Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает медиагруппа №5 Иск, который Май судья 2019 процитирует Какие действия, в решении по мнению судей, перезапустят 40 исковую давность Сайт журнала: law.ru 52 Выплата премии раз в год — не лучшее решение для юрдепартамента 62 Как на цифрах показать директору достижения юрслужбы 70 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №5 1 СЛОВО РЕДАКТОРА Каждый юрист супергерой Любому юристу приятно читать текст своего иска или отзыва в решении суда. Чувствуешь себя просто супергероем. Во-первых, из-за того что смог донести свою позицию до суда. Во-вторых, изложил ее так, что судье просто пришлось процитировать иск в решении. Но эту награду мы получаем не всегда. Как говорит моя коллега, когда ей не нравится текст: «Чувствуется некая неидеальность». Чтобы судьям было что цитировать, мы попросили судебных юристов поделиться приемами, которые они используют при подготовке процессуальных документов. Их тексты судьи регулярно берут в основу свЕосилхируедшаленоисьйс. ос4т0авить хороший иск и выиграть дело, не забудьте напомнить о победе руководству — самое вре- мя получить премию за успешную работу. О том, какое премирование лучше использовать в юрдепартаменте, мы расспросили Екатерину Регеду, победителя в номинации «Девелопмент и строительство» премии «Лучшие юри- дические департаменты». Екатерина рассказала, из чего состоял KPI у договорных, корпоративных и судебных юристов «Донстрой». Обязательно к прочтению всем, кто хочет получать бонусы не хаотично, в зависимости от настроения руководства, а регулярно за выполнение текущих задач. 62 Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected]

2 Содержание 49 Что нового 8 10 процентов инхаусов Судебная практика 12 получают сезонные Конференции и семинары 14 Законы и постановления 16 премии 70 Выводы кассации 18 Предстоящие изменения Книги 20 Договоры 26 30 Плата за отказ от договора. 34 Когда это условие примет суд 38 Обнаружили недостатки товара 40 при приемке. Что сделать до подачи 52 претензии 56 Разделите ответственность за ошибки в техзадании с подрядчиком Как прописать цену в договоре, чтобы не переплатить контрагенту Что проверить арендатору в условиях договора об арендной плате Споры Иск, который судья процитирует в решении Какие действия, по мнению судей, перезапустят исковую давность Как спасти доверителя от личного присутствия в заседании

ЮК №5 3 Компания Выплата премии раз в год — не лучшее решение для юрдепартамента 62 Как на цифрах показать директору 70 достижения юрслужбы Екатерина Регеда, Пять схем вывода имущества из-под залога. победитель премии «Лучшие юридиче- Как защититься залогодержателю 78 ские департамен- ты», рассказала, В С отменил запрет, который 82 почему ежегод- не позволял компаниям оспаривать ное премирование приказы и заключения ФАС не мотивирует юри- стов, а также для ка- Чиновники 84 ких юристов важно 90 карьерное призна- Первая помощь при доначислении налогов. ние, а для каких — Как возразить на акт проверки 96 доска почета Какие долги считает безнадежными 62 Минфин. Памятка для юротдела Минфин разрешил налоговикам доказывать необоснованную выгоду способами, которых нет в Н К Возражения на акт выездной налоговой проверки 84 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 16 КОМПАНИЯ процентов — Иск, который судья процитирует в решении на столько увеличилось количество поданных Половина судей готовы взять за основу решения хорошо исков в арбитражные написанный иск. Проблема в том, что у каждого юриста свое представление о том, какой иск хороший. В статье — приемы суды за первое судебных юристов, чьи иски судьи не раз цитировали в судебных полугодие 2018 года актах. Коллеги рассказали, на какие вопросы надо ответить юристу прежде, чем готовить иск. А также привели структуру хорошего документа и пояснили, как она поможет судье. Коллеги поделились своим опытом: что подготовить перед тем, как составлять правовую позицию, какие обстоятельства не стоит писать в исковом заявлении, а также что добавить в иск, чтобы судья мог использовать его как конспект. Не забыли и о цитировании законов и судебной практики 40 ЧИНОВНИКИ ДОГОВОРЫ Возражения Плата за отказ от договора. на акт налоговой Когда это условие проверки примет суд Поможет пересмотреть Судьи по-разному смотрят на плату претензии налоговиков, за отказ от договора: одни взыскивают чтобы их не включи- в случае спора всю сумму, другие снижа- ли в итоговое решение ют ее. Иногда суд считает условие недей- по результатам налоговой ствительным и отказывает в выплате. проверки 84 В статье — ответы, как использовать пла- ту за отказ в договорной работе 20 Подряд Недвижимость Выводы кассации Разделите Пять схем вывода имущества Компания лишилась ответственность из-под залога. Как защититься денег из-за ошибки за ошибки в техзадании залогодержателю в реквизитах с подрядчиком 78 14 30

ЮК №5 5 Екатерина Регеда, победитель премии «Лучшие юридиче- ские департамен- ты», рассказала, какую систему KPI использовали в юрдепартаменте «Донстрой», поче- му она была эффек- тивной, а также что, кроме денег, мо- тивирует юристов в работе „Выплата премии раз в год – не лучшее решение для юрдепартамента“ 62 СПОРЫ ЧИНОВНИКИ Какие действия с точки Какие долги считает зрения судей перезапустят безнадежными Минфин. исковую давность Памятка для юротдела Г К не раскрывает подробно вопросы Бухгалтерия списала долги как безна- по срокам давности, поэтому практика дежные по правилам Н К, но не учла тре- выработала свои подходы и установила бования судов и Минфина. Из-за этого исключения. В статье собрали налоговики признают списание долгов документы и действия, из-за которых в расходы незаконным и доначислят нало- исковая давность начнет течь заново, ги и штрафы. В статье рассказали, что про- и объяснили, когда это не произойдет 52 верить перед списанием задолженности 90 Подготовка документов Предстоящие изменения Судебная практика Как прописать цену в договоре, В Г К изменят порядок В С рассказал судам чтобы не переплатить отмены доверенностей, о ликвидационной стадии контрагенту а в Н К — правила выездных обязательства проверок 34 16 8



Что нового «В ГК изменят порядок отмены доверенностей» Данил Мяло, шеф-редактор 12 Законы и постановления За публикации в интернете могут оштрафовать на 1,5 млн руб. Судебная практика Выводы кассации 12 Компания лишилась денег из-за 14 В С рассказал о ликвидационной ошибки в реквизитах стадии обязательства 8

8 Что нового Судебная практика ВС рассказал судам о ликвидационной стадии обязательства Суть: чтобы вернуть переплату по договору, необязательно его расторгать. Заказчик ошибочно перечислил подряд- по экономическим спорам указала, что чику оплату сверх твердой цены дого- суды не исследовали все фактические вора. После этого он попытался вернуть обстоятельства дела. К ним относятся: переплату и обратился в суд с иском был ли исполнен договор заказчиком о взыскании с подрядчика неоснователь- и подрядчиком, прекратились ли обяза- ного обогащения и процентов за пользо- тельства сторон в связи с исполнением вание чужими денежными средствами. договора, есть ли основания для перепла- ты по договору. Первая инстанция отказалась удов- летворить требования заказчика. Свое Коллегия указала: если суды установят, решение суд мотивировал тем, что дого- что договор был исполнен, то вопрос вор между сторонами не прекратил свое о возврате переплаты по договору и взы- действие и не расторгнут, а переплата — сканию штрафных санкций относится это аванс по договору. Так как между к ликвидационной стадии обязатель- сторонами есть действующий договор, ства. Чтобы разрешить спор о перепла- то основания для взыскания с ответчика те по договору, надо оценить качество неосновательного обогащения и процен- и объем выполненных и принятых работ, тов отсутствуют. а также провести окончательный расчет между сторонами. Апелляция поддержала решение пер- вой инстанции. Она согласилась с тем, Верховный суд подчеркнул, что обя- что поскольку договор между сторо- зательства сторон по договору могут нами не расторгнут, то истец не вправе прекратиться, если исполнить его над- взыскивать неосновательное обогащение лежащим образом. Чтобы вернуть с подрядчика. переплату по договору, необязательно расторгать договор. Верховный суд не согласился с решени- ями нижестоящих инстанций и направил Источник: определение ВС от 21.03.2019 дело на новое рассмотрение. Коллегия по делу № А40-99737/2018 Суды не хотели возвращать заказчику переплату сверх твердой цены договора

ЮК №5 9 Для нового собственника здания не меняются условия пользования землей После покупки здания новый собствен- постоянного пользования. Он не право- ник продолжил платить аренду земли преемник продавца недвижимости. Из-за под объектом по льготной ставке, как этого льготная ставка аренды не при- это делал предыдущий владелец. Арен- меняется. Верховный суд не согласился додатель посчитал, что эта льгота не при- с такими выводами: статьи 35 ЗК и 552 меняется к новому собственнику. ГК гарантируют новому собственнику те же права на участок под недвижимостью, Три инстанции поддержали арендо- которые были и у прежнего владельца. дателя. Суды указали, что предприни- матель не относится к лицам, которым Источник: определение ВС от 26.03.2019 предоставляют участки на праве по делу № А41-80395/2017 Должник не вправе заниматься «банкротным туризмом» Перед своим банкротством должник связан должник, находилась в Москве — сменил место регистрации с Москвы основном месте его деятельности и фак- на Ставропольский край, чтобы дело рас- тического проживания. Кроме того, сматривали там. С этим не согласились когда должник регистрировался в дру- кредиторы, которые после возбуждения гом регионе и обращался с заявлени- дела о банкротстве заявили ходатайство ем о собственном банкротстве, то даже о смене подсудности. не сообщил об этом кредиторам. Апел- ляция не поддержала такие выводы, Первая инстанция удовлетворила хода- но Верховный суд встал на сторону кре- тайство, потому что действия должника диторов и оставил в силе решение пер- указывали на злоупотребление правом вой инстанции. и на искусственное изменение подсудно- сти. Значительная часть имущества, кре- Источник: определение ВС от 21.03.2019 дитов и юридических лиц, с которыми по делу № А63-9583/2018 Компания взыщет арендную плату, которую платила во время судебного спора Общество арендовало у комитета иму- Нижестоящие суды отказали обществу. щественных отношений часть здания, Верховный суд отправил дело на новое после чего решило выкупить арендуемое рассмотрение. Он указал, что в спорный имущество. Комитет отказал. Общество период истец предпринимал меры, что- обжаловало решение госоргана в суде бы восстановить свое нарушенное право. и выиграло дело. Затем подало иск, Из-за этого истец нес расходы на аренду, в котором просило взыскать с комитета а эту сумму ГК признает убытками арендную плату, которую общество пла- тило во время спора. Источник: определение ВС от 19.03.2019 по делу № А56-57789/2017

10 Что нового Конференции и семинары От возбуждения и гарантий в рамках сделок M&A. Прак- дела защитит тика показывает: нарушение заверений «уголовный или даже умолчание о фактах может комплаенс» быть поводом возбудить уголовное дело. Даже если стороны укажут в заверени- Что было: онлайн- ях, что покупатель не будет предъявлять конференция «Полиция к продавцу требования до суммы ущерба в офисе. Как коммерческие риски менее 100 тыс. долл., для следователя это перерастают в уголовные» ничего не значит. Ущерб более 250 тыс. руб. может стать поводом привлечь Организаторы: журнал «Корпора- за мошенничество. тивный юрист», адвокатское бюро «ЕМПП». Уголовное дело могут возбудить про- Спикеры: Сергей Егоров, управляющий тив любого человека. В том числе против партнер «ЕМПП», Валентин Петров, юристов, которые становятся фигуран- управляющий партнер «ЕМПП», к. ю. н. тами дела как пособники или члены орга- низованной группы. Чтобы защититься, Спикеры начали конференцию с рассмо- необходимо делать внутреннюю провер- трения вопроса, какие уголовно-право- ку: «уголовный комплаенс». Бенефициа- вые риски могут быть из-за заверений ру лучше собрать с директоров дочерних компаний гарантийные письма, что все заверения от них действительно такие, какие есть. В этом случае, если к бенефе- циару придут следователи, он может зая- вить о добросовестности ошибки, а это не уголовно наказуемое деяние Ближайшие события: выбор редакции 21 мая, онлайн 31 мая, Нижний Новгород 31 мая, Москва Судебная экспертиза. Как работать 1-й Международный Как работать в 2019 году. форум для юристов с заключением Изменения для ООО и адвокатов 4LEGAL эксперта и АО, процессуальная и SSLA реформа Основные темы: рекомендации и субсидиарная Основные темы: продажа юридиче- по оценке необходимости прове- ответственность ских услуг — особенности и новые дения судебной экспертизы; аль- тренды; мотивация юриста — как тернативы судебной экспертизе: Основные темы: субсидиарная от- привлечь и удержать лучших; что можно представить суду; ре- ветственность. Пленум ВС о за- юрист в переговорах — техноло- комендации по выбору экспер- ключении и толковании договора. гии успеха; мастер-класс «Стра- та; секреты постановки вопросов Что изменилось в АПК и ГПК. тегии убеждения: магия слова и ее перед экспертами. разоблачение». Организатор конференции: ЮСС Организатор вебинара: журнал «Система Юрист» Организатор: Сообщество юристов «Юрист компании» и адвокатов 4LEGAL и Soft Skills conf.1jur.ru Law Academy event.lawyercom.ru 4legalforum.ru/forum5



12 Что нового Законы и постановления Вступили в силу законы, которые ужесточают ответственность за публикации в интернете Главное: за сообщение в интернете могут оштрафовать на 1,5 млн руб. Компаниям и гражданам теперь надо Законодатели дополнили и статью проверять на достоверность информа- КОАП об ответственности за хулиган- цию, которую они публикуют в интерне- ство. Из-за поправок необходимо сле- те. Президент подписал поправки в закон дить, чтобы в публикациях, например о защите информации. Изменения запре- постах в соцсетях, не было оскорби- щают выдавать за правду недостоверную тельной информации. Оштрафовать общественно значимую информацию, могут за распространение информа- если она создает угрозу жизни, здоровью, ции в неприличной форме, которая общественному порядку, работе больниц оскорбляет человеческое достоин- и других важных объектов. ство и общественную нравственность, Изменения касаются всех, кто пишет содержит явное неуважение к обще- и размещает информацию в интернете. ству, государству и органам власти. Раз- Компании или их работники, которые, мер штрафа составляет от 30 до 100 тыс. например, ведут свои блоги, подпада- руб., за повторное нарушение — от 100 ют под действия закона. Если нарушить до 200 тыс. руб. или арест до 15 суток. новые правила, то штраф для компа- За третье нарушение — штраф ний составит от 200 до 500 тыс. руб., от 200 до 300 тыс. руб. или арест на срок за повторное нарушение — от 500 тыс. до 15 суток. до 1 млн руб. Если публикация при- Оба закона разрешают по требованию вела к нарушению общественного прокуратуры блокировать сайт с запре- порядка, причинению вреда здоро- щенной информацией. О нарушителе вью людей, то штраф составит от 1 млн прокуроры узнают в течение суток. до 1,5 млн руб. Такие санкции ввели Источники: Федеральный закон от 18.03.2019 №27-ФЗ, Федеральный закон от 18.03.2019 в КОАП вместе с поправками в закон № 28-ФЗ об информации. Прокуратура заблокирует сайт, на котором есть оскорбительные публикации

ЮК №5 13 ЦБ запретил банкам необоснованно проверять источники доходов компаний Кредитные организации при проверке ЦБ сообщил, что банки стали устраи- клиентов на отмывание доходов долж- вать проверки, когда клиенты совер- ны устанавливать источник их денежных шают операции, которые не должны средств только с учетом риска операции. вызывать подозрений. В частности, ког- Закон о противодействии легализации да их суммы незначительные или кото- преступных денег и финансированию рые не носят систематический характер. терроризма разрешает банкам проверять, Из-за разъяснений регулятора банки ста- откуда у клиента деньги. ЦБ считает, что нут лояльнее относиться к компаниям. кредитные организации необоснованно пользуются этими полномочиями. Источник: информационное письмо ЦБ от 27.03.2019 № ИН-014-12/27 За недоимку авансовых платежей по налогу у компании могут забрать имущество Некоторые налоги компании платят Минфин разъяснил, что уплата авансо- не единовременно за квартал, а аван- вых платежей и единовременная упла- совыми платежами. Например, аван- та налога за отчетный период — одно сы перечисляют за налог на прибыль и то же. Если компания единовременно или имущество. Налоговики обычно не платит налоги в бюджет, то инспек- считают общую недоимку по налогу торы могут арестовать ее имущество. на отчетную дату и пытаются взыскать Это значит, что использовать обеспечи- ее, например, через арест имущества. тельные меры в виде ареста налогови- В этой ситуации непонятно, могут ки могут и в том случае, если компания ли инспекторы в случае неуплаты аван- не перечисляла авансы. сов наложить арест на имущество компа- нии в качестве обеспечительных мер. Источник: письмо Минфина от 14.03.2019 № 03-02-08/16736 Стало меньше видов госконтроля, при которых применяется риск-ориентированный подход Госорганы не будут применять риск- Периодичность плановых проверок ориентированный подход для лицен- в зависимости от категории риска так- зионного контроля за деятельностью же новая. Например, плановую проверку по сбору, транспортировке, обработке совсем не будут проводить, если у компа- отходов I–IV классов опасности. Такие нии умеренная категория риска VI клас- же правила будут действовать и для гос- са опасности. Раз в год будут проверять надзора в сфере рекламы, в области компании I–IV классов опасности долевого строительства, деятельности аккредитованных лиц. Источник: постановление Правительства от 21.03.2019 №289

14 Что нового Выводы кассации Компания лишилась денег из-за ошибки в реквизитах Суть: подрядчику выгоднее, если в договоре момент оплаты определен как момент зачисления денег на счет. ДОГОВОРЫ вести работы в дождливую погоду: это нарушило бы технологию антикорро- Кто понесет убытки из-за зийной защиты мостов. В ответ заказчик неверных реквизитов, зависит фактически запретил подрядчику вести от условий договора работы. Соответственно, нельзя считать, что подрядчик нарушил срок выполне- Подрядчик через суд добился от заказ- ния работ по договору. чика оплаты работ и получил исполни- тельный лист, но заказчик перевел часть Постановление АС Московского округа денег в банк, у которого отозвали лицен- от 01.03.2019 по делу № А40-107867/18 зию. Подрядчик подал иск об обязании заказчика произвести выплаты в другой ДОГОВОРЫ банк. Он указывал, что уведомлял заказ- чика о смене реквизитов. Три инстанции Даже если сделка отказали в иске. Подрядчик в уведомле- не замещающая, суд может нии указывал только о смене наименова- взыскать убытки ния. Довод, что заказчик ненадлежаще исполнил обязанности по оплате, суды Поставщик не поставил товар — ваго- отклонили. По условиям договора обяза- ны. Покупатель заключил замещающий тельства по оплате исполнены с момента договор с другой компанией, но сумма списания денег со счета заказчика. сделки в четыре раза превысила сумму предыдущей. Покупатель обратился в суд Постановление АС Московского округа к первоначальному поставщику с иском от 19.03.2019 по делу № А40-64551/2018 о взыскании убытков в размере разницы стоимости вагонов по договорам. Первая ДОГОВОРЫ инстанция взыскала убытки. Апелляция отменила решение. Суд решил, что это Заказчик не взыщет неустойку, не замещающая сделка: первоначальный если подрядчику помешала договор предполагал покупку «подер- плохая погода жанных» вагонов, а в итоге истец купил новые. Значит, товары не аналогичные. Подрядчик сдал работу позднее срока, Кассация направила дело на новое рас- который стороны установили в догово- смотрение. Условия договора ответчик ре. Заказчик обратился в суд о взыскании не выполнил, товар не поставил: истец пеней за просрочку. Три инстанции отка- все-таки понес убытки. Необходимо зали в иске. Суды установили: с начала выяснить их состав и размер. до окончания срока выполнения работ в месте нахождения объекта были небла- Постановление АС Московского округа гоприятные погодные условия. Подряд- от 15.02.2019 по делу № А40-49262/2018 чик уведомлял заказчика, что не может

ЮК №5 15 ВЗЫСКАНИЕ УБЫТКОВ не обязывает представлять дополнитель- Отказ директора ные документы. Объект недвижимости от иска на крупную сумму зарегистрирован в ЕГРП. Отказ незако- не причиняет ущерб обществу нен и нарушает права арендатора. Директор общества отказался от иска Постановление АС Московского округа общества к компании на сумму более от 14.03.2019 по делу № А41-50804/2018 5 млн руб. Впоследствии общество обра- тилось в суд с иском к бывшему руко- ДЕЛОВАЯ РЕПУТАЦИЯ водителю о взыскании убытков. Оно Из-за включения поставщика считало, что отказ от иска неправоме- в черный список можно рен: директор заявил его после того, потерять миллион рублей как написал заявление об увольнении. Официальный дистрибьютор техни- Три инстанции отказали в иске. Пол- ки разметил на сайте черный список номочия директора прекратило реше- поставщиков и указал, что они осу- ние общего собрания участников. Отказ ществляют серый импорт продукции. от иска он заявил в пределах полномо- Поставщик из списка подал миллион- чий. Отказ не свидетельствует, что обще- ный иск к дистрибьютору и администра- ству причинили убытки на сумму иска. тору сайта о взыскании компенсации Нет оснований полагать, что иск был репутационного вреда. Первая инстан- бы удовлетворен, если бы дело рассмотре- ция и апелляция отказали в иске: в тексте ли по существу. Общество не обжаловало нет утверждений о фактах или событи- определение суда о прекращении произ- ях, которые порочат деловую репута- водства по делу. Нет доказательств, что цию истца. Это оценочное мнение, оно директор действовал недобросовестно не подлежит судебной защите. с намерением причинить ущерб обществу. Кассация направила дело на новое рас- Постановление АС Московского округа смотрение. Нижестоящие суды не оце- от 13.03.2019 по делу N А41-84023/2017 нили выражение «черный список», который, по мнению истца, блокирует НЕДВИЖИМОСТЬ его деятельность и причиняет убытки. Договор аренды В делах о защите репутации надо смо- зарегистрируют, даже если треть, соответствуют ли сведения дей- нет технического плана ствительности. Кроме того, ответчики Стороны заключили договор аренды не доказали, что поставщик занимается нежилых помещений. Арендатор подал серым импортом комплект документов на госрегистра- Постановление АС Московского округа цию договора. Росреестр сначала при- от 06.02.2019 по делу № А40-12887/2018 остановил госрегистрацию из-за того, что арендатор не представил техплан 12% части здания, затем отказал в процеду- ре. Арендатор обратился в суд с иском о признании отказа незаконным. Три инстанции удовлетворили иск. В пред- ставленном договоре есть все необхо- решений по спорам из договоров димые существенные условия. Закон поставки отменяет кассация

16 Что нового Предстоящие изменения Что нового 2 Минюст не хочет, чтобы в юридическом госпошлины выросли сообществе Ранее с предложением увеличить пошли- ны, чтобы оптимизировать нагрузку Главное: хотят внести изменения на суды, выступал Верховный суд. Зам- в ГК, ГПК и НК. министра юстиции Денис Новак сооб- щил, что ведомство не поддерживает такую идею. Он считает, что защититься от необоснованных исков можно, возло- жив расходы на истцов. Источник: rg.ru 1 В ГК изменят порядок отмены 3 В ГПК поменяют правила доверенностей для пересмотра судебных актов Минкомсвязи хочет закрепить прави- по новым обстоятельствам ла для отмены доверенностей, которые Пересмотреть судебный акт на основа- совершили в простой письменной фор- нии постановления Пленума или Пре- ме на бумажном носителе и в виде элек- зидиума Верховного суда можно будет тронного документа. Для этого внесут лишь в том случае, если в постановлении поправки в пункт 1 статьи 189 ГК. будет указано, что Верховный суд при- дает своей правовой позиции обратную В ГК пропишут, что сведения об отме- силу применительно к делам со схожими не доверенности, совершенной в про- фактическими обстоятельствами. Это стой письменной форме на бумаге, как правило хотят закрепить в ГПК по ана- и ранее, можно будет опубликовать логии с АПК и КАС. в официальном издании, в котором публикуют сведения о банкротстве. Под- Сейчас решение можно пересмотреть пись на заявлении об отмене доверенно- по новым обстоятельствам, если Пленум сти нужно нотариально заверить. или Президиум решил по-новому при- менять правовую норму либо устано- Сведения об отмене электронной дове- вил регулирование, которого до этого ренности, которую подписали усилен- не было. При этом ГПК не требует, что- ной электронной подписью, нужно бы в самом акте Верховный суд указывал, будет публиковать в информационной что на этом основании можно пересмо- системе. Ее определит Правительство. треть вступившие в законную силу акты. В ГК также установят новые правила, Источник: законопроект №448690-7 по которым третьи лица будут считать- ся извещенными об отмене доверенно- 4 Арбитражным управляющим сти. Например, об отмене доверенности дадут новые полномочия в виде электронного документа тре- Верховный суд внес в Госдуму про- тьи лица будут считаться извещенны- ект с поправками в Закон о банкрот- ми с момента опубликования сведений стве. Изменения предполагают обязать об этом в информационной систе- арбитражных управляющих направлять ме. Иной порядок сможет установить по электронной почте копию требова- Правительство. ний кредиторов лицам, которые вправе Источник: regulation.gov.ru

ЮК №5 17 подавать на них возражения. Для это- ЦИФРА МЕСЯЦА го хотят установить трехдневный срок. Возражения на требования кредиторов 60 вправе подать должник, другие кредито- ры, представители учредителя. процентов дел арбитражные суды рассматривают в порядке упрощенного Рассмотреть требования и возражения управляющий должен будет в течение и приказного производства 30 календарных дней. В этот же период он должен уведомить кредитора и зая- Источник: ssrf.ru вивших возражения лиц о результатах рассмотрения требования. Оспорить 6 ФНС перестанет штрафовать решение арбитражного управляюще- и блокировать счета компаниям го можно будет в суде, который рассма- за несданную отчетность тривает дело о банкротстве. На это будет Компании в будущем больше не будут отводиться 30 календарных дней. сдавать декларации. Об этом заявил гла- ва ФНС Михаил Мишустин на фору- Источник: законопроект №598603-7 ме по налоговому администрированию. По словам Мишустина, налоговая может 5 Минфин хочет снова переписать сама исчислять и удерживать нало- нормы НК ги во время транзакций. Это позволяет Для компаний изменят правила выезд- избавить компании от обязанности сда- ных проверок, возможности для зачета вать декларации. налогов и другие нормы в НК. Минфин уже подготовил проект поправок. Сейчас нет обязанности отчитываться в ФНС у налогоплательщиков на патен- Министерство хочет снять запрет те и самозанятых. Кроме того, налогови- на зачет налогов только одного вида. ки отменили транспортную и земельную Когда это произойдет, переплату декларации. Поправки в НК приняли по федеральному налогу можно будет в третьем чтении, поэтому за 2019 год зачесть в счет долгов по региональному. компании сдадут меньше отчетности Кроме того, компании и физических лиц будут информировать о долгах по смс. Источник: nalog.ru Источник: regulation.gov.ru ФРАЗА МЕСЯЦА «Следующий шаг в развитии электронного правосудия — закрепить обязанность юридических лиц, в том числе органов власти, направлять суду документы только в электронной форме» Виктор Момотов, судья ВС Источник: rg.ru

18 Что нового Книги А.В. ГРИЩЕНКОВА Как убеждать судей в процессе Чем поможет: выигрывать коммерческие споры с помощью психологических приемов. В 90 процентах случаев судьи с само- подойти к подготовке стратегии по делу, го начала знают, какое решение примут. но и возвращаться к первому впечатле- Автор книги «Психология и убеждение нию на стадиях апелляции или касса- в судебном процессе», которая приводит ции. Можно дать посмотреть документы этот комментарий, считает, что причи- по делу коллеге, чтобы тот нашел дока- на здесь — в первом впечатлении судьи зательства в защиту позиции оппонента, от дела. Поэтому она предлагает юри- при этом лучше не говорить, что защи- стам записывать свое первое впечатле- щаете другую сторону. ние от дела: например, «все подрядчики работают плохо». Скорее всего, такое Автор собрала свой пятнадцатилетний впечатление будет и у судьи, а значит, опыт работы в судах и дала рекоменда- необходимо смотреть на дело сначала ции по подготовке к процессу и учету с этой точки зрения. Фиксация впечатле- разных психологических факторов ния позволит не только более взвешенно Издательство «Статут», 2018 Спецпредложение Скидка 10 процентов на весь ассортимент издательства «Статут» на сайте statut-digital.ru по промокоду: action

Договоры «К плате за выход из договора нельзя применять статью 333 Г К» Ирина Савина, правовой департамент Фонда президентских грантов 20 Отказ от договора Когда условие о плате за отказ от договора примет суд Поставка Подготовка документов 20 Как прописать цену в договоре, 34 Обнаружили недостатки товара чтобы не переплатить при приемке. Что сделать контрагенту до подачи претензии 26

20 Договоры Отказ от договора Плата за отказ от договора. Когда это условие примет суд Ирина Савина Старший юрист правового департамента Фонда президентских грантов Главное в статье 2 1 Когда суды снижают плату за отказ от договора Что мешает сторонам включить по статье 333 ГК плату за право выйти из договора 3 4 Какие доводы принимают судьи, Как сформулировать условие, чтобы уменьшить компенсацию чтобы суд признал его за отказ действительным

ЮК №5 21 Судьи по-разному смотрят на плату за отказ от договора: одни взы- скивают в случае спора всю сумму, другие снижают ее. Иногда суд изучает договор, считает условие недействительным и отказыва- ет в выплате. В статье — ответы, как использовать плату за отказ в договорной работе. Когда можно установить плату за отказ от договора Стороны вправе согласовать условие, что за односторонний выход 310 ГКП. 3 ст. 310 ГК из договора придется заплатить. Такое правило предусматривает ВС 54 П. 15 постановления ГК,310 ГК но здесь есть две особенности.ВС 54 Пленума ВС от 22.11.2016 Первое ограничение — плату за односторонний отказ от догово- №54 «О некоторых во- ра вправе предусмотреть только стороны по тем обязательствам, просах применения общих которые связаны с осуществлением предпринимательской деятель- положений Гражданского ности. Например, когда одна компания арендует офисы у другой кодекса Российской Феде- и стороны хотят включить пункт о необходимости заплатить, что- рации об обязательствах бы выйти из договора. и их исполнении» Второе ограничение — плату за выход из договора нельзя уста- 610 ГК Абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК новить, если право на односторонний отказ или изменение усло- вий обязательства установлено императивной нормой. Например, ВАС А56 Постановле- и арендатор, и арендодатель вправе отказаться от договора, в кото- ние Президиума ВАС ром не установлен срок.610 ГК В этом случае нельзя включать условие от 10.07.2012 по делу о плате за выход из договора. № А56-66569/2010 Еще до июня 2015 года, когда вступила в силу новая редакция ВАС А40 Определение ВАС статьи 310 ГК с правом на плату за односторонний отказ, стороны от 21.03.2012 по делу включали в договор подобное условие. Компании руководствова- № А40-147133/10-49-1272 лись статьей 421 ГК о свободе договора. Чаще всего условие о плате за односторонний отказ включали в договоры подряда, возмездно- ВАС 16 Абз. 3 п. 4 поста- го оказания услуг и аренды. новления Пленума ВАС от 14.03.2014 №16 Суды не всегда признавали действительным условие догово- «О свободе договора и ее ра о плате за возможность выйти в любой момент из отношений. пределах» В практике сложились две позиции. А73Постановление АС Даль- До 2014 года судьи зачастую признавали условия о выплате невосточного окру- за выход из договора недействительными и отказывали во взыска- га от 16.10.2017 по делу нии заявленных сумм.ВАС А56 Такая практика сложилась не только № А73-1050/2017 в нижестоящих инстанциях, но и на уровне ВАС.ВАС А40 Суды поменяли свое мнение, когда Пленум ВАС подтвердил пра- во сторон установить соглашением плату за отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг.ВАС 16 Судьи стали более тща- тельно анализировать вопросы о правовой природе включенного в договор условия, все меньше ссылались на его ничтожность, при- знавали его действительным.А73

22 Договоры ВС А68 Определение ВС Сегодня некоторые суды по-прежнему признают ничтожным Отказ от договора от 30.03.2018 по делу по статье 168 ГК условие о выплате компенсации за односторонний № А68-3029/2016 немотивированный отказ от договора. Судьи в своих актах указы- вают, что такой отказ не влечет правовых последствий. Эти ошиб- ки нижестоящих инстанций приходится исправлять вышестоящим судам, в том числе Верховному суду.ВС А68 Как квалифицировать плату за отказ: как неустойку или цену за реализацию прав ВС 7 Постановление Плену- Правомерность условия о плате за односторонний отказ от испол- ма ВС от 24.03.2016 №7 нения обязательств высшие судебные инстанции подтвердили еще «О применении судами до внесения изменений в статью 310 ГК. При этом судьи до сих пор некоторых положений по-разному отвечают, следует ли считать такую плату ответствен- Гражданского кодекса ностью. Например, разновидностью неустойки: пенями или штра- Российской Федерации фом. От этого зависит, можно ли снизить размер платы за отказ об ответственности за на- от договора по статье 333 ГК. рушение обязательств» Одни суды отождествляют плату за односторонний выход А56Постановление АС Се- из договора с неустойкой. Иногда это происходит из-за того, веро-Западного окру- что стороны в договоре сами называют такую денежную сумму га от 26.06.2017 по делу неустойкой. В подобных делах судьи применяют статью 333 ГК № А56-69382/2016 и снижают размер платы. При этом руководствуются критериями несоразмерности,ВС 7 которые установил Пленум Верховного суда. А19Постановление Четвер- того ААС от 08.09.2017 Пример: компании предусмотрели право арендатора в любой по делу № А19-2540/2017 момент в одностороннем порядке отказаться от исполнения дого- вора с выплатой арендодателю неустойки в размере трехкрат- А40 Постановление Девятого ной арендной платы. Суды в этом споре применили статью 333 ГК ААС от 26.04.2017 по делу и снизили размер суммы с 1,3 млн до 900 тыс. руб.А56 № А40-217934/2016 В другом деле апелляция снизила сумму компенсации с 1,6 млн А27Постановление АС За- до 1 млн руб.А19 Схожие решения иногда принимают суды Москов- падно-Сибирского окру- ского региона. Например, вторая инстанция на основании хода- га от 26.03.2018 по делу тайства ответчика применила статью 333 ГК и снизила сумму в два № А27-12718/2017 раза: с 1,8 млн до 900 тыс. руб.А40 А78Постановление АС Вос- Вышестоящие суды стремятся исправлять подобные ошибки точно-Сибирского окру- нижестоящих инстанций. Например, кассация указала: не важно, га от 25.12.2018 по делу что выплату стороны назвали неустойкой. Она все равно не отно- № А78-157/2018 сится к ответственности за неисполнение или ненадлежащее испол- нение арендатором своих обязательств. Стороны сами определили А56-1Постановление АС Се- твердую сумму компенсации, которая связана с рисками арендода- веро-Западного окру- теля из-за досрочного прекращения договора.А27 га от 22.03.2017 по делу № А56-30541/2016 Суды округов выработали правило:А78 к условию о пла- те за односторонний отказ от договора нельзя применять ста- тью 333 ГК.А56-1 Иное толкование следует считать неправильным,

ЮК №5 23 оно не соответствует разъяснениям Пленума Верховного суда ВС 54-1 П. 15 постановления об общих положениях ГК по обязательствам.ВС 54-1 Пленума ВС от 22.11.2016 № 54 Плата за односторонний отказ от исполнения обязательства — это не санкция, а определенная сторонами цена за реализацию сво- ВС А50 Определение ВС его права на выход из договора.ВСА50 Хотя иногда спорную сумму от 07.02.2019 по делу называют компенсационной гражданско-правовой санкцией,А07 № А50-14426/2017 большинство судей все равно считают иначе. А07 Постановление АС Ураль- Пример: стороны в договоре предусмотрели плату за выход ского округа от 25.11.2016 из него. Денежную сумму определили в размере стоимости услуг по делу № А07-27527/2015 исполнителя за два календарных месяца. Верховный суд подтвер- дил, что это не санкция за односторонний отказ от договора. Такая ВС А68-1 Определение ВС компенсация не препятствует праву заказчика отказаться от испол- от 30.03.2018 по делу нения обязательств. Эту сумму стороны установили, чтобы ком- № А68-3029/2016 пенсировать возможные издержки добросовестного исполнителя и уменьшить его экономические риски, в частности, из-за невоз- можности в короткий срок заключить аналогичный договор с дру- гим контрагентом.ВС А68-1 Когда суды снижают плату за отказ от договора без статьи 333 ГК В законе нет нормы, которая бы разъясняла, когда суд вправе сни- ВАС 16-1 П. 9 постанов- зить размер компенсации за односторонний выход из договора. ления Пленума ВАС Поэтому на этот вопрос ответили судьи. от 14.03.2014 №16 Еще в 2014 году Пленум ВАС указал, что суд вправе признать ВС 54-2 П. 16 постановления несправедливым условие об обязанности слабой стороны догово- Пленума ВС от 22.11.2016 ра уплатить за право на односторонний отказ от договора денеж- № 54 ную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения отношений. Подобное договорное условие нельзя применять.ВАС 16-1 Когда в 2015 году заработала новая редакция статьи 310 ГК, высказался и Пленум Верховного суда. Суд в исключительном слу- чае вправе полностью или частично отказать во взыскании платы за отказ от договора либо за одностороннее изменение его условий. Это возможно сделать, если будет доказано очевидное несоответ- ствие размера такой платы неблагоприятным последствиям, кото- рые повлек за собой односторонний отказ. При этом еще нужно установить заведомую недобросовестность требования уплатить компенсацию в спорном размере.ВС 54-2 Президиум Верховного суда развил позицию Пленума. Он пояснил: арбитражный суд, который увидел основания умень- шить компенсацию за односторонний отказ от исполнения обяза- тельств, не вправе снизить плату до размера, который не устраняет

Договоры 24 Чаще всего суды неверно квалифици- Во-вторых, не устанавливайте завы- Отказ от договора Как оформить руют условие об оплате за право выйти шенную плату за односторонний отказ условие из договора из-за того, что сами стороны от договора. Она не должна превы- о плате неправильно формулируют договорные шать, например, размер причитающе- за отказ условия. Чтобы избежать этого, выполни- гося стороне по договору встречного от договора, те три рекомендации. предоставления. чтобы суд признал его Во-первых, не называйте сумму в усло- В-третьих, не включайте данное условие законным вии о необходимости заплатить за от- в такие разделы договора, как «санкции», каз от договора неустойкой, в том числе «ответственность». Безопаснее преду- штрафом. Лучше используйте формули- смотреть плату за отказ от договора в гла- ровки пункта 3 статьи 310 ГК. ве или разделе о прекращении договора. ВС П. 20 Обзора судебной для другой стороны последствия отказа от договора и не может практики, утв. Президиу- компенсировать иные возможные потери.ВС мом ВС 15.11.2017 Таким образом, сначала ВАС, а затем и Верховный суд подтвер- ВС А47 Определение ВС дили возможность снижать размер платы за односторонний отказ от 12.12.2018 по делу от договора. Высшие инстанции установили критерии для умень- № А47-4190/2017 шения размера суммы, которую стороны согласовали в договоре. Нижестоящие суды восприняли и дополнили данные критерии. А78-1Постановление Четвер- того ААС от 16.08.2018 Размер платы превышает негативные последствия отка- по делу № А78-157/2018 за от договора. Например, суды снизили сумму с 2 млн до 295 тыс. руб. Три инстанции признали, что размер компенсации — А47Постановление АС Ураль- чрезмерно высокий, превышает потери, которые связаны с досроч- ского округа от 22.08.2018 ным расторжением договора.ВС А47 по делу № А47-4190/2017 Если же суды приходят к выводу, что сумма компенсации полно- А07-1Постановление АС стью устраняет последствия одностороннего отказа от договора, Уральского округа то взыскивают ее в полном объеме. В таких случаях судьи указыва- от 10.05.2018 по делу ют, что нет оснований для снижения. № А07-27527/2015 Пример: стороны прописали условие, что арендатор не вправе досрочно расторгнуть договор ранее, чем через 9 месяцев с момен- та заключения. Если же он нарушит это правило, то будет обязан выплатить арендодателю сумму за неиспользованные им месяцы аренды. В итоге арендатор попросил о расторжении через два меся- ца после того, как подписал договор. Арендодатель потребовал выплатить ему компенсацию за семь месяцев. Поскольку размер платы за один месяц составлял 30 тыс. руб., то итоговая сумма составила 210 тыс. руб. Суды согласились с такой компенсацией и не стали ее снижать.А78-1 Компенсация не обеспечивает баланс интересов сторон. С помощью этого критерия суды приходят к выводу о несоразмер- ности денежной компенсации негативным последствиям отказа ответчика от договора.А47 Иногда суды при оценке баланса интересов сторон делают вывод, что он не нарушен. Они указывают, что размер суммы достато- чен для компенсации негативных последствий отказа от договора, и поэтому не снижают плату.А07-1

ЮК №5 25 Сумма за отказ от договора в несколько раз превышает размер А60 Постановление АС арендной платы. Суды иногда сравнивают установленную сто- Уральского округа ронами плату за отказ от договора с размером причитающегося от 21.07.2017 по делу по договору, например, с размером арендной платы. № А60-56366/2016 Пример: в одном деле кассация выявила, что истребуемая ист- А49 Постановление АС цом компенсация более чем в четыре раза превышала среднеры- Поволжского окру- ночный размер арендной платы за тот же период. Это указывало га от 02.10.2018 по делу на явное несоответствие ее размера неблагоприятным последстви- № А49-14150/2017 ям от отказа и невозможности извлекать доход от сдачи имущества в аренду. Суд округа уменьшил размер взыскиваемой компенсации А56-2Постановление АС Се- с 3 млн до 700 тыс. руб.А60 веро-Западного окру- га от 31.05.2018 по делу Сторона злоупотребила правом. Суды уменьшают размер ком- № А56-41596/2017 пенсации за отказ от договора, когда видят в действиях истца при- знаки злоупотребления правом.А49 А40-1 Постановле- ние Девятого ААС Пример: суды взыскали сумму, которая была соразмерна остат- от 08.08.2018 по делу ку платежа за два месяца — за период, в течение которого договор № А40-116681/2017 продолжал бы действовать. Три инстанции снизили размер ком- пенсации с 698 тыс. до 40 тыс. руб.А56-2 Истец получит необоснованную выгоду от компенсации. Когда суды видят, что взыскание денежных средств в предусмо- тренном договором размере приведет к получению истцом необо- снованной выгоды, то снижают размер компенсацииА40-1

26 Договоры Поставка Обнаружили недостатки товара при приемке. Что сделать до подачи претензии Анастасия Тараданкина Адвокат, партнер КА «Делькредере» Суть: суды требуют, чтобы покупатель выполнил три условия, прежде чем предъявлять претензию и иск. Если покупатель обнаружил недостатки и требует от контраген- та вернуть оплату, заменить товар, возместить убытки, поставщик может возразить, что покупатель не доказал факт поставки това- ра с недостатками, они возникли уже после передачи товара. Этот довод поставщика покупатель при разбирательстве сможет успеш- но опровергнуть, если выполнит как минимум три условия. Читай- те, что предпринять покупателю со дня поставки до направления претензии, чтобы затем выиграть спор в суде. Как только обнаружи- Примите товар на ответственное хранение ли недостачу или несо- ответствие по качеству, Если товар с недостатками, покупатель должен обеспечить его необходимо вызвать по- ответственное хранение. Важно создать условия, которые предот- ставщика. Однако это вратят ухудшение качества вещей. требование можно ис- ключить в договорном При хранении товары не должны смешиваться с другой одно- условии родной продукцией. Это условие, которое должен соблюсти поку- патель, иначе суд не удовлетворит требования о замене товара с недостатками или возврате денег.

ЮК №5 27 Пример: представитель поставщика приехал для совместной при- А43Постановление АС емки товаров по качеству на склад покупателя. В этом помещении Волго-Вятского окру- были разбросаны коробки, товары находились в беспорядочном га от 17.07.2017 по делу состоянии, разукомплектованы. Представитель сфотографировал № А43-20496/2016 то, в каком состоянии покупатель хранил товар. А03 Постановление АС За- В ходе спора суд изучил фотографии и решил, что хранение, падно-Сибирского окру- которое организовал покупатель, свидетельствует о возможном га от 16.08.2018 по делу смешении с иными товарами. К тому же покупатель не составил № А03-16879/2017 акт, в котором были бы указаны количество осмотренной продук- ции и характер выявленных при приемке дефектов. Суд поддержал А64 Постановление АС поставщика: не доказан факт поставки товаров ненадлежащего Центрального окру- качества, с неустранимыми недостатками.А43 га от 26.03.2018 по делу № А64-838/2017 Когда покупатель ненадлежащим образом хранит товар, его сме- шение может привести к тому, что будет невозможно провести экспертизу. Это особенно важно, когда поставщик привез товар не с индивидуально определяющими, а родовыми признаками, например уголь, зерно, топливо. В таком случае не получится уста- новить идентичность товара. Пример: поставщик привез товар — уголь, заказчик принял его без претензий. Это подтвердили накладными, актами приема-пере- дачи, сертификатами соответствия. Поскольку заказчик не обеспе- чил надлежащее хранение, суд встал на сторону поставщика.А03 Суды отказывают покупателям в экспертизе, если товар, который нельзя выделить из родовой совокупности через индивидуальные признаки, мог смешаться на складе с другими аналогичными веща- ми. Судьи также не принимают результаты досудебной оценки недостатков товара, если невозможно установить, что исследовали именно спорный товар. Родовые товары легко заменимы.А64 Пример Поставщик Покупатель из практики Покупателю Заявил о нарушениях при при- Требовал оплатить штраф следует уве- домить контр- емке и хранении товара. за поддельный товар. агента о месте хранения не- ПОБЕДА качественно- го товара Суд и необходимо- сти приемки Указал, что покупатель заказал экспертизу, которая выявила признаки контрафакта. Но при этом он не попытался вернуть товар или создать надлежащие условия хранения. На складе товар перемешался с другими однородными вещами. Поэтому нельзя выяснить идентичность това- ра, который привез поставщик, товару, который покупатель может пре- доставить для проведения экспертизы. Поставщик не должен платить штраф в такой ситуации. Источник: постановление АС Московского округа от 27.12.2017 по делу № А41-7288/2017

Договоры 28 Покупатель Поставщик Поставка Пример из практики Направил контрагенту письмо Указывал, что покупатель Не вызывай- те поставщи- по электронной почте. нарушил условия договора. ка на приемку по e-mail, если ПОБЕДА не согласова- Суд ли в договоре Встал на сторону поставщика. Компании не предусмотрели в договоре такое условие возможность обмена информацией по e-mail. Поэтому покупатель дол- жен был направить письменное уведомление почтовым отправлением. К тому же недостатки товара носили видимый характер, их можно было заметить при первоначальной приемке. Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 23.08.2018 по делу № А45-19145/2017 Вызовите поставщика для совместной приемки А10 Постановление АС Вос- Двусторонние акты приемки, которые составили вместе с постав- точно-Сибирского окру- щиком, практически гарантируют то, что суд признает доказан- га от 15.05.2018 по делу ность некачественности товара. Поэтому важно, чтобы поставщик № А10-1504/2017 присутствовал при приемке или был хотя бы уведомлен как пись- менно, так и по телефону. А45Постановление АС За- падно-Сибирского окру- Направьте контрагенту письмо с предложением участвовать га от 23.08.2018 по делу при приемке по качеству. В уведомлении пропишите наименование № А45-19145/2017 продукции, дату и номер счета-фактуры или номер транспортного документа, количество товара ненадлежащего качества. Укажите, какие недостатки обнаружили, куда и в какое время следует при- быть представителю поставщика для составления совместного акта в отношении некачественного товара. Сохраните доказательства того, что направили контрагенту уве- домление. Почтовые документы могут потребоваться в суде в слу- чае возникновения спора. Направляйте именно уведомление, а не претензию. В противном случае это не будет доказательством того, что вызвали представите- ля поставщика на приемку. Пример: компания предъявила иск к поставщику о взыска- нии стоимости некачественного товара. В ходе рассмотрения дела судьи пришли к выводу, что претензионное письмо, которое направляла компания, констатировало факт несоответствия товара качественным характеристикам. При этом оно не было докумен- том, которое обязывало бы контрагента явиться для совместной приемки товара. В итоге покупатель проиграл спор, поскольку судьи решили, что он не соблюдал порядок приемки.А10 Когда стороны в договоре не согласовали условие об обмене письмами по электронной почте, покупателю не следует уведом- лять поставщика исключительно по e-mail. Суд может посчитать такое уведомление ненадлежащим.А45

ЮК №5 29 Составьте акт в отношении некачественного товара Если необходимо зафиксировать обнаруженные недостатки това- ПР П. 2.1.7 Методических ра, оформите акт об установленном расхождении по качеству рекомендаций по учету при приемке товарно-материальных ценностей. Для этого создайте и оформлению операций комиссию. В нее должны войти материально ответственные лица, приема, хранения и отпу- а также представитель поставщика. ска товаров в организаци- ях торговли, утв. письмом Акт подписывают представители сторон. Когда подпись на доку- Роскомторга от 10.07.1996 менте ставит не генеральный директор контрагента, а другой № 1-794/32-5 сотрудник, запросите доверенность. П 7 Инструкция о порядке Если представитель поставщика не приехал, акт можно составить приемки продукции про- в одностороннем порядке. Такое же правило работает для тех слу- изводственно-техническо- чаев, когда на это дал согласие сам поставщик.ПР Если же стороны го назначения и товаров договорились применять Инструкцию № П-7,П 7 то при одного- народного потребления родней поставке представитель изготовителя или отправителя обя- по качеству, утв. поста- зан явиться для участия в проверке качества и составления акта. новлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 № П-7 Представитель поставщика нужен и в случаях, когда производите отбор проб для представления в независимую экспертную органи- П 7-1 П. 27 Инструкции, утв. зацию. Если не уведомите контрагента, суд не примет результаты постановлением Госарби- экспертизы о качестве или подлинности товара. тража СССР от 25.04.1966 № П-7 Если стороны решили провести отбор образцов или проб, то для этого необходимо составить акт. В нем нужно сделать отметки о том, что образцы сдали на анализ или передали на испы- тание. Полный перечень сведенийП 7-1 устанавливает Инструкция № П-7, которую можно применять только в том случае, когда сто- роны прямо об этом договорились Пример Покупатель Поставщик из практики Указывал, что доверенность Возражал против акта при- Водитель экс- водителя позволяла ему под- емки товара по качеству, по- педитора, ко- писывать акт при отборе проб скольку не знал об отборе торый привез товара. проб. груз, не счи- тается упол- ПОБЕДА номоченным Суд представите- Поддержал поставщика. Водитель в качестве экспедитора перевозил лем постав- дизельное топливо. Хотя у него была доверенность на перевозку груза, щика, даже он был не вправе представлять поставщика при приемке товара по ка- если у него есть честву – при составлении акта об отборе проб. Акт, который составили доверенность без представителя поставщика, не подтверждает ненадлежащее каче- ство поставленного товара. Источник: постановление АС Уральского округа от 19.10.2018 по делу № А07-38856/2017

30 Договоры Подряд Разделите ответственность за ошибки в техзадании с подрядчиком Алена Новикова Заместитель руководителя по правовым вопросам ГУП «Управляющая компания оптово-розничных и торговых комплексов» Чем поможет: не платить подрядчику за работы, которые невозможно использовать, хотя они соответствуют проекту. 754 ГКСт. 754 ГК Заказчик некорректно составил техническое задание. Подряд- чик сделал все в точности с проектом и не предупредил об ошиб- ках в нем. В итоге заказчик получил результаты работ, которые ему не подходят и которые он не хочет оплачивать. По общему прави- лу подрядчик прав, потому что ГК обязывает его выполнять рабо- ты согласно техническому заданию.754 ГК Смотрите формулировки, которые заказчики включают в дого- воры, чтобы разделить ответственность с подрядчиком. И читайте, на чью сторону встают суды. Пропишите в договоре обязанность подрядчика предупредить об ошибках в техническом задании Подрядчик может сослаться на статью 716 ГК и заявить, что заказ- чик не предупредил его о непригодности технической документа- ции. Это позволит подрядчику уйти от ответственности за то, что работу он выполнил некачественно, нарушил сроки или вообще приостановил.

ЮК №5 31 Чтобы обезопасить себя, заказчику необходимо включить в дого- Во время спора суд выяс- вор условие, которое обяжет подрядчика перед началом работ няет два вопроса. Пер- осмотреть объект или площадку. Также укажите, что он должен вый — мог ли подрядчик изучить и проверить техническое задание и взять на себя риски, перед началом работ которые связаны с возможными ошибками в задании. предвидеть некачествен- ный результат. Вто- В договоре дополнительно предусмотрите для подрядчика воз- рой — мог ли он знать, можность попасть на территорию объекта, где он будет проводить что точное следование работы. Сделать так нужно, даже если договор заключаете на тор- техническому заданию гах. В этом случае в документации укажите, каким образом лицо, повлечет негативные по- которое желает заключить договор, может осмотреть будущий следствия для заказчика предмет договора и ознакомиться с документами. Отдельно пропишите, что подрядчик изучил необходимые документы и ему известно о целях заказчика и желаемом резуль- тате. Укажите также, что подрядчик получил всю информацию по вопросам, которые могли бы повлиять на объем работ, их сроки, стоимость и качество. Это поможет подрядчику, если будет спор. Он будет нести ответственность только за те недостатки в проект- ной документации, которые мог или должен был обнаружить. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «Подрядчик гарантирует соответствие техзадания, изготовлен- ного Заказчиком, тому результату работ, которого желает Заказ- чик в соответствии с предметом договора и целями Заказчика. Если перед началом работ Подрядчик не сообщил о непригодности либо недоброкачественности техзадания, Подрядчик теряет право ссылать- ся на эти обстоятельства в соответствии со ст. 716 ГК РФ после того, как Подрядчик приступил к выполнению работ. В случае если недостат- ки техзадания не могли быть обнаружены Подрядчиком при обычном способе ознакомления с техзаданием и документацией, а были выявле- ны после того, как Подрядчик приступил к выполнению работ, и Под- рядчик не уведомил Заказчика о наличии этих недостатков, Подрядчик теряет право ссылаться на эти недостатки при проверке качества его работы в период приемки и гарантийного срока в соответствии со ст. 716 ГК РФ. В любом случае недостатки техзадания не освобождают Подрядчика от ответственности за результаты работы, выполненной с нарушением норм и правил, действующих в строительстве». Убедите суд, что подрядчик вел себя недобросовестно Некоторые суды указывают, что недостатки технической докумен- А23Постановление ФАС тации не освобождают подрядчиков от ответственности за резуль- Центрального окру- таты работ.А23 Но у судов есть и другая позиция. га от 13.02.2006 по делу № А23-2227/04Г-8-185

32 Договоры А56Постановление ФАС Се- Пример: компания обратилась к подрядчику, чтобы он сделал на ее Подряд веро-Западного окру- объекте бетонные полы. Подрядчик выполнил работы, компания га от 10.07.2009 по делу перечислила оплату. Позже она выставила подрядчику претензию № А56-46575/2017 к качеству работ — пол был в трещинах и пыли — и потребовала исправить недочеты. Подрядчик на претензию не ответил, и ком- А40 Решение АС Москвы пания подала иск. Суд назначил экспертизу, которая установила от 30.06.2017 по делу ошибки в техническом задании. Поскольку непригодное задание № А40-232516/2016 передала компания, то вины подрядчика нет.А56 Чтобы разрешить спор в свою пользу, заказчику необходимо зая- вить, что подрядчик поступил недобросовестно. Нужно указать, что он знал о недочетах в техническом задании и, несмотря на это, воспользовался неосведомленностью общества и начал работы. В суде подрядчик может заявить, что на профессиональной осно- ве не занимается разработкой технических заданий, а лишь выпол- няет задание по установленным алгоритмам. Это не его основная деятельность, значит, он не мог предположить негативный резуль- тат. В таком случае необходимо установить, что у подрядчика были знания, которые позволили бы ему заметить несоответствие задания ожиданиям заказчика. Ходатайствуйте о том, чтобы суд назначил строительно-техниче- скую экспертизу. Укажите, чтобы эксперты рассмотрели два вопро- са. Первый — были ли в техническом задании все данные, чтобы качественно выполнить работы. Второе — можно ли определить при первичном осмотре технического задания, что в нем есть нуж- ные сведения. Ответы экспертов подтвердят или опровергнут доводы подрядчика о том, что у него нет необходимых знаний, из-за которых он не увидел ошибку в техническом задании. Остальные вопросы для экспертизы разделите на два блока. В первом ставьте вопросы о том, что не соответствует техническо- му заданию. Во второй блок включите вопросы о том, что проти- воречит строительным нормам. Покажите суду, что предприняли все меры, чтобы устранить недостатки при обнаружении их в техническом задании. Также зая- вите, что оказывали подрядчику содействие в исполнении догово- ра, когда он, наоборот, бездействовал. Если подрядчик настаивал на способах выполнения работ, которые имели неблагоприятные последствия для компании, то это также поясните в суде. Если суд установит, что общество не содействовало подрядчи- ку, то у заказчика практически нет шансов выиграть спор. Напри- мер, суд указал, что общество не устранило препятствия, которые мешали подрядчику исполнить договор. И не исправило ошибки в задании на проектирование. Это привело к тому, что подрядчик законно приостановил работы, а затем отказался в одностороннем порядке исполнять договор. Общество должно оплатить работу.А40

ЮК №5 33 В одном деле суд не поддержал заказчика. Подрядчик выпол- А50 Решение АС Пермского нил работы по проектно-сметной документации, но с замечания- края от 14.05.2018 по делу ми общества. Суд установил, что недочеты в результатах возникли № А50-16164/2017 из-за того, что общество ненадлежащим образом выполнило обя- зательства по предоставлению исходных данных. В такой ситуации А32Решение АС Краснояр- подрядчик вправе получить оплату.А50 ского края от 08.06.2018 по делу № А32-36217/2017 Судьи встанут на сторону заказчика, если подрядчик сообщил о готовности выполнить работы, но не приостановил их. В итоге он выполнил их некачественно. Пример: проектировщик обратился к заказчику с иском о взы- скании расходов. Суд установил, что заказчик должен был прове- сти обследование домов и внести изменения в техническое задание. Если он этого не сделает, то обследование проведет проектиров- щик, который так и поступил. Во время разбирательства выяснилось, что проектировщик обследовал дома, не дождавшись отказа заказчика. Причем само- стоятельно проводить обследование он стал еще до того, как направил заказчику уведомления о необходимости проведения работ. Суд указал, что проектировщик не приостановил работы, сам их выполнил, при этом некачественно. При таких обстоятель- ствах заказчик вправе отказаться от оплатыА32

34 Договоры Подготовка документов Как прописать цену в договоре, чтобы не переплатить контрагенту Юлия Шмагина Старший юрист компании BVDM Tax & Legal Что в статье: пять советов, как с помощью детализации сэкономить на основной цене, неустойках и штрафах. Компания оплатила большую часть выполненных работ вовре- мя, но по одному этапу допустила просрочку. Суд взыскал с нее неустойку со всей цены договора. Если бы компания при оформ- лении сделки выделила отдельно стоимость по разным этапам, то расходы могли бы быть меньше. Также сэкономить можно не только при подряде, но и при поставке либо оказании услуг. Читайте, как детализировать цену в договоре, чтобы снизить расхо- ды в отношениях с контрагентами. Выделяйте НДС или пишите причину, почему он не применим Компании-продавцу, когда она указывает в договоре цену, лучше выделить НДС либо причину, на каком основании товар или услу- га им не облагается. Например, налог нужно оплатить сверх цены договора либо продавец освобожден от уплаты НДС, поскольку его выручка за три месяца не превысила в совокупности 2 млн руб. В ином случае покупатель может посчитать, что НДС уже включи- ли в цену, и решит не перечислять налог отдельно. В то время как продавцу все равно придется платить НДС в бюджет из собствен- ных денег, соответственно, он меньше заработает.

ЮК №5 35 Судебная практика по этому вопросу противоречива. Некоторые ВАС 33 П. 17 постанов- суды считают так: если из условий договора и обстоятельств, кото- ления Пленума ВАС рые возникли до его заключения, не следует, что НДС не включи- от 30.05.2014 №33 ли в цену, суд может квалифицировать, что цена указана с учетом налога.ВАС 33 Другие суды высказывают такое мнение: если НДС ВС А26 Определение ВС не выделили, контрагент вправе взыскать налог сверх цены догово- от 24.11.2014 по делу ра на основании пункта 1 статьи 168 НК. № А26-5213/2013 В одном деле предприниматель купил у городской администра- ции на аукционе здание. Цену в договоре указали без учета НДС — 241,5 млн руб. Эту сумму покупатель перевел продавцу. ИФНС провела проверку и доначислила налог и штрафы. Инспекция указала, что предприниматель, который купил недви- жимость публично-правового образования, несет обязанности налогового агента. Однако он удержал, но не перечислил в бюд- жет НДС. Поскольку в договоре купли-продажи стороны указали, что цена без учета НДС, то налог нужно прибавить к цене сделки. Предприниматель не согласился и подал иск. Три инстанции встали на сторону предпринимателя. Суды ука- зали, что инспекция неверно определила налогооблагаемую базу, когда увеличила стоимость объекта на сумму НДС. ИФНС не согласилась с таким выводом и обратилась в Верховный суд. Коллегия по экономическим спорам отменила акты нижесто- ящих инстанций. Не только в договоре, но и в отчете оценщи- ка указали, что цена объекта — без учета НДС. Налог нужно было исчислить по расчетной ставке 18/118. Налоговая база составила 284,9 млн руб. (241,5 млн +241,5 млн 18%). Суды необоснованно посчитали, что цена включает в себя НДС.ВС А26 Пример Истец Ответчик из практики НДС взыщут Взыскивал с контрагента нео- Указывал, что НДС включен сверх цены ра- бот, услуг плаченный НДС. в цену. или товаров, ес- ли этот налог ПОБЕДА по условиям до- говора не вклю- Суд чен в расчет цены Удовлетворил требования истца. В этом деле порт и грузовладелец за- ключили договор на погрузочно-разгрузочные работы. Цену прописали без НДС. Суд указал: материалы дела не подтверждают, что цену со- гласовали с учетом НДС. Также нет доказательств, что истец работает на упрощенке и не платит НДС либо что операции по сделке не облага- ются этим налогом. Поэтому НДС нужно начислить сверх цены. Источник: постановление АС Дальневосточного округа от 04.07.2016 по делу № А73-13628/2015

36 Договоры Не определяйте цену в соответствии с индексом Подготовка документов или коэффициентом 709 ГК П. 1 ст. 709 ГК Если стороны согласовали в договоре, что цену работы определя- ют в соответствии с индексом или коэффициентом, то ее можно А71Постановление АС Ураль- рассчитать без дополнительных согласований. Поэтому заказчик ского округа от 03.10.2018 будет обязан автоматически оплатить работу по более высокой по делу № А71-18907/2017 цене, если такой индекс или коэффициент возрастет. Подрядчик же рискует тем, что коэффициент снизится и он получит мень- ше денег, чем рассчитывал, поскольку стороны сами согласовали в договоре такой способ.709 ГК Пример: стороны заключили муниципальный контракт на стро- ительство здания, указали твердую цену. Дополнительно включи- ли условие, что подрядчик обязан в срок до 26-го числа отчетного месяца представлять заказчику справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 с расшифровкой по форме КС-2. Если подрядчик представит акты с опозданием, заказчик оплачива- ет выполненные объемы работ с учетом понижающего коэффици- ента — 0,995. Подрядчик построил объект. Заказчик оплатил стоимость работ, которая в итоге оказалась меньше твердой, поскольку были учтены понижающие коэффициенты. Подрядчик обратился в суд с иско- вым заявлением о взыскании разницы. Три инстанции отказали в иске. Стороны согласовали факти- ческую цену, когда подписали акты выполненных работ. Цена уменьшилась из-за того, что заказчик применил коэффициенты, которые понижают стоимость. Это условие было в договоре.А71 709 ГК-1 П. 4 ст. 709 ГК Выберите приблизительную или твердую цену В Г К указаны договоры, Цена работы или смета может быть приблизительной или твердой. где установлена обязан- Если нет других указаний в договоре, цена считается твердой.709 ГК-1 ность исполнителя под- готовить отчеты, что Пример: стороны заключили госконтракт. Хотя они и устано- свидетельствует о необ- вили в документе твердую цену, ежегодно она менялась, исходя ходимости детализиро- из увеличивающихся текущих индексов удорожания строительно- вать услуги. Это договор монтажных работ. Подрядчик по окончании работ посчитал, что комиссии и агентский ему недоплатили, и обратился в суд с исковым заявлением за взы- договор сканием дополнительных денежных средств свыше суммы, которая была указана в госконтракте. Три инстанции отказали. Они посчитали, что цена твердая и заказчик больше ничего не должен подрядчику. В контракте нет положений, которые позволяют изменять цену на основании уве- личивающихся индексов удорожания строительно-монтажных

ЮК №5 37 работ. В данном случае с учетом длительного срока строительства А15 Постановление АС Севе- фактически существенно возросла стоимость материалов и оказы- ро-Кавказского окру- ваемых услуг, но это последствие было очевидным при заключении га от 14.03.2018 по делу договора, следовательно, подрядчик не вправе требовать увеличе- № А15-4884/2016 ния установленной цены.А15 Уточняйте, что в стоимость работ входят расходы по исполнению договора Указывайте в договоре, входят ли в стоимость работ расходы, кото- ВС А04 Определение ВС рые связаны с исполнением договора: цена упаковки, маркиров- от 25.12.2018 по делу ки или погрузочных работ, уплата таможенных платежей. Лучше № А04-9312/2017 даже выделить эти расходы отдельно. Это пригодится, если заказ- чик будет недоволен упаковкой. При расходе материалов желательно также отделять в договоре их стоимость от вознаграждения компании. Если этого не сделать, неустойку в случае нарушения обязательств рассчитают от общей цены договора, а размер штрафных санкций увеличится.ВС А04 Зафиксируйте цену за конкретные услуги или единицы товара У контрагента могут возникнуть вопросы относительно качества А59Постановление АС Даль- услуги или товара. В этом случае, если в договоре их детализирова- невосточного окру- ли, проще посчитать сумму возмещения. Детализация также удоб- га от 13.04.2018 по делу на, когда часть работ выполнили с опозданием. Можно определить № А59-1402/2017 цену просроченных работ, и неустойку исчислят только от них. Пример: стороны заключили договор строительного субподря- да, через несколько лет расторгли. За период действия договора субподрядчик выполнил часть работ, но подрядчик их не опла- тил. Субподрядчик обратился в суд с иском о взыскании неустой- ки. Сумма начисленной неустойки составила 6,5 млн руб. Первая инстанция снизила ее размер до 41 тыс. руб. Апелляция поддержала выводы нижестоящего суда, что есть основания для взыскания неустойки. При этом при расчете суммы суд второй инстанции установил, что начислить неустойку, исхо- дя из условий договора, нужно на всю сумму договора, а не на сум- му невыполненного обязательства. Поэтому апелляция изменила решение суда первой инстанции и взыскала 761 тыс. руб. Касса- ция согласилась с апелляцией: стороны при заключении договора согласовали порядок начисления неустойки от всей суммы догово- ра за каждый день просрочки оплатыА59

38 Договоры Система Юрист Что проверить арендатору в условиях договора об арендной плате Чем поможет: сэкономить на аренде и исключить споры об оплате. Проверьте шесть пунктов в проекте оплаты: самостоятельно оплачивать сче- договора и предложите арендодателю та от ресурсоснабжающих организаций свои формулировки. либо возмещать эти суммы арендодате- лю. Если коммунальные услуги оплачи- В какой форме арендная плата вает арендодатель, то укажите, что эти Стороны вправе согласовать плату суммы входят в арендную плату. не только в деньгах, но и в другой фор- ме. Например, арендатор может оказы- Когда начинать платить за аренду вать услуги арендодателю или передать Если помещение не готово к тому, чтобы вещь в собственность. Если решили пла- ваши сотрудники сразу начали работать, тить деньгами, есть два варианта: твердая договоритесь с арендодателем об аренд- сумма и порядок расчета. Например, пла- ных каникулах. Это период времени, та может зависеть от курса валюты. когда арендатор уже получил помеще- ние, но арендную плату не вносит. Вправе ли арендодатель повысить цену по договору Как рассчитывать НДС Предложите включить в договор воз- Пропишите в договоре, что размер можность повышать арендную пла- арендной платы включает в себя НДС. ту лишь по соглашению сторон. Тогда арендодатель не сможет повысить цену Нужен ли обеспечительный платеж самостоятельно. Арендодатель часто просит арендатора внести обеспечительный платеж. Чаще Кто из сторон оплачивает всего — в размере ежемесячной аренд- коммунальные услуги ной платы. Если исключить это условие Пропишите, кто будет вносить ком- из договора не получилось, то укажите, мунальные платежи. Если арендатор, что такой платеж будет зачтен за послед- то дополнительно укажите порядок ний месяц аренды Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru В мае подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендации «Что необходимо проверить арендатору в проекте договора аренды недвижимости»

Споры «Иск можно подать не для победы» Максим Степанчук, адвокат КА «Делькредере», Ксения Козлова, КА «Делькредере» 40 Подготовка иска Иск, который судья процитирует в решении Исковая давность 40 Какие действия, по мнению Мнение судей, перезапустят исковую Как спасти доверителя от личного давность присутствия в заседании 52 56

40 Споры Подготовка иска Иск, который судья процитирует в решении Максим Степанчук Ксения Козлова Адвокат, партнер КА «Делькредере» Старший юрист КА «Делькредере» Главное в статье 2 3 1 Что оформить Почему не нужно перед тем, как указывать все доводы Какие формулировки составлять правовую в исковом заявлении не стоит писать позицию в исковом заявлении 4 5 6 Какую информацию Как цитировать На что заменить добавить в иск, кодекс и практику, текст в иске, чтобы чтобы судья мог чтобы не раздражать сделать его понятнее использовать его как судью конспект

ЮК №5 41 Половина судей готовы взять за основу решения хорошо напи- санный иск. Проблема в том, что у каждого юриста свое пред- ставление о том, какой иск хороший. В статье — приемы судебных юристов, чьи иски судьи не раз цитировали в судебных актах. Выберите цель иска Обычно иски подают с одной целью — выиграть дело. Но так быва- ет не всегда — иск может быть частью общей стратегии по круп- ному судебному проекту. У такого иска может и не быть шансов на успех — его подают не для победы. Истец иногда ставит целью не выиграть процесс, а затянуть рас- смотрение другого дела и для этого предъявляет исковое заявление. Есть и другие причины — получить информацию от ответчика или истребовать документы у третьих лиц, установить те обстоя- тельства, которые будут нужны истцу при рассмотрении ключево- го спора. Пример: участник общества первоначально оспаривает реги- страционные записи о его исключении. В рамках этого спора он истребует регистрационное дело из налоговой, чтобы получить сведения о состоявшихся в обществе решениях и лице, которому перешла его доля. Уже после этого он отдельно пойдет с исковым заявлением о восстановлении корпоративного контроля: будет оспаривать решения общества и истребовать у владеющего лица долю в уставном капитале. Когда возникает спор по поставке или подряду, ответчик может заявить встречный иск. Не всегда целью будет победа в споре — он может это сделать, чтобы затянуть рассмотрение дела. Например, с компании взыскивают задолженность по договору поставки. Что- бы отсрочить выплату, покупатель подает встречный иск с требо- ваниями о ненадлежащем качестве товара. Сформируйте план работы по делу Начинайте работать над иском заблаговременно до его подачи в суд. Прежде всего определите — зачем нужна победа в судебном процессе. То есть необходимо понять: какую задачу решит поло- жительное судебное решение, можно ли будет его исполнить и вос- становить права в действительности, а не на бумаге. Пример: кредитор решил предъявить требование к должнику- банкроту. В этой ситуации нужно оценить, какие у этого требова- ния перспективы — деньги удастся получить в рамках конкурсной

42 Споры Описание требований массы или же придется привлекать контролирующих должника Подготовка иска истца к ответчику, об- лиц к субсидиарной ответственности. стоятельств, на которых эти требования осно- Разработайте стратегию судебной защиты. Для этого ответь- ваны, и правовой пози- те на три вопроса. Первый — какой иск или серия исков позво- ции истца — это главная лят достичь поставленной задачи? Второй вопрос — каковы будут часть иска предмет и основания каждого из исков? Третий — как нужно будет доказывать позицию по ним? Пример: в рамках корпоративного спора стороны зачастую не ограничиваются одним иском, а предъявляют серию требо- ваний. В частности, просят истребовать документы, оспаривают сделки, решения, которые принимало общество, взыскивают убыт- ки с директора либо участника или требуют его исключить. На стадии подготовки позиции соберите как можно больше информации и проанализируйте все те документы, которые имеют отношение к делу. Это поможет решить четыре задачи. 1 Сформировать правовую позицию по спору на основании имеющихся доказательств. 2 Проанализировать сильные и слабые стороны позиции. 3 Понять, чего можно ожидать от оппонентов в суде. 4 Оценить перспективы требований. Структурируйте иск и избегайте сленга Каким должен быть иск, устанавливает закон. При подготовке тек- ста следуйте структуре из норм АПК. Когда составите иск, сверьте его содержание со статьей 125 АПК и приложения с обязательными требованиями статьи 126 АПК. Пишите простым языком. Не используйте жаргонизмы, сокра- щения и просторечную лексику. Хотя судья и поймет, кто такой «номинал» и что имеет в виду истец под словом «уставник», такой профессиональный сленг не стоит включать в иски. Определитесь с терминологией и придерживайтесь ее по тексту. Начните иск с короткого вступления. В нем изложите, кто, к кому и какой иск предъявляет. Укажите, как далее по тексту будут назы- ваться действующие лица. Это даст суду возможность определить участников спора, его предмет и элементы доказывания, не дочи- тывая документ до конца. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ «ООО “Ромашка”» (далее — Истец) обращается в суд с иском о взы- скании с ООО “Лютик” (далее — Ответчик) 100 000 000 руб. убытков в связи с отсутствием потребительской ценности у работ, выполненных по договору строительного подряда».

ЮК №5 43 В Арбитражный суд Москвы Укажите в  шапке Адрес: 115225, Москва, ул. Б. Тульская, д. 17 цену иска с уче- Истец: ООО «Ромашка» том всех требо- Адрес: Москва, ул. Майская, д. 707, кв. 88 ваний по спору. Тел.: 8-123-456-78-90 Напишите раз- E-mail: [email protected] мер госпошлины, Ответчик: ООО «Лютик» которую уплати- Адрес: Москва, ул. Апрельская, д. 101/10, кв. 77 ли при подаче ис- Телефон: 8-321-456-90-78 ка. При сложном E-mail: [email protected] расчете пошлины Цена иска: 12 000 000 руб. дайте пояснения Государственная пошлина: 83 000 руб. в сноске ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ Если требуе- те вернуть обе- о взыскании задолженности и возврате спечительный обеспечительного платежа по договору поставки платеж, подтвер- дите, что уплати- 01.06.2017 между ООО «Ромашка» и ООО «Лютик» был заключен договор ли его ответчику на поставку запасных частей МТ-0102562-ОО для ремонта самолетов МИГ-21 в ходе исполне- (далее — Договор, Приложение №1). ния договора Согласно условиям Договора, Истец обязуется передать Ответчику товары Когда взы- на общую сумму 100 000 000 руб. в соответствии с техническим заданием, спе- скиваете долг цификацией и графиком поставок, а Ответчик обеспечивает оплату товаров за поставленный в установленных договором порядке, форме и размере (п. 9.1 и 9.2). товар, поясни- те, какой товар В соответствии с п. 10.1 Договора Истец перечислил Ответчику денежные и в каком объеме средства в размере 10 000 000 руб. в качестве обеспечительного платежа, что поставили, како- подтверждается копией платежного поручения от 10.06.2017 о перечислении ва его стоимость обеспечительного платежа в адрес Ответчика (Приложение № 2). Соглас- и сколько задол- но п. 11.3 Договора, покупатель по требованию поставщика возвращает ему жал ответчик денежные средства, перечисленные в качестве обеспечения, при условии надле- жащего исполнения обязательств поставщика. Приложите до- казательства Истец поставил Ответчику товар на общую сумму 100 000 000 руб. Товар отправки и по- на сумму 98 000 000 руб. был принят без возражений и оплачен Ответчиком лучения претен- (Приложение №3). Согласно акту сверки взаимных расчетов от 29.12.2018, зии. В противном по Договору у Ответчика имеется задолженность перед Истцом в размере случае суд по- 2 000 000 руб. считает, что претензионный 10.01.2019 Истец направил Ответчику требование об оплате задолженности порядок не был и возврате обеспечительного платежа (Приложение № 7). Согласно отмет- соблюден ке на требовании, оно получено Ответчиком 20.01.2019, однако требование до настоящего момента не удовлетворено. Поскольку Истец надлежащим образом и в полном объеме исполнил обяза- тельства по Договору, а у Ответчика имеется задолженность по оплате постав- ленного товара и обязательство по возврату обеспечительного платежа, Истец обращается с настоящим иском в суд.

Споры 44 КАК ИЗЛОЖИТЬ В ИСКЕ ФАКТИЧЕСКИЕ Подготовка иска ОБСТОЯТЕЛЬСТВА Истец верно оформил факти- Правильно ческие обстоя- тельства: указал, «01.04.2017 Истец и Ответчик заключили договор на выполнение работ по строи- в чем состояло тельству скважины, расположенной на территории лицензионного участка N нарушение со (далее — Договор, Приложение №1). В соответствии с условиями Догово- стороны ответ- ра Ответчик принял на себя обязательства выполнить по заданию Истца работы чика при испол- по строительству и испытанию разведочной скважины (п. 3.2.1), а Истец обязал- нении договора ся принять работы надлежащего качества, оплатить их при условии соблюдения Договора, проекта, технического задания и указаний заказчика (п. 3.2.2). Истец сослал- ся на допущен- 04.09.2018 на скважине произошло осложнение, ликвидация которого была прове- ные со стороны дена Ответчиком за 496 часов, то есть более чем за месяц, что не соответствовало ответчика нару- положениям Договора и плану работ. шения договора и указал на под- В период с ноября 2018 года по декабрь 2018 года Ответчик провел испытания трех тверждающие объектов скважины с целью подтверждения информации о наличии углеводородов доказательства (далее — Испытания). Испытания по всем объектам показали отсутствие углеводо- родов в пласте, что противоречит имеющимся объективным данным — геофизиче- ского исследования скважины (ГИС) и отобранного керна (Приложения №4, 5). По мнению Истца, негативные результаты испытаний стали следствием нарушений при проведении работ по бурению и ликвидации осложнения, допущенных Ответ- чиком. Выводы Истца также подтверждаются мнением специалиста И.И. Иванова в заключении от 10.01.2019 (Приложение №6). В связи с этим Истец считает, что выполненные Ответчиком работы по строи- тельству и испытанию объектов на скважины не соответствуют целям договора и не имеют потребительской ценности, следовательно, не подлежат оплате...» Истец непра- Неправильно вильно оформил иск: изложил на- «В соответствии с п. 1.1 Договора подряда Подрядчик (Ответчик) обязался выпол- бор разрознен- нить и сдать Заказчику (Истцу) работы по строительству разведочной скважины ных фактов лицензионного участка N в соответствии с проектной документацией, программой работ, а Заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их. Не ясно, каким образом будет На основании п. 3.1.2 Договора подряда Подрядчик обязался выполнять рабо- восстановле- ты исключительно в соответствии с Проектной документацией. Стоимость работ но нарушенное составила 100 000 000 руб. При выполнении анализа выполненных работ привлечен- право истца – ными специалистами было выявлено, что в результате испытаний объектов невоз- проведением можно конкретно установить, какая конкретно жидкость была получена. повторных испы- таний или возме- На основании изложенного считаем, что испытание объектов произведено некаче- щением убытков ственно и с нарушениями проекта строительства скважины и Договора подряда, требуется проведение повторных испытаний в соответствии с правилами проведе- ния работ, установленными в нефтегазовой отрасли».

ЮК №5 45 Используйте хронологию, когда излагаете Правовая позиция — фактические обстоятельства ключ к решению вашей проблемы, которым дол- В фактических обстоятельствах изложите события, которые име- жен воспользоваться суд ют отношение к делу. Удобнее описывать события в хронологиче- ском порядке. Если обстоятельств много, поделите их на группы. Пример: группировать обстоятельства удобно в корпоратив- ных спорах об исключении участника. Факты можно разместить в четырех группах. В первой укажите сведения об обществе. Во вто- рой — когда, между кем и почему возникли разногласия. В треть- ей — действия участника, которые направлены против общества. В четвертой — какие последствия влекут действия участника. Избегайте правового анализа в описании обстоятельств, но изла- гайте их в том ключе, который выгоден вашей правовой пози- ции. Нужно не просто описать последовательность обстоятельств, но создать историю. Когда судья ее прочитает, у него должно воз- никнуть представление, что справедливость на вашей стороне. История, как и весь иск, должна быть короткой и конкретной. При этом не упускайте из внимания важные детали, которые име- ют значение для правильного рассмотрения дела. Пример: в иске о взыскании задолженности по договору постав- ки укажите, какой товар, в каком объеме и какой стоимостью поставила компания. В иске о взыскании неустойки за просроч- ку выполнения работ в фактических обстоятельствах пропиши- те, когда по договору подрядчик должен был начать и закончить работы, когда он фактически их начал и закончил. К тому же при- ведите расчет просрочки и неустойки. Есть два вида обстоятельств, которые не стоит описывать в иске. Первый — они не имеют прямого отношения к спору. Второй — не усиливают вашу позицию и могут быть неизвестны ответчику. Пример: в иске о взыскании убытков за некачественно выполнен- ные работы не следует описывать те нарушения договора со сто- роны подрядчика, по которым невозможно обосновать, что они повлияли на качество работ. В частности, когда контрагент не пред- ставил часть документации по строительству: суточные отчеты либо отчеты об использовании давальческих материалов, несвоевременно застраховал свою ответственность при проведении работ. Если негативное обстоятельство все же приходится упоминать, покажите суду свое видение на него. Это должно помешать ответ- чику использовать такое обстоятельство в своих интересах. Пример: вы выступаете на стороне поставщика, который допу- стил просрочку по договору, но требует вернуть обеспечительный платеж. Объясните суду, в силу каких обстоятельств возникла эта просрочка. Например, покупатель отказался получать товар, у него

Споры 46 Подготовка иска изменилась потребность в товаре, которую он выразил в письмах, в договор внесли изменения по срокам, виду и объемам поставок. Фактическую часть нужно заканчивать выводом о нарушении прав истца и порядке их восстановления. После этого переходите к правовой позиции. Оформите тезисный план перед тем, как составлять правовую позицию При подготовке иска ориентируйтесь на то, чтобы суд без установ- ления дополнительных обстоятельств и разъяснения того, что вы на самом деле имели в виду, мог в одно заседание рассмотреть дело в вашу пользу. Для этого нужно сформировать правовую позицию понятной и сильной, подтвердить ее доказательствами и прило- жить их к исковому заявлению. КАК ГРУППИРОВАТЬ В ИСКЕ ФАКТИЧЕСКИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА «Общество было создано в 2014 году двумя участниками: Е.К. Ивановым с долей 10% и М.В. Сидоровой с долей 90% (далее — участники). Главная цель общества — извлечение прибыли за счет продажи пиломатериалов. С 2016 года между участниками возникли разногласия. Миноритарный участник начал затруд- нять деятельность общества: — направлял обращения о деятельности общества в правоохранительные органы, ни одно из которых не подтвердилось; — сообщал недостоверную информацию о деятельности общества контрагентам; — создал конкурирующее общество и стал в нем единственным участником. В результате действий участника: — деятельность общества была приостановлена на месяц в связи с изъятием документации общества правоохранительными органами; — часть контрагентов общества отказались продлевать с ним договоры со ссылкой на инфор- мацию, которую они получили от участника; — часть контрагентов общества заключили новые договоры с конкурирующим обществом; — деятельность общества существенно затруднена — выручка и прибыль общества за 2018 год уменьшились вдвое по сравнению с 2015–2017 годами».

ЮК №5 47 Когда еще до подачи иска проведете правовой анализ, у вас сфор- 16 мируется концепция вашего требования. Не спешите сразу излагать ее подробно на бумаге. Если вы составите всю позицию целиком процентов — на ранней стадии работы над будущим делом, это помешает «доду- на столько мать» ее до конца и найти неочевидные аргументы. увеличилось количество Подготовьте тезисный план иска. Это позволит оценить ваши аргументы, увидеть их логику, выстроить в правильном порядке поданных исков и отказаться от слабых доводов. в арбитражные суды за первое ПРИМЕР ТЕЗИСНОГО ПЛАНА 1. Выполненные работы не имеют потребительской ценности. полугодие 1.1. Подрядчик выполнил работы по бурению с недостатками, которые 2018 года привели к возникновению осложнения. 1.2. Осложнение, которое возникло по вине Подрядчика, привело к негативным результатам испытаний. 1.3. Работы по испытаниям не имеют потребительской ценности для Истца, в связи с чем цель Договора не была достигнута. 2. Отказ от исполнения Договора и возврат неосновательного обогащения. 2.1. Истец был вправе отказаться от Договора. 2.2. На стороне подрядчика возникло неосновательное обогащение. Сформулируйте краткие правовые доводы и добавьте навигацию Не пишите в иске все доводы, которые можете придумать. Этого не стоит делать по двум причинам. Во-первых, иск не должен быть длинным. Все зависит от конкрет- ного спора, но нужно сделать иск настолько коротким, насколько это возможно, и при этом не упустить существенные обстоятель- ства и важные детали. В связи с нагрузкой у судей нет времени на то, чтобы долго читать бумаги сторон. Если не удается убеди- тельно изложить свою позицию в иске с количеством страниц от пяти до десяти, увеличение объема документа не поможет. Во-вторых, слабые аргументы помогут ответчику подобрать сильную контраргументацию. Истцу рискованно оказываться в ситуации, когда суд вместо сути требований будет час в заседании обсуждать довод, который написали для создания объема. Когда подготовите тезисы иска, приступайте к их раскрытию. Начните каждый из параграфов правовой позиции с тезиса, обо- снуйте его. При этом ссылайтесь на три составляющие. Во-первых, на закон. Во-вторых, на судебную практику. В-третьих, на конкрет- ные доказательства по спору.

Споры 48 Подготовка иска Вынесите каждый из тезисов в заголовок и дайте им простые и понятные формулировки, которые можно запомнить после про- чтения документа. Чем четче вы сформулируете свой тезис, тем сложнее ответчику будет исказить его. Пример: если написать «Истец нарушил требования закона и договора», то такая формулировка не скажет суду ничего. Фра- за «Истец нарушил статьи 309, 310, 381.1, 516 ГК» говорит судье немногое — он может помнить эти нормы или открыть и прочи- тать, но так и не узнать, в чем же состояло нарушение в конкретном споре. Формулировка «Истец поставил товар надлежащим образом и в полном объеме, но Ответчик его не оплатил, обеспечительный платеж не вернул» объясняет, в чем состоит ваш аргумент. Когда закончите описывать правовую позицию, сформулируй- те ее кратко. Это позволит суду быстро оценить ваши требования и будет работать как конспект для судьи, если он отложит спор. ПРИМЕРЫ ФОРМУЛИРОВОК КРАТКИХ ПРАВОВЫХ ТЕЗИСОВ Для иска по спору из договора строительного подряда: «Истец полагает, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме, поскольку: 1) у выполненных работ отсутствует потребительская ценность; 2) вследствие некачественного выполнения работ Истец отказался от исполнения Договора и вправе требовать выплаченные денежные средства в качестве убытков». Для иска в рамках спора из договора поставки: «1. Ответчик в нарушение пунктов 9.1 и 9.2 Договора, статей 309, 310, 516 ГК не оплатил поставленный товар. 2. Ответчик в нарушение пункта 11.3 Договора, статьи 381.1 ГК не вер- нул Истцу сумму обеспечения. 3. Ответчик должен уплатить проценты за пользование суммой обеспе- чительного платежа по статье 395 ГК». Если иск получился большим, сделайте оглавление для удобства навигации. Это также поможет кратко отразить тезисы иска. Подготовьте вывод из написанного в параграфе. Добавьте ссылки на приложения к иску, а сами приложения пронумеруйте. Откажитесь от цитат из кодексов и практики Не злоупотребляйте цитированием и переписыванием норм. Для суда важно, как норму права применить в конкретном случае, а не то, как она сформулирована в законе.