незаконным и отменить его. выявлено 21 июля 2016 года по результатам проведения внеплановой проверки финан- Спор рассматривался долго, мнение судей сово-хозяйственной деятельности предприя- разных инстанций менялось в противополож- тия. После этого директор истребовал пись- ные стороны. менные объяснения и спустя пять дней издал приказ об объявлении заместителю В результате дело дошло даже до Верхов- выговора. Игорь не согласился с таким реше- ного суда, который вернул его на новое рас- нием. В его полномочия не входило заклю- смотрение, в результате которого работода- чение договоров и согласование их с соб- телю было отказано в иске в полном объеме. ственником. Чтобы защитить свои права, он обратился с жалобой в ГИТ, что стало осно- ПОЗИЦИЯ ГИТ: РАБОТОДАТЕЛЬ ванием для выездной внеплановой про- ОБЪЯВИЛ ВЗЫСКАНИЕ ЗА НАРУШЕНИЕ верки. НЕСУЩЕСТВУЮЩИХ ОБЯЗАННОСТЕЙ Инспектор изучил должностную инструк- Когда инспектор ГИТ проводил выездную цию работника, локальные акты предприятия внеплановую проверку по факту жалобы Игоря Андреева, обнаружилось, что выговор Игорю объявили за то, что он, как председа- 12 tspor.ru

ПРАКТИКА Предмет спора: признать предписание инспектора ГИТ незаконным и отменить его. Результат: суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований, решение устояло. Реквизиты: решение Новочебоксарского городского суда Чувашской Республики от 21.12.2016 по делу № 2а-3395/16, апелляционное определение СК по административным делам ВС Чувашской Республики от 28.03.2018 № 33а-1355/2018. тель комиссии по закупкам и заместитель ности работника заключать договоры и согла- директора по финансам, совершил крупную совывать их с собственником компании. сделку без одобрения собственника. На этом основании инспектор пришел Чтобы проверить это, инспектор запросил к выводу, что у работодателя не было основа- у работодателя должностную инструкцию ний объявлять работнику выговор. Нельзя заместителя директора по финансам, а также нарушить обязанность, которой у работника положение о комиссии по закупкам. нет. В должностной инструкции среди полно- Также инспектор отметил, что работо- мочий сотрудника числились: датель грубо нарушил сроки привлечения — управление движением финансовых работника к дисциплинарной ответственно- сти. ресурсов предприятия и регулирование финансовых отношений; Спорный договор заключили 31 мая — руководство разработкой финансовых пла- 2016 года — с этой даты работодатель знал нов; о том, что была совершена сделка. При этом — анализ финансово-хозяйственной деятель- приказ о дисциплинарном взыскании работо- ности; датель издал 26 июля 2016 года, то есть с про- — контроль за выполнением бюджета; пуском месячного срока, предусмотренного — организация и проведение конкурсных ч. 3 ст. 193 ТК. и внеконкурсных процедур по закупке про- дукции для нужд предприятия; ПОЗИЦИЯ КОМПАНИИ: ИНСПЕКТОР — выполнение иных поручений руководства. ПРЕВЫСИЛ ПОЛНОМОЧИЯ В положении о комиссии по закупкам круг обязанностей председательствующего был Представитель предприятия настаивал определен следующим образом: на том, что, во-первых, работодатель имел — руководство работой и проведение заседа- основания объявить работнику выговор, ний комиссии; а во-вторых, сроки применения дисциплинар- — определение порядка рассмотрения обсуж- ного взыскания корректны. даемых вопросов; — распределение обязанностей между чле- В ходе внеплановой проверки хозяйствен- нами комиссии; ной деятельности предприятия, которая — привлечение к работе комиссии экспертов; состоялась 21 июля 2016 года, Игорю Андре- — объявление победителей закупок. еву, как заместителю директора по финансам При этом ни в одном из проанализирован- и председателю комиссии по закупкам, было ных инспектором документов не было обязан- поручено предоставить список договоров с ценой свыше 10 процентов уставного фонда. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 13

ПРОЦЕСС Работнику предоставлено право выбора способа защиты нарушенных трудовых прав, в том числе посредством обжа- лования наложенного на него взыскания в ГИТ В результате проверки обнаружили дого- Из объяснений истца: вор, подписанный предприятием 31 мая «В соответствии со ст. 381, 382 ТК, Конвен- 2016 года, который по всем критериям отно- цией МОТ № 81 от 11.07.1947, ратифициро- сился к крупной сделке, однако был заключен ванной Россией 11.04.1998, государствен- без одобрения собственника. ная инспекция выявляет правонарушения, а не разрешает трудовые споры». На этом основании у Игоря были истребо- ваны объяснения для выяснения всех обстоя- На этих основаниях работодатель просил тельств произошедшего. признать предписание инспектора незакон- ным и отменить его. Генеральный директор решил, что в сло- жившейся ситуации виноват его заместитель ПОЗИЦИЯ СУДА: ВЫГОВОР ОБЪЯВЛЕН по финансам. НЕЗАКОННО Он, как председатель комиссии по закуп- Суд первой инстанции не принял доводы кам, контролировал наличие необходимых работодателя и пришел к выводу, что предпи- документов при заключении договоров. сание инспектора ГИТ законно, а значит, иск не подлежит удовлетворению. По поводу отсутствия личной подписи Игоря на договоре представитель предприя- Не согласившись с решением суда первой тия пояснил, что договор был направлен инстанции, работодатель подал апелляцион- в адрес контрагента для согласования и под- ную жалобу. писания. Обратно его направили курьерской службой, после чего секретарь передала его Судебная коллегия по гражданским делам для работы Игорю Андрееву. Это говорит ВС Чувашской Республики решила, что спор о том, что работал с договором именно этот о правомерности привлечения работника сотрудник. к дисциплинарной ответственности и соблю- дении работодателем положений ст. 192–193 Также представитель предприятия настаи- ТК является индивидуальным трудовым спо- вал на том, что инспектор ГИТ превысил пол- ром. номочия, когда обязал генерального дирек- тора отменить приказ о дисциплинарном Следовательно, оспариваемое предписа- взыскании. ние вынесено инспектором ГИТ по вопросам, не относящимся к его компетенции, а потому Спор о правомерности применения дисци- является незаконным. плинарного взыскания к работнику относится к индивидуальному трудовому спору и под- С таким решением категорически не согла- лежит рассмотрению комиссией по трудовым сился работник, который участвовал в деле спорам или судом. Инспектор ГИТ такими полномочиями не обладает. 14 tspor.ru

ПРАКТИКА На заметку: работника нельзя наказать за невыполнение несуществующих обязанностей. В этой связи работодатель должен максималь- но подробно и четко прописать их в трудовом договоре, должностной инструкции и (или) иных локальных нормативных актах. как заинтересованное лицо. Он обратился что Игорь Андреев не совершал дисциплинар- с кассационной жалобой в ВС РФ. ных проступков. Судебная коллегия по административным Этот вывод следовал из того, что в долж- делам ВС РФ установила, что судом апелляци- ностной инструкции заместителя генераль- онной инстанции допущены существенные ного директора по финансам и положении нарушения норм материального права. о комиссии по закупкам не усматривается обязанности работника заключать договоры Судебная коллегия указала, что в силу и согласовывать их с собственником или ст. 352 ТК работнику предоставлено право с уполномоченным на то органом. выбора способа защиты нарушенных трудо- вых прав, в том числе посредством обжалова- Отказывая в административном иске, суд ния наложенного на него дисциплинарного исходил также из того, что приказ о примене- взыскания в ГИТ. нии дисциплинарного взыскания издали уже по истечении месяца со дня обнаружения При выявлении очевидного нарушения проступка, то есть с нарушением установлен- трудового законодательства или иных норма- ного ч. 3 ст. 193 ТК срока. тивных правовых актов, содержащих нормы трудового права, инспектор вправе устранить Нарушение процедуры применения дисци- нарушения, допущенные в отношении работ- плинарных взысканий — серьезная ошибка. ника. В том числе посредством вынесения обязательного для работодателя предписания Работодатель должен был узнать об отсут- об отмене приказа о применении к работнику ствии согласия собственника на заключение дисциплинарного взыскания. договора от 31 мая 2016 года не позднее дня, следующего за днем заключения договора, Не проверив выявленные инспектором поскольку его исполнение влекло для пред- факты нарушения работодателем ст. 192, 193 приятия определенные правовые послед- ТК при наложении на работника дисципли- ствия. нарного взыскания, апелляция сделала преждевременный вывод о незаконности Из решения суда: оспариваемого предписания. «Пропуск срока для привлечения к дис- циплинарной ответственности исключает Таким образом, СК по административным возможность наложения на работника дис- делам ВС РФ установила, что апелляционное циплинарного взыскания». определение нельзя признать законным, оно подлежит отмене, а дело — направлению На этих основаниях суд отказал работо- на новое рассмотрение. дателю в удовлетворении иска и признал предписание инспектора ГИТ законным. Пересмотр дела состоялся в 2018 году. В этот раз суд пришел к заключению о том, ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 15

СТАТИСТИКА Уровень зарплат в городах-миллионерах в первом полугодии 2018 года Количество потребительских наборов, Средняя зарплата в городе, тыс. i которые можно купить на среднюю зарплату в городе Москва , Санкт-Петербург , , Красноярск , , Казань , , , Екатеринбург , Уфа , , , Челябинск , , Омск , , , Нижний Новгород , , Новосибирск , , , Ростов-на-Дону , Самара , , Пермь , Воронеж , , , Волгоград , Источник: ria.ru Рейтинг городов по уровню зарплат Агентство «РИА Рейтинг» составило рейтинг в 81,7 тыс. e можно приобрести 3,58 набора 100 российских городов по уровню зарплат. товаров и услуг. В Салехарде зарплата Специалисты соотнесли в каждом городе выше — 90,54 тыс. e, но купить на нее можно средний заработок за январь — июнь 2018 года 3,55 набора. На третьем и четвертом местах — со стоимостью потребительского набора Сургут и Ханты-Мансийск. Пятерку лидеров из 112 товаров и услуг для одного человека, замыкает Москва со средней зарплатой проживающего в квартире площадью 28 кв. м. в 71,77 тыс. e (2,97 набора). Лидирующие позиции заняли города Среди городов с населением от 300 тыс. из северных, нефтегазовых регионов. в последнюю десятку рейтинга входят Смо- В Южно-Сахалинске на среднюю зарплату ленск, Иваново, Махачкала и Севастополь. 16 tspor.ru

ВАРИАНТЫ Сколько неотработанных отпускных можно удержать при увольнении Суды считают, что при увольнении работодатель может удержать с работника всю сумму неотработанных отпускных, даже если она превышает 20 процентов от окончательного расчета. У работников, которые используют отпуск тельный расчет или должен ограничиться авансом и увольняются, возникает долг 20 процентами. Часть судов поддерживают перед компанией. В такой ситуации работо- работников, ссылаясь на ч. 1 ст. 138 ТК: датель может вернуть деньги, только удер- при каждой выплате зарплаты, в том числе жав сумму неотработанных отпускных из при окончательном расчете, удержать можно окончательного расчета (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК). только 20 процентов. Однако большинство Взыскать через суд неотработанные отпуск- судов на стороне работодателей, считая, что ные нельзя (определение ВС от 25.10.2013 удерживать можно весь окончательный рас- № 69-КГ13-6). чет. Это разовая выплата, а ТК ограничивает размер удержаний только из систематических Неясно, может ли работодатель в счет неот- выплат. работанных отпускных удержать весь оконча- 30% 70% судов на стороне судов поддерживают работников: удержать работодателей: удержать можно не более 20% можно весь окончательный от окончательного расчета расчет Апелляционное определение Ярославского областного суда Апелляционные определения Курганского областного суда от 11.05.2017 по делу № 33-3207/2017; решения Сахалин- от 21.02.2017 по делу № 33-698/2017, суда Ямало-Ненецко- ского областного суда от 24.11.2016 по делу № 72-466/2016, го автономного округа от 16.03.2017 по делу № 33-569/2017, суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры ВС Республики Крым от 29.03.2017 по делу № 33-2022/2017; от 20.02.2018 по делу № 33-1346/2018, Калининского район- ного суда г. Челябинска от 21.03.2018 по делу № 12-185/2018. решение Воронежского областного суда от 12.07.2017 по делу № 21-396/2017; определение Волгоградского област- ного суда от 26.04.2018 № 33-6322/2018. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 12, ДЕКАБРЬ 2018 tspor.ru 17

АЛГОРИТМ ВЕРХОВНЫЙ СУД: ГЛАВНЫЕ РЕШЕНИЯ И ВЫВОДЫ 2018 ГОДА. КАК ПРИМЕНЯТЬ ИХ В РАБОТЕ Подборка ключевых решений ВС по трудовым спорам в 2018 году. Учимся на чужих ошибках и внедряем выводы суда в работу. 18 tspor.ru

СПЕЦИФИКА 1 Что указывать в при- 2 Как взыскать ущерб 3 Что доказывает тру- казе об увольнении с бывшего работника довые отношения Елена Питиримова, В 2018 году ВС рассмотрел интересные дела об увольне- юрист международной нии, применении взысканий, установлении трудовых юридической фирмы отношений, материальной ответственности, подсудно- Baker McKenzie сти споров. Кроме того, ВС издал новое постановление Пле- нума. Несмотря на то что оно посвящено работодателям-физ- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 лицам и микропредприятиям, нижестоящие суды стали применять выводы из постановления по отношению ко всем работодателям. В статье расскажем о ключевых спорах, рас- смотренных ВС, и о том, как учитывать выводы ВС в работе. БОЛЕЗНЬ МОЖЕТ БЫТЬ УВАЖИТЕЛЬНОЙ ПРИЧИНОЙ ОТСУТСТВИЯ И БЕЗ БОЛЬНИЧНОГО Источник: определение ВС от 22.01.2018 № 80-КГ17-11 Обстоятельства дела. Работодатель уволил сотрудника за отсутствие на работе с 23.00 16 июля до 07.27 17 июля. Он обжаловал увольнение, полагая, что отсутствовал по уважи- тельной причине. 16 июля во время смены он почувствовал резкое ухудшение здоровья, сообщил об этом руководителю, попросил коллегу заменить его и покинул работу. 17 июля в 07.27 работнику вызвали скорую, и с 17 по 25 июля он был в стационаре, что подтверждается выпиской из эпикриза и боль- ничным, оформленным на этот же период. Суды признали увольнение законным. За медпомощью работник обратился лишь 17 июля в 07.27, отсутствие до этого момента является неуважительным. Позиция ВС. ВС не согласился. Поскольку закон не опреде- ляет перечень уважительных причин отсутствия, обоснован- ность решения работодателя о признании причины отсутствия неуважительной проверяют суды. При этом к уважительным причинам относится и болезнь, из-за которой сотрудник был лишен возможности трудиться. Больничный подтверждает факт наступления нетрудоспособности, а не временной про- tspor.ru 19

АЛГОРИТМ На заметку: ВС еще раз под- межуток (час и минута), с которого она наступает. Правовое твердил, что в трудовом дого- значение при оценке уважительности причины отсутствия воре нельзя ограничивать имеет факт наступления заболевания, которое препятствовало право работника выбирать суд работе, а не момент обращения за больничным. Работник чув- для разрешения трудовых спо- ствовал себя плохо до обращения к врачу, о чем уведомил ров. Работники подают иски руководителя. При таких обстоятельствах вывод о законности по своему выбору: по месту увольнения неправомерен. ВС направил дело на новое рассмо- жительства, нахождения трение. работодателя или исполне- ния обязанностей по трудо- Как применять вывод ВС. Тщательно исследуйте при- вому договору, а по спорам, чины отсутствия сотрудников на работе. Если известно, связанным с причинением что работник серьезно болеет, лучше не увольнять его за про- вреда, — также по месту при- пуск нескольких часов или дня без оформления больничного. чинения вреда (определение ВС При этом вряд ли такой подход ВС позволит работникам без- от 14.05.2018 № 81-КГ18-4). наказанно прогуливать, не получая больничных. Злоупотре- бление правом недопустимо. ПРИ ВЗЫСКАНИИ УЩЕРБА С БЫВШЕГО РАБОТНИКА У НЕГО НУЖНО ЗАТРЕБОВАТЬ ОБЪЯСНЕНИЯ ПО ФАКТУ НЕДОСТАЧИ Источник: определение ВС от 07.05.2018 № 66-КГ18-6 Обстоятельства дела. В ходе проверки хозяйственной дея- тельности в компании выявили недостачу материальных цен- ностей. Работница, ответственная за сохранность этих ценно- стей, уволилась из компании. Работодатель обратился в суд с требованием о взыскании суммы недостачи с бывшей работ- ницы. Суды первой и апелляционной инстанций требование удовлетворили. Непредставление доказательств истребования у работницы объяснений по факту недостачи не дает основа- ний для отказа в удовлетворении иска. Позиция ВС. ВС обратил внимание на существенные нару- шения в процедуре привлечения бывшей работницы к мате- риальной ответственности: ее не ознакомили с результатами проверки и не запросили письменные объяснения относи- тельно выявленной недостачи. ВС подчеркнул, что объяснения нужно затребовать, несмо- тря на то что трудовые отношения прекращены. Кроме того, все имеющиеся в деле документы представ- лены в незаверенных копиях и суды не проверили соблюде- ние порядка проведения инвентаризации. ВС направил дело на новое рассмотрение. Как применять вывод ВС. Прежде чем подать иск о взы- скании ущерба с бывшего работника, затребуйте у него объяс- нения. В случае отказа или уклонения работника от дачи объ- яснений составьте акт. 20 tspor.ru

СПЕЦИФИКА К слову сказать: при уста- РАБОТНИК МОЖЕТ ПЕРЕДУМАТЬ И ДО ИСТЕЧЕНИЯ новлении трудовых отноше- ПЕРИОДА ПРЕДУПРЕЖДЕНИЯ ОТКАЗАТЬСЯ ний, когда документального ОТ РАБОТЫ В НОВЫХ УСЛОВИЯХ подтверждения размера зар- платы нет (например, деньги Источник: определение ВС от 15.10.2018 № 5-КГ18-187 выдавались в конверте), суды могут определить его исходя Обстоятельства дела. Работника уведомили об изменении из обычного вознаграждения условий договора (места работы) за два месяца до введения работника аналогичной квали- изменений. Работник согласился с изменениями и подписал фикации в данной местности, допсоглашение к трудовому договору. До истечения срока уве- а при невозможности этого — домления работник направил работодателю заявление с отка- исходя из размера минималь- зом от работы в новых условиях. В день вступления в силу ной зарплаты в субъекте РФ допсоглашения работник не вышел на работу по новому (п. 23 постановления Пленума адресу, что работодатель счел прогулом. Суды поддержали ВС от 29.05.2018 № 15). работодателя и указали, что достигнутая сторонами догово- ренность об изменении трудового договора может быть изме- нена исключительно по соглашению сторон. Позиция ВС. ВС не согласился: вывод о том, что работник не вправе отказаться от перевода на новое место работы, поскольку ст. 74 ТК ему такого права не дает, ошибочен и нарушает принцип запрещения принудительного труда и дискриминации в сфере труда. Лишение работника возмож- ности отказаться от работы в новых условиях в пределах срока, предоставленного ему для этого законом, — ограниче- ние прав работника. ВС отправил дело на новое рассмотрение: суды не выяснили, рассмотрел ли работодатель заявление работника, какое значение имели визы руководителей депар- таментов на заявлении, издавался ли приказ о переводе. Как применять вывод ВС. Не игнорируйте заявление работника об отзыве согласия до истечения периода преду- преждения. Если работник передумал, действуйте по прави- лам ст. 74 ТК: предложите другую работу, при отказе от нее или ее отсутствии увольняйте по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК. ОТ ДОГОВОРА УСЛУГ ТРУДОВОЙ ДОГОВОР ОТЛИЧАЕТСЯ ПРЕДМЕТОМ ДОГОВОРА, ПОЛОЖЕНИЕМ РАБОТНИКА И РАСПРЕДЕЛЕНИЕМ РИСКОВ Источник: определение ВС от 05.02.2018 №34-КГ17-10 Обстоятельства дела. Истец обратился в суд с требованием к компании о признании гражданско-правовых отношений трудовыми. Суды первой и апелляционной инстанций факта трудовых отношений не установили. Обосновали это тем, что истец не ознакомлен с ПВТР, им не подчинялся, трудился в иное время (с 20.00 до 8.00), чем уста- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 21

АЛГОРИТМ На заметку: в течение двух новлено ПВТР (с 9.00 до 18.00), табель рабочего времени в отно- месяцев предупреждения шении истца не велся, трудовой договор с ним не заключался, об изменении условий труда с заявлением о заключении трудового договора к работодателю работник может менять свое он не обращался, приказы о приеме на работу и увольнении решение: сначала дать согла- не издавались, записи в трудовую книжку не вносились. сие на перевод, а позже ото- звать его (определение ВС Позиция ВС. ВС с таким подходом не согласился и указал, от 15.10.2018 № 5-КГ18-187). что суды должны не только исходить из наличия или отсут- ствия формализованных актов, но и устанавливать, име- лись ли признаки трудовых отношений и трудового договора. ВС подчеркнул, что от договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается: — предметом договора, в соответствии с которым работник выполняет не конкретную разовую работу, а определенную трудовую функцию. При этом важен сам процесс исполне- ния трудовой функции, а не оказанная услуга; — положением работника: по договору оказания услуг испол- нитель — самостоятельный хозяйствующий субъект, в то время как по трудовому договору работник включается в состав персонала работодателя, работает под его контро- лем и руководством, подчиняется режиму труда; — распределением рисков: исполнитель по договору услуг работает на свой риск, а работник по трудовому договору риска, связанного с осуществлением труда, не несет. В рассматриваемом деле ВС усмотрел следующие признаки трудовых отношений: подчинение ПВТР и режиму рабочего времени, выполнение работы по конкретной должности КСТАТИ ВС указал на новые основания для восстановления срока на обращение в суд Своевременная подача работ- в ГИТ, прокуратуру или не в тот Кроме того, своевременное ником иска не в тот суд, суд не приостанавливает тече- обращение работника с жало- а в некоторых случаях и жало- ние срока на обращение в суд. бой в прокуратуру или ГИТ — ба в прокуратуру или ГИТ — ВС указал на неправильность уважительная причина пропуска основания для восстановле- такой практики: если работник срока, если эти органы пред- ния срока (п. 16 постановле- обратился в нужный суд неза- писали работодателю устра- ния Пленума ВС от 29.05.2018 медлительно после возвра- нить нарушения трудовых прав № 15, определение ВС та документов судом, в который работника. В этой ситуации от 08.10.2018 № 53-КГ18-12). в нарушение правил подсудно- у работника возникли право- сти был подан первоначальный мерные ожидания, что его пра- Ранее суды традиционно счи- иск, то срок не считается пропу- ва будут восстановлены во вне- тали, что обращение работника щенным. судебном порядке. 22 tspor.ru

СПЕЦИФИКА К слову сказать: если работо- и профессии, гарантированная оплата труда в определенной датель допустил очевидные сумме, которая выплачивается ежемесячно, вне зависимости нарушения при применении от объема выполненной работы. Кроме того, договор оказания дисциплинарного взыска- услуг неоднократно продлевался и перезаключался. ния, ГИТ вправе потребовать отменить его (определение ВС Как применять вывод ВС. Заключайте трудовой, а не граж- от 26.12.2017 №31-КГ17-5). данско-правовой договор, если требуется человек, который будет лично выполнять работу постоянного характера под кон- тролем работодателя: под руководством его представителей, в указанное им время, с его материалами и оборудованием. РАБОТНИК МОЖЕТ ДОКАЗАТЬ ФАКТ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ ПРОПУСКОМ И ЭЛЕКТРОННОЙ ПЕРЕПИСКОЙ Источник: постановление Пленума ВС от 29.05.2018 № 15 В 2018 году Пленум ВС издал постановление, которое посвя- щено работодателям-физлицам и микропредприятиям. На практике суды стали применять выводы из постановления по отношению ко всем работодателям. Среди выводов поста- новления отметим те, которые касаются установления факти- ческих трудовых отношений. ВС указал, что доказательствами возникновения трудовых отношений могут быть свидетельские показания, аудио- и видеозаписи, письменные доказательства, например: — оформленный пропуск на территорию работодателя; — переписка сторон спора, в том числе по электронной почте; — документы кадровой деятельности; — журнал регистрации прихода-ухода работников на работу; — сведения о перечислении денег на карту работника; — документы хозяйственной деятельности работодателя: товарные накладные, путевые листы; — документы по охране труда; — другие доказательства. Нижестоящие суды стали ссылаться на позицию ВС в спо- рах со всеми работодателями. Суды не рассматривают статус работодателя, а просто пользуются критериями, которые пред- лагает ВС (апелляционные определения Алтайского краевого суда от 11.09.2018 по делу № 33-8340/2017, Московского город- ского суда от 24.07.2018 № 33-23154/2018). Как применять вывод ВС. При заключении гражданско- правового договора ориентируйтесь на данный перечень дока- зательств: не включайте сведения об исполнителях в кадровые документы, не употребляйте в электронной переписке слов «зарплата» или «выходные», не просите исполнителей распи- сываться в журналах прихода-ухода работников и т.д. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 23

ЛИЧНОЕ ДЕЛО Медицинские противопоказания к работе Как отстранить и перевести сотрудника 1 На какой срок 2 Нужно ли оплачи- 3 Когда допустить и на основании чего вать время отстране- сотрудника к работе отстранять сотрудника ния от работы Георгий Мжаванадзе, Сергей Куликов работает в ООО «ABCD» менедже- юрист международной ром по продажам четыре года. Согласно трудовому юридической фирмы договору работа Сергея — разъездная, с ненорми- Baker McKenzie рованным рабочим днем. Большую часть времени он работает вне офиса, ежедневно проводя 24 tspor.ru по несколько встреч с клиентами. 26 сентября 2018 года Сергей получил медицинское заклю- чение, в котором врачи указали, что в связи с имеющимся общим заболеванием Сергею в течение трех месяцев противо- показаны командировки и разъездная работа. 27 сентября Сергей принес медицинское заключение дирек- тору и сказал, что в течение трех месяцев ему противопока- зана его нынешняя работа. Директор передал заключение юристам. Юристы пришли к выводу, что в ближайшее время Сергей действительно не сможет выполнять работу менеджера по продажам и поэтому в порядке ст. 76 ТК должен быть отстранен от работы. В то же время, как объяснили юристы директору, в порядке ч. 1 ст. 73 ТК Сергею надо предложить временный перевод на другую работу, соответствующую его квалификации и не противопоказанную по состоянию здоро- вья. Если Сергей согласится — оформить перевод, если нет — отстранить от работы уже на весь указанный в медицинском заключении срок. Если этого не сделать, директора могут оштрафовать по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП на 15–25 тыс. e, а компа- нию — на 100–130 тыс. e.

СПЕЦИФИКА В тот же день директор издал приказ об отстранении Сергея от работы. Образец №1 Общество с ограниченной ответственностью «ABCD» (ООО «ABCD») 27.09.2018 № 27/09-1 Москва ПРИКАЗ Об отстранении от работы 1 Период отстра- На основании медицинского заключения от 26.09.2018 нения не включа- № 1111.77/2018 и в соответствии со статьями 73 и 76 Трудового ется в стаж кодекса РФ для отпуска (ч. 2 ст. 121 ТК). ПРИКАЗЫВАЮ: 2 Работодатель 1 Отстранить менеджера по продажам Куликова Сергея Евгеньевича обязан отстранить от работы по текущей должности с 27.09.2018 до момента оформ- работника, который ления перевода на другую должность или отказа от перевода. нуждается в пере- воде на срок Предложить Куликову С. Е. перевод на вакантные должности до четырех меся- в соответствии с ч. 1 ст. 73 Трудового кодекса РФ (при наличии цев, но отказыва- таковых) на срок по 26.12.2018 включительно. ется от него, на весь указанный Предложить Куликову С. Е. сообщить о своем согласии или несогла- в медицинском сии на перевод не позднее 01.10.2018. заключении срок. Так же надо посту- 2 В случае несогласия Куликова С. Е. на перевод или в случае непред- пить, если подхо- ставления ответа не позднее 01.10.2018 отстранить Куликова С. Е. дящей работы нет от работы с сохранением места работы (должности) по 26.12.2018 (ч. 2 ст. 73 ТК). включительно. Об отстранении Куликова С. Е. сообщить главному бухгалтеру Ивановой Л. В. не позднее 02.10.2018. 3 В период отстранения 3 В период отстранения от работы заработную плату Куликову С. Е. от работы зарплата не начислять. Ответственный — главный бухгалтер Иванова Л. В. работнику не начисляется, Возложить контроль за исполнением настоящего приказа на руко- если иное водителя отдела кадров Ветрову О. Г. не предусмотрено законом, соглаше- Генеральный директор Муромцев А. Г. Муромцев ниями, коллектив- ным или трудовым С приказом ознакомлены: договором (ст. 73 ТК). начальник отдела кадров главный бухгалтер Ветрова О. Г. Ветрова 27.09.2018 Иванова Л. В. Иванова 27.09.2018 ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 25

ЛИЧНОЕ ДЕЛО Сергею вручили уведомление об отстранении и о возможности перевода на другую должность. В компании была лишь одна подходящая Сергею вакан- сия. Работа по должности ассистента контрактного отдела не требовала разъ- ездов и командировок. Образец №2 Куликову Сергею Евгеньевичу, менеджеру по продажам ООО «ABCD» 27.09.2018, исх. №27 УВЕДОМЛЕНИЕ 1 Предложите Уважаемый Сергей Евгеньевич! работнику все вакансии, которые Настоящим уведомляем Вас о том, что в соответствии с приказом подходят ему от 27.09.2018 №27/09-1 «Об отстранении от работы» и с учетом меди- с учетом противо- цинского заключения от 26.09.2018 №1111.77/2018 принято решение показаний, указан- о Вашем отстранении от работы с 27.09.2018 до момента оформления ных в медицинском перевода на другую должность или Вашего отказа от перевода. заключении. 1 В соответствии со ст. 73 Трудового кодекса РФ Вам предлагается пере- 2 Запись об отстранении вод на должность ассистента контрактного отдела с окладом 30 000 от работы в трудо- (тридцать тысяч) рублей на срок по 26.12.2018 включительно (проект вую книжку не вно- дополнительного соглашения о переводе и должностная инструкция сится. прилагаются). Иных вакантных должностей в ООО «ABCD» нет. 3 В табеле учета Работа по должности ассистента контрактного отдела является ниже- рабочего времени оплачиваемой по сравнению с работой по должности менеджера по про- время отстранения дажам, поэтому в соответствии со ст. 182 Трудового кодекса РФ в тече- отмечается кодом ние одного месяца со дня перевода за Вами будет сохраняться средний «НБ» или «35». заработок по прежней работе — 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей. Просим Вас сообщить о своем согласии или несогласии на перевод не позднее 01.10.2018. 2 В случае Вашего несогласия на перевод или в случае непредоставления ответа не позднее 01.10.2018 Вы будете отстранены от работы с сохране- нием места работы (должности) по 26.12.2018 включительно. 3 Обращаем Ваше внимание на то, что в период отстранения от работы заработная плата не начисляется. Приложение: 1) проект дополнительного соглашения к трудовому договору; 2) должностная инструкция ассистента контрактного отдела. Генеральный директор Муромцев А. Г. Муромцев Куликов С. Е. Куликов 27.09.2018 Уведомление получил менеджер по продажам 26 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Образец №3 Приложение № 1 к уведомлению от 27.09.2018, исх. № 27 Проект дополнительного соглашения к трудовому договору 1 На основании допсоглашения 1 ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ № 1 издайте приказ к трудовому договору от 21.05.2015 № 21-тд о переводе на дру- гую работу и вне- г. Москва сите запись о пере- воде в раздел III (дата) личной карточки. Ознакомьте работ- Общество с ограниченной ответственностью «АВСD», именуемое в дальней- ника с приказом. шем «Работодатель», в лице генерального директора Муромцева Анатолия Геннадьевича, действующего на основании устава, с одной стороны и Кули- 2 Если перево- ков Сергей Евгеньевич, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой сто- дите работника роны заключили настоящее дополнительное соглашение к трудовому дого- в связи с медицин- скими противопо- вору от 21.05.2015 № 21-тд (далее — «Дополнительное соглашение» казаниями, платите и «Трудовой договор») и договорились о нижеследующем. ему зарплату не ниже среднего 1. Перевести Работника на должность ассистента контрактного отдела заработка по преж- ней должности на срок с по 26.12.2018 включительно. По окончании срока в течение месяца со дня перевода, перевода Работнику будет предоставлена прежняя работа по должности а если речь идет о беременной жен- менеджера по продажам. щине — до оконча- ния срока пере- 2. Должностные обязанности Работника определяются должностной вода. Если перевод инструкцией ассистента контрактного отдела, с которой Работник ознаком- вызван трудовым лен под роспись до подписания Дополнительного соглашения. увечьем или проф- заболеванием — 2 3. Установить Работнику оклад 30 000 (тридцать тысяч) рублей. В течение до момента уста- новления одного месяца со дня перевода за Работником сохраняется средний зарабо- инвалидности ток по прежней должности менеджера по продажам — 50 000 (пятьдесят или выздоровле- тысяч) рублей. ния (ст. 182, 254 ТК). 4. На время перевода не применять условия Трудового договора о ненорми- рованном рабочем дне и разъездном характере работы Работника. 5. Остальные условия Трудового договора сохраняют свое действие. 6. Настоящее Дополнительное соглашение является неотъемлемой частью Трудового договора и вступает в силу с . 7. Настоящее Дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу. Один экземпляр хранится у Работодателя, другой — у Работника. 8. Реквизиты и подписи сторон Работодатель: общество с ограни- Работник: Куликов С.Е. ченной ответственностью «ABCD» Адрес: г. Москва, ул. Кушкина, д. 23 (ООО «ABCD») паспорт 6760 № 854333, выдан отде- Адрес: 125660, г. Москва, ул. Пуш- лом УФМС России по району Ясенево кина, д. 4 01.04.2006 ИНН 7953899999 КПП 7711329999 Р/с: 395301259468336971 в ОАО «Банк» г. Москва К/с: 301566753659530158 БИК: 033387233 Генеральный директор (подпись) / / Муромцев А.Г. (расшифровка) (подпись) (дата) (дата) ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 27

ЛИЧНОЕ ДЕЛО 1 октября Сергей отказался от вакансии, и его отстранили от работы на весь указанный в медзаключении срок. В декабре состояние здоровья Сергея улуч- шилось. Он получил новое медзаключение, согласно которому с 5 декабря мог выполнять трудовые обязанности. Сергей принес заключение на работу. Директор издал приказ о допуске Сергея к работе. Образец №4 04.12.2018 Общество с ограниченной ответственностью «ABCD» (ООО «ABCD») 1 Такой же при- каз издают, если № 4/12-1 Москва работника допу- скают к работе 1 ПРИКАЗ после окончания О допуске к работе срока отстранения, установленного На основании медицинского заключения от 04.12.2018 № 1237.77/2018 в медицинском заключении. ПРИКАЗЫВАЮ: Начиная с 05.12.2018 досрочно прекратить период отстранения от работы менеджера по продажам Куликова Сергея Евгеньевича. С 05.12.2018 допу- стить Куликова С. Е. к работе по должности менеджера по продажам. С 05.12.2018 начислять Куликову С. Е. заработную плату в соответствии со штатным расписанием по должности менеджера по продажам. Ответ- ственный — главный бухгалтер Иванова Л. В. Возложить контроль за исполнением настоящего приказа на руководителя отдела кадров Ветрову О. Г. Генеральный директор Муромцев А. Г. Муромцев С приказом ознакомлены: Ветрова О. Г. Ветрова 04.12 . 2 018 Иванова Л. В. Иванова 04.12 . 2 018 начальник отдела кадров Куликов С. Е. Куликов 04.12 . 2 018 главный бухгалтер менеджер по продажам Кадровик внесла запись об отстранении в личную карточку Сергея. Образец №5 1 X. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ СВЕДЕНИЯ 1 Закон не тре- В период с 27.09.2018 по 04.12.2018 (включительно) отстранен от работы бует вносить в лич- с сохранением места работы (должности). Основание: приказ от 27.09.2018 ную карточку № 27/09-1 «Об отстранении от работы», медицинские заключения запись об отстране- от 26.09.2018 № 1111.77/2018 и от 04.12.2018 № 1237.77/2018, нии. Для целей приказ от 04.12.2018 № 4/12-1 «О допуске к работе». внутреннего учета это можно сделать в разделе X. 28 tspor.ru

СПЕЦИФИКА КОММЕНТАРИЙ АВТОРА Работника увольняют, если он отказывается от необходимого ему более чем на четыре месяца перевода При этом выплачивают выходное пособие в размере двухнедельного заработка. Если в соответствии с медицинским заключением сотрудник нуждается в переводе на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при отказе от него либо отсутствии у работодателя соответствующей работы сотрудника увольняют по п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК. Руководителей организаций, директоров филиалов, их заместителей, а также главбухов можно уволить при отсутствии работы или отказе от перевода независимо от того, на какой срок он необходим (ст. 73 ТК). При увольнении работнику надо выпла- тить двухнедельное выходное пособие (абз. 2 ч. 3 ст. 178 ТК). При прекращении трудового договора особо важно проверить, действительно ли мед- заключение предполагает, что работник не может выполнять текущую работу. Кро- ме того, необходимо, чтобы все стадии процесса (от предложения вакансии до уволь- нения) были задокументированы. Все уведомления должны вручаться работнику под роспись, а отказ от подписания документов — фиксироваться актами. В одном из наших недавних дел работнице клиента была выдана индивидуальная про- грамма реабилитации или абилитации (далее — ИПРА), согласно которой она могла выполнять работу с незначительным физическим и умеренным нервно-психическим напряжением в комфортных микроклиматических условиях, в дневную смену не более восьми часов, без разъездов и командировок. ИПРА была выдана сроком на один год. Поскольку должность работницы предусматривала постоянные разъезды, а подходя- щих вакансий у клиента не было, ее уволили. Она обжаловала увольнение. По мнению работницы, ИПРА носила рекомендательный характер и потому не исключала продолже- ния работы по занимаемой должности. Кроме того, по словам работницы, она заявляла работодателю, что не согласна с ИПРА и хочет продолжать работу. В суде мы заявили, что работа истицы не являлась офисной и требовала постоянных разъездов, а потому продолжение работы невозможно. Кроме того, при получении ИПРА работница была с ней согласна и подписала ее. После получения ИПРА работница ее также не оспаривала. В таких обстоятельствах ИПРА обязательна для работодателя, а за ее несоблюдение предусмотрена ответственность по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП. Мы так- же привели позицию КС, согласно которой увольнение по п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК «предусмо- трено в целях недопущения выполнения работником работы, противопоказанной ему по состоянию здоровья, направлено на охрану здоровья работника, а потому не может рассматриваться как нарушающее права работника» (определение от 14.07.2011 № 887-О-О). И суд первой инстанции, и Московский городской суд поддержали позицию работо- дателя, а требования работницы оставили без удовлетворения. Суды отметили, что ИПРА носила для работодателя обязательный характер, оспорена работницей не была. Закон не дает работодателю право допускать работника к работе при наличии медицинских противопоказаний (апелляционное определение Московского городского суда от 26.06.2018 по делу №33-27400/2018). ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 29

ЗАРПЛАТА Оплата труда в холдинге Цикл статей о трудовых спорах в объединениях юрлиц 1 Можно ли работни- 2 Как суды смотрят 3 Нужно ли в локаль- кам на аналогичных на единый доку- ных актах обосновы- должностях установить мент по оплате труда вать различия в системе разные оклады топ-менеджеров разных оплаты труда в объеди- структур холдинга нениях юрлиц Сергей Саурин, Выстроить систему оплаты труда в группе компа- к. ю. н., партнер ний сложно: каждое юрлицо выполняет отдель- специализированной ные задачи и реализует разные проекты. юридической фирмы В результате работодатели сталкиваются с исками MSS Legal сотрудников или претензиями инспекторов ГИТ, которые требуют обосновать, почему условия и порядок 30 tspor.ru оплаты труда в одной группе компаний принципиально отли- чаются. Читайте в статье, как безопасно выстроить систему оплаты труда и денежной мотивации в холдингах. ДИФФЕРЕНЦИАЦИЯ ЗАРПЛАТ Законно ли устанавливать различный уровень оплаты труда для работников холдинговых структур, которые выполняют одну и ту же трудовую функцию? Да. Подобная схема возможна при условии разведения соот- ветствующих категорий работников по разным юридическим лицам. Потребность в дифференциации зарплат часто обусловлена экономическими соображениями. Наглядный пример — при- влечение персонала на основании срочных трудовых догово- ров в связи с заведомо временным расширением производ- ства. В таком случае работу, которую выполняет «временный» персонал, параллельно осуществляют и работники, с кото-

СПЕЦИФИКА На заметку: зарплата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выпол- няемой работы, количества и качества затра- ченного труда (ст. 132 ТК). рыми заключен договор на неопределенный из видов дискриминации в оплате за рав- срок. При этом для работодателя ценность ный труд, который нарушает конститу- труда постоянных работников субъективно ционные права истцов» (определение ВС выше, так как определяется задачами удер- от 14.10.2005 № 5-В05-120). жать «проверенного» работника, поддержать его лояльность компании и т. п. В отношении Вместе с тем, поскольку юрлица, входящие временных работников таких задач обычно в состав холдинга, являются самостоятель- не стоит. ными работодателями, подобная дифферен- циация оплаты труда работников возможна. Напротив, в случае, если компания прини- мает управленческое решение о реструктури- Суды считают, что работодатель вправе зации трудовых отношений и хочет перевести самостоятельно устанавливать различные некоторые группы работников на срочные системы оплаты труда работников (определе- трудовые договоры, возникает запрос на уста- ние Московского городского суда от 02.10.2017 новление для «срочников» более высокой № 4Г-10782/2017, апелляционное определе- оплаты труда в качестве компенсации за отказ ние Санкт-Петербургского городского суда от ряда гарантий, обусловленных бессрочным от 16.01.2018 по делу № 2-1556/2017). договором. Есть ли судебная практика не в пользу При принятии такого решения работо- работодателей, которые практикуют датель может столкнуться с проблемой опре- дифференциацию оплаты труда в хол- деления ценности труда (ст. 3, 22, 132 ТК). дингах? Ценность труда определяется тем, какую Решения, где суд усматривал бы нарушение работу выполняют работники. Существующее принципа равной оплаты за труд равной цен- правовое регулирование не предоставляет ности при сравнении работников двух юриди- работодателю возможности дифференциро- ческих лиц, пусть и входящих в один холдинг, вать оплату труда работников из соображений отсутствуют. экономической целесообразности. Отметим, что на сегодняшний день сложи- Из судебного решения: лась судебная практика, которая поддержи- «Выплата истцам зарплаты за равный труд вает компании, дифференцирующие оплату в меньшем размере, чем другим работ- труда в разных филиалах одной компании. никам, выполняющим ту же работу, толь- ко потому, что они не подписали индиви- Судебная практика дуальные трудовые договоры (контракты) Кассир филиала банка в Воркуте обрати- с ограниченным сроком действия, — один лась в суд с иском о взыскании недоначис- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 31

ЗАРПЛАТА К сведению: система оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов, доплат и надбавок компенсационного и стимулирующего характера, устанавливается у каждого работо- дателя коллективным договором, соглашением, локальными актами (ст. 135 ТК). ленной зарплаты и установлении месяч- — это объединение аффилированных юрлиц; ного оклада по аналогичной должности — сам по себе холдинг юрлицом не является; в московском филиале. Банк имеет фили- — унифицированное управление холдингом алы в Москве и в Санкт-Петербурге. Кас- сиру стало известно о том, что работни- осуществляет головная компания; ки московского филиала в аналогичной — входящие в холдинг юрлица формально должности получают оклад, который в несколько раз превышает оклад, уста- самостоятельны. новленный истице. Работодатель возра- Обратите внимание. Учитывая, что струк- жал. В московском офисе кассиры обра- турные подразделения холдинга — самостоя- батывают купюры из 46 терминалов, тельные юрлица, в них возможна не только в Воркуте терминалов нет. Инкассация дифференциация в системе оплаты труда, но производится только у девяти клиентов. и установление различных сроков выплаты На обслуживании в Воркуте два банко- зарплаты. мата, при этом в Москве 13 банкоматов. Существенно отличается и число постоян- НАДРАБОТОДАТЕЛЬСКИЕ ных клиентов банка в Москве и Воркуте. ДОКУМЕНТЫ ОБ ОПЛАТЕ ТРУДА Суд пришел к выводу, что труд в должно- сти кассира в московском и воркутинском В группах компаний нередко разрабаты- филиалах при наличии идентичных тру- ваются «надработодательские» докумен- довых функций нельзя признать равно- ты, устанавливающие единые принци- значным (решение Воркутинского город- пы оплаты труда руководящего состава. ского суда Республики Коми от 02.11.2011 Насколько это законно? по делу № 2-2328/2011). Такие «надработодательские» документы и наличие холдинговых связей учитываются Безусловно, правовой статус компаний в современной практике арбитражных судов. с филиальной сетью отличается от правового статуса холдингов. Но принцип введения раз- Так, с 2015 по 2017 год московскими арби- личий в оплате труда у них иногда схож. тражными судами рассматривалось дело о взыскании акционерным обществом убыт- При спорах с работником по поводу раз- ков с генерального директора. ницы в окладах нелишним будет объяснить отличительные особенности холдинговых Генеральный директор в конце 2012 года структур, которые влияют на установление заключил трудовой договор с топ-менеджером, условий оплаты труда: в дополнительном соглашении к которому в числе прочего была закреплена обязанность работодателя по выплате сотруднику возна- граждения по итогам года в размере 6 млн e. 32 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Структуры холдин- га — самостоятельные юрли- ца, поэтому в них возмож- на не только дифференциация в системе оплаты труда, но и установление различных сро- ков выплаты зарплаты Акционерное общество заявило, что ген- на новое рассмотрение (решение от 03.06.2016 директор не вправе устанавливать такое воз- по делу № А40-141897/14-136-1181). награждение лицу, проработавшему в органи- зации всего месяц, и ссылалось на Положение Спор с работником компания проиграла, «Об оплате труда и материальном стимулиро- но лишь потому, что занимаемая топ- вании руководящего состава предприятий менеджером должность не подпадала холдинга» (далее — Положение), принятое под действие Положения. в рамках всего холдинга и не являющееся локальным нормативным актом ни одного Также судом было выяснено, что Положе- из юридических лиц холдинга. ние не содержит правил определения размера вознаграждения по итогам года лицам, с кото- Суды первой и апелляционной инстанций рыми прекращены трудовые отношения не приняли во внимание указанное Положе- до окончания отчетного года. ние. Этот показательный пример доказывает, Из решения суда: что система оплаты труда в холдингах может «…сумма вознаграждения по итогам года строиться и по принципу дифференциации, была выплачена топ-менеджеру в пол- и по принципу унификации. ном соответствии с условиями трудово- го договора. Общество не представило При этом важно детально проработать доказательств существования локальных положения локальных актов, регулирующих актов, устанавливавших процедуры выпла- порядок выплаты зарплаты, и определить ты выходных пособий при расторжении круг работников, на которых они распростра- трудового договора по соглашению сто- няются. рон до истечения отчетного года. Устав истца и его внутренние локальные акты не содержат ограничений по дополнитель- ным выплатам компенсаций работникам» (постановление АС Московского округа от 02.02.2016 по делу № А40-141897/14). Однако АС Московского округа посчитал, что Положение, принятое в рамках всего хол- динга, также имеет доказательственное значе- ние при рассмотрении спора, и направил дело ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 33

ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ Профзаболевания 4 ошибки, за которые компании платят здоровьем работников 1 Когда заболевание 2 Как правильно 3 Что такое солидар- не признают профес- отстранить работни- ная ответственность сиональным ка от работы за вред здоровью Мария Бубнова, Работа во вредных условиях часто приводит к воз- директор никновению у работников профзаболеваний вплоть ООО «Юридическое до инвалидности. Это повод для обращения в суд Агентство Нова Лекс» с требованием взыскать компенсацию причинен- ного вреда. Закон не щадит работодателя и устанав- 34 tspor.ru ливает презумпцию его вины за вред здоровью работника. Разбираем четыре частые ошибки, которые допускают компа- нии при организации условий труда персонала, приводящие к профзаболеваниям. НЕ ПРОВОДИТСЯ СПЕЦОЦЕНКА И НЕ ПРИНИМАЮТСЯ МЕРЫ ПО УЛУЧШЕНИЮ УСЛОВИЙ ТРУДА Спецоценка позволяет определить наличие вредных и опас- ных производственных факторов, которые влияют на здоровье работников при выполнении ими работы. По ее результатам каждому рабочему месту присваивается свой класс условий труда. Если работа вредная, работнику положены гарантии: — сокращения продолжительности рабочего времени (ст. 92, 94 ТК); — дополнительного оплачиваемого отпуска (ч. 1 ст. 117 ТК); — доплат к зарплате (ч. 2 ст. 147 ТК); — лечебно-профилактического питания, молока (ст. 222 ТК); — выдачи СИЗ (ст. 221 ТК). От условий труда зависит риск развития профзаболеваний, обязанность работодателя предпринять меры для уменьше-

СПЕЦИФИКА На заметку: профзаболевание — хроническое или острое заболевание из-за воздействия вред- ных факторов на рабочем месте. Итог — вре- менная или стойкая утрата трудоспособности (абз. 11 ст. 3 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ). ния воздействия вредных факторов на здоро- тельного периода работы сотрудника вье сотрудников (п. 6 ст. 4 Федерального не обеспечил безопасные условия труда закона от 28.12.2013 № 426-ФЗ, далее — Закон (апелляционное определение Самарско- № 426-ФЗ). го областного суда от 15.05.2018 по делу № 33-5745/2018). Когда работники обращаются в суд с требо- ванием выплаты компенсации в результате Обратите внимание. Чтобы снизить раз- профзаболевания, они должны доказать, мер компенсации, представьте в суд любые что увечье или повреждение здоровья случи- документы, в которых эксперты оценивали лось по вине работодателя (абз. 2 п. 11 поста- воздействие шума, уровни вибрации, показа- новления Пленума ВС от 26.01.2010 № 1). тели световой среды, микроклимата, травмо- безопасность рабочего места и др. Если суд установит, что работник трудился во вредных условиях, а работодатель не пред- Задача работодателя — показать суду, принимал мер по уменьшению вредного воз- что условия труда работника нормальные действия, его вина будет доказана и требова- или присутствуют незначительные отклоне- ние работника удовлетворят. ния от нормы (апелляционное определение Челябинского областного суда от 31.10.2016 Судебная практика по делу № 11-15798/2016). Работник заявил иск о выплате компен- сации морального вреда, причиненно- Неприятными последствиями обернется го профзаболеванием. Он 31 год прора- для работодателя полное отсутствие спец- ботал в производственном кооперативе, оценки условий труда. выполняя обязанности скотника, телятни- ка, фуражира, тракториста. Работа была Не зная, в каких условиях фактически тру- связана с вредными факторами: общая дятся работники, работодатель не может вибрация с превышением ПДУ, тяжесть гарантировать безопасный труд. Как резуль- трудового процесса. В результате он утра- тат — повышение уровня производственного тил профессиональную трудоспособность травматизма, причинение вреда здоровью на 30 процентов, а также признан нужда- и иные тяжкие последствия (например, раз- ющимся в оказании медицинской и соци- витие профзаболеваний, несчастные случаи). альной помощи в соответствии с про- граммой реабилитации. Требования Судебная практика удовлетворили. Работодатель не доказал Прокурор обратился с иском к ИП в инте- отсутствия вины в возникновении забо- ресах неопределенного круга лиц. Он тре- левания, поскольку на протяжении дли- бовал обязать ИП провести спецоценку условий труда на рабочих местах сотруд- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 35

ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ Основные причины хронических заболеваний Несовершенство технологических Отсутствие средств индивидуальной процессов защиты Несовершенство рабочих мест Несовершенство санитарно-гигиенических условий Технические недостатки средств труда ников. В результате прокурорской провер- Прямое предназначение СИЗ — защита ки было установлено, что работодатель кожных покровов, органов дыхания, зрения, длительное время нарушает требования слуха работников. Общий порядок обеспече- охраны труда, в частности, не проводит ния работников средствами индивидуальной спецоценку. Прокурор отметил, что подоб- и коллективной защиты регулируется ст. 221 ное бездействие заведомо нарушает пра- ТК. Согласно этой норме: ва работников на безопасные условия тру- — средства защиты выдаются всем работни- да (решение Крыловского районного суда Краснодарского края от 11.04.2017 по делу кам, которые заняты на работах с вред- № 2-214/2017). ными факторами; — выдаются только средства защиты, про- Совет. Удостоверьтесь, что ваша компания шедшие сертификацию или декларирова- провела спецоценку условий труда. До 31 ние; декабря 2018 года все организации, незави- — средства защиты работник получает симо от организационно-правовых форм, обя- от работодателя бесплатно; заны провести данную процедуру (п. 1 ст. 27 — работодатель за счет собственных средств Закона № 426-ФЗ). Соответственно, с 1 января осуществляет хранение, стирку, сушку, 2019 года проверяющие будут уделять особое ремонт и замену средств защиты; внимание соблюдению данного требования. — работодатель должен контролировать пра- Если нарушение будет выявлено, работо- вильность применения работниками дателю грозит штраф до 80 тыс. e (п. 2 средств защиты. ст. 5.27.1 КоАП). Отсутствие информации Если в суде будет доказано, что работник об условиях труда на рабочих местах усугубит выполнял работу без положенных средств положение работодателя при рассмотрении защиты, в результате чего у него развилось спора о взыскании компенсации за вред, при- профзаболевание, работодатель в полной чиненный в результате профзаболевания. мере компенсирует ему вред. НЕ ВЫДАЮТСЯ СРЕДСТВА ЗАЩИТЫ Судебная практика Работник оспорил решение комиссии Если исключить воздействие вредных произ- по расследованию случая профзаболева- водственных факторов невозможно, работо- ния, которая установила его вину в слу- датель должен позаботиться о том, чтобы чившемся в размере 30 процентов. При- предоставить работникам надежные средства чина — работа без респиратора. Работник защиты. возражал. В цеху, где он работал, респи- раторы в качестве СИЗ не выдавались. Суд 36 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Обратите внимание: если страховые выпла- ты не покрыли убытки, причиненные работни- ку вследствие профзаболевания, он вправе тре- бовать в судебном порядке возмещения вреда в части, превышающей страховые выплаты, с работодателя. Таким образом, с работодате- ля подлежит взысканию разница между суммой утраченного работником заработка и суммой выплат, перечисляемых ему ФСС. встал на сторону сотрудника. В заключе- Помните, что за отказ применять СИЗ нии о состоянии условий труда указано, что работник может быть привлечен к дисципли- на рабочем месте сотрудника отсутство- нарной ответственности как за неисполнение вала вытяжная вентиляция, а также есте- или ненадлежащее исполнение по его вине ственное проветривание через форточку. возложенных на него трудовых обязанностей Способы подавления пыли не применя- (ст. 192 ТК). лись, что означает нарушение требований организации технологических процессов. РАБОТНИКИ НЕ НАПРАВЛЯЮТСЯ Суд сделал вывод, что работодатель дол- НА МЕДОСМОТРЫ жен был либо устранить эти несоответ- И ПСИХИАТРИЧЕСКИЕ ствия, либо выдать работнику респиратор. ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЯ Аргумент работодателя о том, что работник сам не применял якобы выданные ему СИЗ, Работники, занятые на работах с вредными был отклонен. Согласно п. 13 приказа Мин- или опасными условиями труда, проходят здравсоцразвития от 01.06.2009 № 290н обязательные предварительные (при посту- выдача работникам СИЗ фиксируется запи- плении на работу) и периодические (для лиц сью в личной карточке учета выдачи СИЗ до 21 года — ежегодные) медосмотры. Дела- (апелляционное определение Московско- ется это для определения пригодности работ- го областного суда от 24.08.2016 по делу ников для выполнения поручаемой работы № 33-23280/2016). и предупреждения профессиональных заболе- ваний (ч. 1 ст. 213 ТК). Совет. Следите за своевременностью и полнотой обеспечения работников СИЗ. Обязательное психиатрическое освидетель- Изучите минимальные требования к перечню ствование проходят работники, труд которых СИЗ, выдаваемых для защиты от вредных связан с источниками повышенной опасно- и опасных производственных факторов (ч. 1 сти, а также работающие в условиях повышен- ст. 221 ТК). ной опасности (ч. 7 ст. 213 ТК). Фиксируйте каждую выдачу защитных Работник, который поступает на такие средств в личной карточке учета СИЗ работ- виды работ, для прохождения медосмотра ника. представляет в медицинскую организацию: Если же работник отказывается применять — направление от компании-работодателя; СИЗ или делает это с нарушениями, отме- — паспорт или другой документ, удостове- чайте это, например, в актах и знакомьте с ними работника под подпись. ряющий личность; — паспорт здоровья работника (при нали- чии); ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 37

ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ КСТАТИ — решение врачебной комиссии, прово- дившей обязательное психиатрическое Не всякое заболевание, освидетельствование в случаях, преду- полученное смотренных законодательством РФ (п. 9 в период работы, — Порядка проведения медосмотров профессиональное работников, установленного Приложе- нием № 3 к приказу Минздравсоцразви- Диагноз «профзаболевание» должен тия от 12.04.2011 № 302н, далее — Поря- быть установлен специализированными док проведения медосмотров). лечебными учреждениями или центрами профпатологий. Своевременное прохождение медосмотров и психиатрических освидетельствований спо- Фельдшер выездной бригады скорой помо- собно на начальной стадии определить нару- щи обратился в суд с иском, в котором шения здоровья и не допустить развитие хро- просил обязать работодателя провести нических заболеваний. расследование и составить акт о профза- болевании. Причина — на подстанции ско- Если работодатель не направляет работни- рой помощи у одного из его коллег зафик- ков на медосмотры и освидетельствования, сировали случай заболевания туберкулезом. он рискует быть привлеченным к ответствен- Для профилактического осмотра работника ности (ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП). Для работников направили на внеочередное обследование. такая ситуация чревата многократным увели- Оно выявило начальные признаки заболе- чением риска развития серьезных заболева- вания. Работник незамедлительно уведомил ний. об этом работодателя, но на просьбу офор- мить факт острого профзаболевания полу- Судебная практика чил отказ. ГИТ оштрафовала работодателя за совер- Суд отказал в иске. Острое профзаболе- шение правонарушения, предусмотренно- вание — результат однократного (в тече- го ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП. Одним из оснований ние не более одного рабочего дня, одной было то, что в компании не был разработан рабочей смены) воздействия на работни- и утвержден список контингентов работни- ка вредного производственного фактора. ков с указанием вредных и опасных произ- Результат — временная или стойкая утра- водственных факторов по каждому рабо- та профессиональной трудоспособности. чему месту для заполнения и направления Заключительный диагноз «профзаболева- для прохождения предварительных меди- ние» могут поставить впервые только спе- цинских медосмотров. Кроме того, инспек- циализированные лечебно-профилактиче- тор установил, что работники не проходят ские учреждения (центры профпатологий). Работодатель сделал запрос в медицинский центр, в котором обследовался работник, и получил ответ главврача о том, что совпа- дений работника с больным туберкулезом не зафиксировано. Это значит, что заболева- ние наступило не в результате рабочего кон- такта (апелляционное определение Москов- ского городского суда от 04.04.2017 по делу № 33-12641/2017). 38 tspor.ru

СПЕЦИФИКА Запомните: произошедший на рабочем месте несчастный случай на производстве (за исключе- нием несчастного случая на производстве, про- изошедшего по вине третьих лиц) или выявлен- ное профзаболевание, причиной которых явилось воздействие на работника вредных производ- ственных факторов, станет основанием для вне- плановой спецоценки (подп. 6 п. 1 ст. 17 Закона № 426-ФЗ) медосмотры в целях определения пригод- Сведения о таких противопоказаниях могут ности для выполнения поручаемой рабо- быть указаны: ты и предупреждения профзаболеваний. — в медицинском заключении по результа- Суд оставил постановление инспектора в силе, но частично снизил сумму штрафа там периодического медосмотра (абз. 7 (решение Кемеровского областного суда п. 13, п. 31 Порядка проведения медосмо- от 23.04.2018 по делу № 21-351/2018). тров); — программе реабилитации пострадавшего Совет. Сверяйте перечни вредных и опас- в результате несчастного случая на произ- ных производственных факторов и работ, водстве и профессионального заболевания при выполнении которых проводятся обяза- (постановление Минтруда от 18.07.2001 тельные медосмотры (приказ Минздравсоц- № 56). развития от 12.04.2011 № 302н), с результа- Эти документы — достаточное основание тами спецоценки для формирования списков для издания приказа об отстранении от лиц, направляемых на медосмотр. Помните, работы в случае, предусмотренном абз. 5 ч. 1 что периодические медосмотры проводятся ст. 76 ТК. на основании поименных списков. Они Своевременное отстранение от работы составляются с учетом контингентов работни- позволит исключить воздействие вредных ков, подлежащих медосмотрам, с указанием факторов на организм работника и не усугу- вредных или опасных производственных фак- бит ситуацию с развитием профзаболевания. торов. Эти списки составляются и утвержда- ются работодателем и направляются им Судебная практика в медорганизацию не позднее чем за два Работник обратился к работодателю месяца до согласованной с ней даты начала с иском о возмещении компенсации проведения медосмотра. морального вреда и взыскании страхо- вых выплат. В центре профпатологии ему РАБОТНИКИ НЕ ОТСТРАНЯЮТСЯ поставили диагноз «профзаболевание». ОТ РАБОТЫ Работодатель тянул время и не хотел при- знавать факт получения профзаболевания. Если у работника обнаружились противо- В его адрес поступило заключение центра показания для выполнения работы, обуслов- профпатологии об установлении диагно- ленной трудовым договором, работодатель за острого хронического профзаболевания, обязан отстранить его от работы (абз. 5 ч. 1 в котором были указаны противопоказа- ст. 76, абз. 13 ч. 2 ст. 212 ТК). ния к выполнению трудовых обязанностей по занимаемой должности. Однако работо- ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 39

ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ ИНТЕРЕСНЫЙ ВОПРОС датель не отстранил работника от работы. Сотрудник продолжил работать во вредных Может ли работник условиях. Суд усмотрел в действиях рабо- взыскать компенсацию тодателя грубые нарушения закона и удов- морального вреда летворил иск работника (апелляционное одновременно определение ВС Республики Саха (Якутия) с действующего от 22.01.2018 по делу № 33-193/18). и бывшего работодателей? Совет. Как только работодатель получит извещение от медицинской организации Если профзаболевание развивалось об установлении работнику диагноза проф- у работника в период работы заболевания, нужно незамедлительно издать у нескольких работодателей, они понесут приказ о расследовании случая профзаболева- солидарную ответственность ния и создать соответствующую комиссию. Работник обратился с иском к работодателю На время установления наличия у работ- о взыскании компенсации морального вре- ника противопоказаний к работе в прежних да, причиненного профзаболеванием, в раз- условиях его необходимо отстранить мере 500 тыс. i. Впоследствии он заявил от работы. Это законно и не нарушает права ходатайство о привлечении в качестве соот- работника (апелляционное определение ветчика бывшего работодателя и просил Иркутского областного суда от 11.07.2015 взыскать с обеих компаний компенсацию по делу № 33-4930/15). в солидарном порядке. Суд иск удовлетворил, но снизил компенса- Если по медицинскому заключению работ- цию до 200 тыс. i. При этом с действующего ник нуждается во временном переводе работодателя взыскали 50 тыс. i, а с быв- на другую работу на срок до четырех месяцев, шего — 150 тыс. i. но отказывается от перевода либо такая работа Обоснование — характер и условия труда у работодателя отсутствует, его необходимо в обеих компаниях были схожими. отстранить от работы на весь указанный Работник трудился во вредных условиях в медицинском заключении заключении срок с превышением предельных показателей без сохранения зарплаты. уровня шума. Причинно-следственная связь между дли- Если срок временного перевода превышает тельным периодом работы во вредных четыре месяца, то при отказе работника от условиях и возникновением профзаболе- новой работы или отсутствии у работодателя вания, включая ухудшение состояния здо- подходящей должности трудовой договор пре- ровья работника при переходе от прежнего кращается по п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК. работодателя к новому, доказана. Учитывая степень вины обоих ответчиков и продолжительность работы истца в каж- дой компании, суд определил солидарно взыскиваемый размер компенсации (апел- ляционное определение Свердловско- го областного суда от 30.09.2016 по делу № 33-17014/2016). 40 tspor.ru



ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ Компенсация за неиспользованный отпуск Цикл статей по расчетам с работниками 1 По какой формуле 2 Как рассчитать коли- 3 Как округлять дни рассчитывать ком- чество полных меся- неиспользованного пенсацию за неисполь- цев работы отпуска зованный отпуск Георгий Мжаванадзе, В № 10, 11 и 12 «ТС» за 2018 год юристы Baker юрист международной McKenzie рассказали, как оплачивать время простоя, юридической фирмы рассчитывать компенсации вынужденного прогула Baker McKenzie и задолженности по зарплате. В завершающей ста- тье цикла читайте, как рассчитывать компенсацию Нина Могутова, за неиспользованный отпуск, чтобы избежать штрафов и исков. младший юрист международной ОБЛАГАЙТЕ КОМПЕНСАЦИЮ НДФЛ, СТРАХОВЫМИ юридической фирмы ВЗНОСАМИ И УДЕРЖИВАЙТЕ С НЕЕ АЛИМЕНТЫ Baker McKenzie При увольнении работнику выплачивается компенсация 42 tspor.ru за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК). Чтобы опреде- лить ее размер, надо умножить средний дневной заработок работника на количество дней неиспользованного отпуска. Количество дней неиспользованного отпуска. Оно зави- сит от продолжительности полного отпуска, числа использо- ванных дней отпуска и количества полных месяцев работы, которые дают право на ежегодный оплачиваемый отпуск. При определении числа полных месяцев работы излишки, составляющие менее половины месяца, исключайте из под- счета, а половину месяца и более округляйте до полного месяца (п. 35 Правил, утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169, далее — Правила № 169). Например, если работник отработал 7 меся- цев и 6 дней — в расчет берется 7 месяцев. Если работник тру- дился 7 месяцев и 20 дней — 8 месяцев.

СПЕЦИФИКА На заметку: выплатите компенсацию в день увольнения, а если работник в этот день не рабо- тал — не позднее следующего дня после предъявле- ния уволенным работником требования о расче- те (ч. 1 ст. 140 ТК). Обратите внимание, что рассчитывать нении по особым основаниям. Такой вывод нужно не календарные, а рабочие месяцы, чиновники сделали на основании правил отсчет которых ведется с даты приема округления числа отработанных месяцев: на работу, а не с первого числа месяца. 10,5 и более отработанных месяцев округляют до 11 месяцев (письмо Минтруда от 28.10.2016 В некоторых ситуациях действуют особые № 14-1/В-1074). правила выплаты компенсации: не пропорци- онально отработанному времени, а за полный Вопрос об округлении количества кален- рабочий год (п. 28 Правил № 169). Такую ком- дарных дней неиспользованного отпуска, под- пенсацию получают те, кто отработал: лежащих оплате при расчете компенсации, — 11 месяцев и более; в законе не урегулирован. Минтруд указал, — от 5,5 до 11 месяцев, если их увольняют что если работодатель решит закрепить пра- вила об округлении до целых дней в ЛНА, по основаниям, перечисленным в пункте делать это надо не по правилам арифметики, 28 Правил № 169 (например, в связи с лик- а в пользу работника. Например, 20,4 кален- видацией предприятия, сокращением). дарного дня неиспользованного отпуска Минтруд считает, что полная компенсация нужно округлять до 21 дня (письмо Мин- полагается и тем, кто отработал 10,5 и более здравсоцразвития от 07.12.2005 № 4334-17). месяцев или от 5,5 до 10,5 месяца при уволь- Формула расчета компенсации Формула расчета количества за неиспользованный отпуск: дней неиспользованного отпуска: a=b×c c = d / 12 × e – f где: где: a — компенсация за неиспользованный c — количество дней неиспользованного отпуск; отпуска; b — средний дневной заработок работника; d — продолжительность полного отпуска c — количество дней неиспользованного работника; отпуска. e — полное количество месяцев работы, которые дают право на отпуск; f — количество использованных работни- ком дней отпуска. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 43

ЛЬГОТЫ И КОМПЕНСАЦИИ 2,33дня отпуска полагается работ- нику за один пол- ностью отработанный месяц, если продолжительность основно- го отпуска равна 28 календарным дням Пример расчета компенсации за неиспользованный отпуск Работник работал в компании с 15 августа 2016 года. Трудовой договор с ним прекратили по соглаше- нию сторон 25 июня 2018 года. За время работы у работодателя работник использовал 38 дней еже- годного оплачиваемого отпуска: 28 календарных дней за период с 15 августа 2016-го по 14 августа 2017 года и 10 календарных дней за период с 15 августа 2017-го по 25 июня 2018 года. Чтобы определить размер компенсации за неиспользованный отпуск, необходимо рассчитать средний заработок работника за 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу увольнения, и количество дней неиспользованного отпуска. Средний заработок. Работника уволили в июне 2018 года, поэтому средний заработок надо рассчиты- вать с учетом выплат работнику за июнь 2017-го — май 2018 года включительно. За этот период факти- чески начисленная работнику зарплата составила 340 тыс. i. Средний дневной заработок работника за рабочий день: 340 тыс. c / 12 / 29,3 = 967 c. Количество дней неиспользованного отпуска. В первую очередь рассчитывают количество пол- ных месяцев работы. Для данного работника рабочие месяцы отсчитываются с 15 августа 2016 года. За период работы работника не было периодов, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, установленных ст. 121 ТК. За период работы с 15 августа 2016-го по 14 августа 2017 года работник отработал 12 полных рабочих месяцев, за период с 15 августа 2017-го по 25 июня 2018 года — 10 полных рабочих месяцев (излишек за период с 15 по 25 июня 2018 года составляет меньше половины месяца, поэтому не учитывается). Таким образом, количество полных месяцев работы составляет 22. Далее рассчитываем количество дней неиспользованного отпуска: 28 дн. / 12 × 22 – 38 дн. = 13,33 дн. Компенсация за неиспользованный отпуск составит: 967 c × 13,33 дн. = 12 890,11 c. 44 tspor.ru

СПЕЦИФИКА К слову сказать: при увольнении работнику нужно компенсировать все отпуска, которые он не отгулял за время работы. Неиспользованные отпуска не сгорают (постановление КС от 25.10.2018 № 38-П). Средний дневной заработок. Чтобы его договор с которыми заключен на срок до двух рассчитать, сумму начисленной зарплаты месяцев или на период выполнения сезонных за последние 12 календарных месяцев разде- работ. За каждый месяц работы им полагается лите на 12 и на 29,3 (ст. 139 ТК). два рабочих дня отпуска. В отношении этих работников для расчета среднего заработка По-другому надо рассчитывать средний надо начисленную зарплату разделить дневной заработок для компенсации в отноше- на количество рабочих дней по календарю нии работников, которым отпуск предоставля- шестидневной рабочей недели (ст. 139 ТК). ется в рабочих днях: работникам, трудовой ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 45

УВОЛЬНЕНИЕ Вечеринки на работе За что увольняют сотрудников 1 Когда увольнение 2 С кем можно рас- 3 За какое нарушение за употребление торгнуть трудовой требований охраны алкоголя на корпорати- договор за аморальное труда можно уволить ве законно поведение на празднике по итогам корпоратива Ольга Бургсталлер, Не всегда корпоративное веселье удается удержать HR-директор CAF Group в рамках приличий. Работники могут переборщить с алкоголем, вести себя аморально или поджечь 46 tspor.ru офис. В статье расскажем, как и в каких ситуациях после празднования можно уволить работника. СИТУАЦИЯ 1. УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ Главное — уволить можно, если работники выпивали в рабочее время на работе. Кроме того, важно, разре- шил ли работодатель алкоголь. Возможность увольнения зависит от ситуации. Корпоратив на работе устроили работники. Многие рабо- тодатели запрещают праздновать на работе, но подчиненные слушаются не всегда и устраивают локальные корпоративные празднования на рабочем месте. Если это произошло в рабочее время, сотрудников можно уволить по п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК за появ- ление на работе в состоянии алкогольного опьянения. Обратите внимание: если работники распивали спиртные напитки в офисе после работы, расторгать трудовой договор нельзя (п. 42 постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2, далее — Постановление Пленума ВС № 2). Корпоратив на работе организовал или согласовал работодатель. Если работодатель сам устроил или разрешил корпоративное мероприятие на территории работы и поставил

СПЕЦИФИКА На заметку: у сотрудника есть два рабочих дня со дня затребования объяснительной, чтобы напи- сать ее (ст. 193 ТК). Если он не сделает этого, то на третий день можете издать приказ о привле- чении к дисциплинарной ответственности. Если сотрудник напишет объяснительную, можете объявить замечание или выговор в тот же день. Увольнение же стоит отложить, так как може- те не успеть оформить документы и выплатить окончательный расчет в тот же день. на стол алкоголь, уволить сотрудника нельзя. Судебная практика Увольнение — дисциплинарное взыскание, Работник обжаловал увольнение, утверж- при применении которого нужно учитывать дая, что не был пьян. Запах алкоголя объяс- обстоятельства совершения проступка. В дан- нил тем, что накануне был на корпоративе, ном случае работодатель сам создал условия где гуляли всю ночь и он пил шампанское. для нарушения дисциплины. Ответчик пояснил, что истца обнаружили спящим на работе. По внешним признакам Если же работодатель разрешил празднова- он был пьян: от него исходил резкий запах ние на работе, но запретил алкоголь, то уволь- алкоголя, а лицо было багрово-красным. На нение по подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК возможно. попытки его разбудить истец не реагировал. Однако будьте осторожны. Увольнение — В объяснительной он указал: «...может, право работодателя, но есть риск, что суд остался запах перегара со вчерашнего дня, сочтет дискриминацией расторжение дого- не пил, просто уснул сидя». Состояние ист- вора с одним работником, когда гулял весь ца подтвердили докладная записка его офис. На случай спора будьте готовы объяс- начальника, акт, свидетели, протокол засе- нить, почему именно данный сотрудник был дания комиссии по служебному расследо- подвергнут столь жесткому взысканию. ванию. Суд признал увольнение законным (апелляционное определение ВС Респуб- Некоторые компании вывозят сотрудников лики Саха (Якутия) от 25.04.2018 по делу на празднования в пансионаты и дома отдыха № 33-1541/2018). и оформляют данные выезды как команди- ровки. На время таких командировок работо- Алгоритм увольнения за появление датели устанавливают запрет на нахождение на работе в состоянии опьянения в состоянии опьянения. В данном случае Шаг 1. Составьте акт о нахождении на работе на время стандартного режима работы (напри- с признаками опьянения. мер, с 9.00 до 18.00) действует такой же алго- Шаг 2. Издайте приказ об отстранении ритм привлечения к ответственности, как сотрудника от работы. при употреблении алкоголя в офисе. После Шаг 3. Направьте работника на медицинское окончания рабочего времени распитие спирт- освидетельствование. ных напитков — личное дело сотрудников. Шаг 4. Запросите у работника объяснения. Шаг 5. Учтите тяжесть проступка и обстоя- Работник появился на работе на следу- тельства, при которых он совершен. ющий день в состоянии опьянения. Если Шаг 6. Издайте приказ об увольнении после корпоратива сотрудник приступил по подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК. к работе в состоянии алкогольного опьянения или решил продолжить празднование на рабо- чем месте, работодатель вправе его уволить. ТРУДОВЫЕ СПОРЫ № 1, ЯНВАРЬ 2019 tspor.ru 47

УВОЛЬНЕНИЕ К слову сказать: состояние опьянения можно подтвердить не только медзаключени- ем, но и совокупностью доказательств (п. 42 Постановления Пленума ВС № 2). Шаг 7. Внесите информацию об увольнении а после его падения продолжил наносить в кадровые документы. удары ногой. Кроме того, воспитатель оскор- Шаг 8. Ознакомьте работника с приказом, блял коллег. Доводы истца о том, что почву выдайте трудовую книжку и расчет. для конфликта создал директор, который разрешил корпоратив со спиртным на тер- СИТУАЦИЯ 2. АМОРАЛЬНОЕ ритории учреждения, суд не принял. Этот ПОВЕДЕНИЕ факт не свидетельствует о незаконности увольнения по п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК (апелляцион- Главное  уволить можно, но не всех ное определение ВС Республики Калмыкия работников. от 22.05.2018 по делу № 33-429/2018). К аморальному поведению относятся поступки, которые отрицаются корпоративной При расторжении трудового договора культурой компании: нецензурная лексика, с педагогом за аморальное поведение за пре- нарушение дресс-кода (откровенная провоци- делами места работы и не в связи с исполне- рующая одежда) и, если мы говорим о празд- нием трудовых обязанностей действует осо- ничных мероприятиях, вызывающие танцы бая процедура увольнения, включающая и драки. За такое поведение применить дис- в себя сбор доказательств такого поведения циплинарное взыскание можно не всегда. сотрудника: письменные показания свидете- лей, жалобы пострадавших, видеозаписи и т.п. Работники, выполняющие воспитатель- Кроме того, вопрос об увольнении педагога ные функции. Учителей, воспитателей обычно рассматривают на заседании специ- можно уволить за совершение аморального альной комиссии. проступка по п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК. При этом неважно, где педагог устроил дебош: на работе Остальные работники. Сотрудников, или в ресторане. Работодатель может уволить для которых закон не устанавливает специ- за аморальный проступок в том числе, если он альное основание увольнения (совершение совершен за пределами места работы аморального или порочащего честь сотруд- и не в связи с исполнением трудовых обязан- ника определенной организации проступка), ностей (п. 46 Постановления Пленума ВС №2). уволить за аморальное поведение на корпора- тивном мероприятии не получится. Судебная практика Воспитателя уволили за то, что он подрал- Правила поведения могут быть прописаны ся со сторожем после корпоратива. Суд под- в Кодексе корпоративной этики или в иных держал работодателя. Воспитатель в состо- локальных актах, но наказать за их нарушение янии опьянения ударил сторожа по лицу, выговором или замечанием можно, только если это произошло на работе, в рабочее 48 tspor.ru