Налоговые споры. Ознакомительный номер

e.nalspori.ru Практический журнал о налоговой безопасности и снижении рисков 22 Когда инспекторы продлят камералку по НДС 26 Кто не рискует, тот выигрывает у налоговиков! 46 Пять «если», которые укажут на фиктивность субподрядчиков 57 Новые аргументы №1 в вашу пользу 2019



От редакции Забавное свиноведение 2019 год пройдет под знаком Желтой Свиньи. Есть еще пят- нистые, но они живут на пляже где-то на другом краю света. Так, в сердцах подумаешь: какие-то свиньи лучше меня живут. Но не расстраивайтесь. Свинка сделает все возмож- ное, чтобы вам тоже было хорошо. Не зря же копилки делают в форме свиньи. В копилку помимо вашей воли в этом году будут попадать знания, опыт, многообещающие знакомства, благополучие и разные приятные бонусы. Свинки – животные умные и наблюдательные. Они очень похожи на людей. Физиологически. А еще они благородные, добрые и очень доверчивые животные. Гороскопы говорят, что люди, которые родились в год Свиньи, умеют быстро просчитывать варианты развития со- бытий, прогнозировать ситуации и составлять оптимальный план действий. Полностью выкладываются в любимом деле и  помогают другим добиваться грандиозных успехов. В об- щем, редакция «НС» собирается весь год так и поступать! По- свински. :) С уважением, Татьяна Бартенева, главный редактор ЭКСПЕРТНЫЙ СОВЕТ Г.А. Карпова, Д.Е. Фадеев, заместитель председателя заместитель директора В.В. Бациев, АС Московского округа юридического департамента, правовой советник Исследователь- заместитель председателя ского центра частного права О.В. Овчар, экспертного налогового совета при Президенте РФ начальник Правового управления ТПП РФ, канд. юрид. наук ФНС России Ф.А. Гудков, И.Д. Черник, заместитель руководителя А.А. Соловьев, государственный советник Научно-экспертного совета заместитель председателя Российской Федерации 2-го класса, НП «Палата налоговых консуль- АС Московской области, доктор консультант по налогам и сборам, тантов», советник Ассоциации юрид. наук, профессор Московского член НП «Палата налоговых участников вексельного рынка государственного юридического консультантов», член Ассоциации (АУВЕР) университета им. О.Е. Кутафина юристов России, канд. юрид. наук (МГЮА) О.Г. Дмитриева, Ю.Д. Шмелев, депутат Госдумы, первый И.Р. Сухарев, доктор экон. наук, профессор заместитель председателя начальник отдела методологии кафедры бухгалтерского учета, Комитета Госдумы по бюджету бухгалтерского учета и отчетно- аудита и налогообложения ГУУ и налогам, доктор экон. наук, сти Минфина России профессор

2 СОДЕРЖАНИЕ 4 События. Факты. Перспективы 10 7 важных писем месяца Раскрываем суть разъяснения и рассказываем, как применять его на практике. Интервью 18 «Нужно убрать лишние спецрежимы» Интервью с Андреем Павловым, президентом группы компании Zenden О налоговых новшествах 22 Когда продлят камералку по НДС Чиновники должны проводить камералку по НДС в течение двух месяцев. Но если они заподозрят, что налогоплательщик заявил вычеты с нарушением закона, продлят ревизию до привычных трех месяцев. Что укажет налоговикам на недобросовестность фирмы и как им в этом поможет АСК НДС-2. Наталья Панкратова О налоговых рисках 26 Кто не рискует, тот выигрывает у налоговиков! Самые полезные рекомендации для работы в 2019 году, которые получили участники трехдневной конференции, организованной «НС». Используйте наработки налоговых консультантов и личный опыт главбухов крупных компаний, чтобы взаимодействовать с налоговиками без рисков. Андрей Зуйков, Михаил Голованев, Лариса Науменко, Руслан Яхудин, Ольга Ковешникова, Кира Гин 34 Три фатальных ошибки компании в оценке рисков Почему нельзя скрывать истинное лицо сделки? Когда инспекторы обратят внимание на лизинг и заем? Что делать, если посредник в сделке нужен, а инспекция считает его лишним? Елена Антипова О налоговых проверках 40 Когда ИФНС незаконно отказывается принимать отчетность Налоговики часто злоупотребляют своими правами, отказывая в принятии электронной отчетности. Расскажем, когда они не правы, приведем алгоритм возражений и поможем добиться нужного решения. Елена Макогон Налоговые споры

СОДЕРЖАНИЕ 3 46 Пять «если», которые укажут на фиктивность субподрядчиков Как инспекторы отреагируют на субподрядчиков в форменной одежде компании? Что предпринять, если вовремя не уведомили заказчика о приглашении субподрядчиков? Какие налоговые претензии фирма получит, если работники субподрядчика не прошли инструктаж? Все о том, как правильно организовать работы с субподрядчиками, чтобы избежать доначислений. Артем Родионов О налогах и учете 52 Четыре решения, которые без спора сэкономят налоги Простые и полезные решения, проверенные на практике. Марина Тхашокова Арбитражная налоговая практика 58 Карта судебных решений 60 Решения Верховного суда • Что банк расскажет налоговикам о вашей сделке • Как правильно отразить «событие после отчетной даты» в налоговом учете 64 Решения окружных судов • Отягчающие обстоятельства не мешают снизить штраф в 10 раз • Когда инспекция ошибочно доначисляет налоги при аренде • УСН можно применять даже при отсутствии уведомления • Как доказать, что компания не выдает оплату товара за заем • Без каких документов нельзя учесть расходы на перевозку груза • Действующий договор аренды не помешает исключить компанию из ЕГРЮЛ • В вычете НДС могут отказать из-за кредитных договоров • Как доказать, что стороны не завысили цены по сделкам • Вычет можно получить, даже если контрагент не уплатил НДС • Налоговые допросы стали основными доказательствами ИФНС • Три довода налоговиков, из-за которых не признают расходы на управление • Просрочка в один день больше не поможет снизить штраф • Почему инспекция не смогла доказать связь с порочными контрагентами • Как доказать реальность привлечения посредников • Налоговики докажут схему возмещения НДС, если у поставщика и подрядчика один директор • Взыскать с контрагента на УСН уплаченный им в бюджет НДС нельзя №1 '2019

4 События. Факты. Перспективы Новогодняя порция поправок в Налоговый кодекс Федеральный закон Пени. С 27 декабря 2018 года ограничен размер пеней. Их сум- от 27.11.2018 ма не может превышать недоимку, на которую их начисляют. № 424-ФЗ При этом день погашения налогового долга включили в срок расчета пеней. НДС. С 1 января услуги по гарантийному ремонту исключили из не облагаемых НДС. Но перенесли в пункт 3 статьи 149 НК. Таким образом, организации праве отказаться от льготы и на- числять НДС на указанные услуги. Это позволит им приме- нить вычет. Чтобы отказаться от льготы, нужно подать уве- домление в инспекцию. По НК срок, в который нужно сдать уведомление, – не позднее 1-го числа того периода, с которого плательщик собирается отказаться от льготы. Но из-за празд- ников крайний срок подачи переносится на 9 января. Отказаться от льготы можно только на год. Ранее прекра- тить ее действие не получится (п. 5 ст. 149 НК). Утвержденной формы заявления об отказе от освобождения по НДС нет. Его составляют в произвольной форме. Обязательное требование: из заявления должно быть понятно, по каким операциям ком- пания отказывается от освобождения и на какой срок. Еще одно изменение, связанное с  НДС, касается сельхоз- производителей (введено Федеральным законом от 27.11.2017 №  335-ФЗ). Теперь они причислены к  плательщикам НДС. Они вправе получать вычет по НДС, но учитывать входной налог в расходах уже не смогут. Это не значит, что сельхозпроизводители вообще теряют возможность не платить НДС. Эта категория плательщиков может получить освобождение при соблюдении одного из двух условий: • плательщик начал применять ЕСХН в 2019 году; • плательщик применял спецрежим ранее и  за 2018 год его выручка не превысила 100 млн руб. Те, кто решит воспользоваться освобождением, должны подать уведомление в свою инспекцию не позднее 21 января 2019 года. Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 5 Дивиденды. С 1 января участники и акционеры обязаны пла- тить налог с разницы между оплаченными долями в уставном капитале, акциями или паями и той суммой, которую они по- лучают при выходе из общества или при его ликвидации. Эту разницу приравняли к дивидендам. Хотя ФНС ранее считала иначе (письмо от 13.04.2009 № 3-2-06/39). Победила профис- кальная позиция Минфина, который заявлял об этом в пись- ме от 16.02.2017 № 03-03-06/1/8913. Новшество предполагает, что налог с дивидендов при вы- ходе из общества будет платить налоговый агент. А в случае ликвидации фирмы его должен будет рассчитать и внести сам получатель. Ставки дивидендов остались неизменны: • 0 процентов для владельцев более половины вклада (доли) в  компанию при условии соблюдения непрерывного 365-дневного срока владения; • 13 процентов для остальных российских компаний; • 15 процентов для доходов, которые получает иностранная фирма. При этом убыток, полученный при выходе из организации или при ее ликвидации, разрешили учитывать при налого- обложении прибыли. Налоговики рассказали, когда не нужно платить повышенные пени Решение ФНС Если инспекция провела выездную проверку и выявила недо- от 11.10.2018 имку, которая образовалась до 1 октября 2017 года, то повы- шенные пени с этой задолженности платить не нужно. Таково № СА-4-9/19912@ решение ФНС по жалобе плательщика, опубликованное на сайте налоговой службы в разделе «Решения по жалобам». Справка С 1 января 2019 года МРОТ равен 11 280 руб. (ст. 3 Федерального закона от 28.12.2017 № 421-ФЗ и приказ Минтруда от 24.08.2018 № 550н). №1 '2019

6 События. Факты. Перспективы Недоимка – В 2017 году начали действовать новые ставки для начисле- это сумма на- ния пеней. Просрочка в пределах 30 дней обернется для фир- лога, сбора или мы пенями в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка страховых России. Если же компания допустит просрочку свыше 30 дней, взносов, не- то с 31-го дня пени начнут рассчитывать исходя из 1/150 став- уплаченная ки рефинансирования. в установлен- ный законода- Такой порядок применяют к  задолженности, которая об- тельством разовалась с 01.10.2017. срок Территориальные инспекторы подумали, что новый спо- соб расчета пеней можно применять не к недоимке, которая образовалась после 1 октября 2017 года, а к решениям по про- верке, вынесенным после этой даты. Но ФНС поправила ни- жестоящих коллег. Если решением установлено, что налог недоплачен, напри- мер, в 2015–2016 годах, значит, пени нужно рассчитать в соот- ветствии с тем порядком, который действовал на дату возник- новения недоимки. А  именно исходя из 1/300 ставки рефинансирования Банка России. Появился проект о неналоговых платежах regulation.gov.ru В Налоговый кодекс включат отдельные неналоговые плате- жи. Пока что речь идет об экологическом налоге и утилизаци- Справка онном сборе. Экологический налог заменит собой плату за негативное воздействие на окружающую среду. Утилизационный сбор введут вместо существующих в  настоящее время экологиче- ского и утилизационного сборов. Появились контрольные соотношения к  новой декларации по налогу на имущество. Они понадобятся еще не скоро: обновленный бланк нужно использовать с отчетности за 2019 год (письмо ФНС от 05.12.2018 №  БС-4-21/23605@). Подробнее о  правилах по- дачи деклараций в этом году читайте на стр. 11 «Как правильно отчитаться по налогу на имущество». Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 7 По мнению авторов проекта, введение экологического на- лога и утилизационного сбора не увеличит налоговую нагруз- ку на бизнес, так как они лишь заменят собой соответствую- щие неналоговые платежи. В проекте определены плательщики экологического налога (утилизационного сбора), объекты обложения, установлены ставки и применяемые к ним коэффициенты, а также порядок расчета налога и сбора. Предполагается, что закон поспособ- ствует обеспечению экологической безопасности, качествен- ному экологическому развитию и  бережному отношению к окружающей среде. ФНС настаивает на невыгодном способе амортизации Решение ФНС Компания не вправе учитывать первоначальную стоимость от 22.10.2018 полностью самортизированного основного средства, когда спи- № СА-4-9/20538@ сывает расходы на его модернизацию. К такому не выгодному для организаций выводу пришла ФНС в решении по жалобе. На выездной проверке чиновники доначиcлили компании налог на прибыль. Инспекторы посчитали, что организация не- верно списывала затраты на реконструкцию (модернизацию). Чтобы определить ежемесячную сумму амортизации, ком- пания сложила первоначальную стоимость основного сред- ства с расходами на модернизацию и разделила на срок полез- ного использования. После реконструкции срок не поменялся. По мнению компании, она не завышала расходы, так как та- ким способом все равно списала только траты на реконструк- цию. Такой же способ расчета амортизации рекомендует Минфин (письмо от 11.09.2018 № 03-03-06/1/64978). ФНС посчитала, что компания ошибочно рассчитала сум- му амортизации и  завысила расходы. Чтобы посчитать еже- месячную амортизацию, надо разделить затраты на рекон- струкцию на первоначальный срок полезного использования. В последнее время судьи занимают сторону налоговиков (постановление Арбитражного суда Московского округа от  16.11.2017 №  А40-52885/2017). Чтобы исключить споры с проверяющими, безопаснее следовать указанию ФНС. №1 '2019

8 События. Факты. Перспективы Как уточнять расчет по взносам, когда пособие пересчитали Письмо ФНС Если фирма переплатит сотруднику пособие, она тем самым от 15.11.2018 занизит сумму страховых взносов к  уплате. В  этом случае № БС-4-11/22193@ нужно обязательно сдать уточненный расчет за тот период, когда компания отразила сумму пособий в отчетности. ФНС напомнила, что в  расчете нужно указывать сумму фактических расходов компании на социальные выплаты. Если сумма указана ошибочно, то расчет необходимо уточ- нить. Если ФСС выявит ошибку раньше фирмы, то не примет к зачету пособие, выплаченное без законных оснований. Выходное пособие опасно включать в расходы Определение Компания, которая выплачивает сотрудникам повышенные Верховного суда пособия при увольнении по соглашению сторон, должна быть готова обосновать их размер и  целесообразность выплаты от 27.11.2018 в принципе. В противном случае ее ждет отказ в расходах, со- № 305-КГ18-19592 ответствующие пени и штраф по статье 122 НК за недоплату налога на прибыль. Компания уволила 400 работников. Всем выплатила посо- бие при увольнении в размерах, установленных Трудовом ко- Используйте в работе Уточненный расчет по взносам нужно сдать обязательно: Фирма занизила взносы, так как не от- сведения о новых работниках. Анало- разила сведения, отразила их не пол- гично нужно поступить, если работник ностью, допустила иную ошибку. представил недостоверные сведения Компания выявила недостоверные и они попали в расчет. сведения или иные ошибки, которые Инспекция прислала в ходе камераль- не привели к недоплате взносов. ной налоговой проверки требование Нужно скорректировать персонифи- о внесении исправлений в расчет. цированные сведения о  застрахован- ФСС не принял к зачету расходы на вы- ных лицах либо включить в расчет плату страхового обеспечения. Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 9 дексом. Только восемь человек получили значительно больше. Причем всего трое из них оказались руководителями. Почему было принято такое решение о выплаченных суммах, банк по- яснить не смог. Из-за этого учесть повышенные выплаты в расходах по на- логу на прибыль компании не разрешили. Хотя ранее Верховный суд уже рассматривал подобные споры и  выносил решение в  пользу организации (определе- ния от 23.09.2016 № 305-КГ16-5939, от 20.02.2017 № 305-КГ16- 17247, от 27.03.2017 №  305-КГ16-18369, от 28.03.2017 №  305- КГ16-16457). Например, в  определении Верховного суда от 22.11.2017 № 305-КГ17-10287 организация убедила судей в обоснованно- сти выплат. Тут двум сотрудницам выплатили по восемь окла- дов. Но они находились в декретном отпуске. Эти суммы со- поставимы с обычными расходами работодателя, которые он бы понес при ликвидации организации либо сокращении чис- ленности или штата (ст. 180 ТК). Чтобы оправдать выходные пособия всем остальным, ком- пания заявила: деловая цель выплат — реорганизация бизне- са, направленность этих действий на получение положитель- ного экономического эффекта, экономия будущих расходов. Также оправдать размер выплат можно длительностью трудового стажа работника, внесенного им вклада и  других обстоятельств, характеризующих его трудовую деятельность. №1 '2019

10 События. Факты. Перспективы 7 важных писем месяца Физкультура и спорт для сотрудников освобождены от НДС Суть разъяснения Если фирма организовала своим сотрудникам спортивное ме- роприятие, услуги, которые ей оказаны, НДС не облагаются. Так как услуги по проведению физкультурных, физкультурно- оздоровительных и спортивных мероприятий относят к льго- тируемым (письмо Минфина от 23.11.2018 № 03-07-11/84855). Как применять Даже если договор на оказание услуг физическим лицам по организации и  проведению спортивных занятий заключен с компанией, НДС в составе цены не будет. Но для этого сле- дует проследить за формулировками договора. В нем должно быть прописано, что услуги по организации и  проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и  спортив- ных мероприятий оказывают физическим лицам – работни- кам компании. В деталях Если физкультурно-оздоровительные услуги оказывают орга- низации, которая приобретает их для своих сотрудников, то социальная направленность этих услуг не изменяется (письма УФНС России по г. Москве от 01.12.2011 №  16-15/166614 и  от  30.03.2012 №  16-15/27672). Значит, об исчислении НДС со стоимости услуг речи не идет. Следует отметить, что в НК отсутствует конкретный пере- чень льготируемых услуг. Поэтому у  организации, которая оказывает данные услуги, могут возникнуть проблемы с под- тверждением права на льготу. Так, не признают льготной опе- рацией предоставление спортивного зала или спортивных объектов в аренду для проведения спортивных мероприятий. В этом случае чиновники и суды считают, что речь идет ис- ключительно об арендных отношениях, а не о реализации ус- луг по проведению физкультурно-оздоровительных и  спор- Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 11 тивных мероприятий (определение Верховного суда от 11.11.2016 № 303-КГ16-14528). Чтобы исключить претензии, нужно руководствоваться классификатором экономической деятельности «ОК 029- 2014» (утв. приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст). Он действует с 1 января 2018 года. До этого подтвердить, что ус- луга подпадает под льготу, нужно было классификатором ус- луг населению ОКУН 002-93 (07 «Услуги физической культу- ры и  спорта», в  том числе подгруппа 071000 «Проведение занятий по физической культуре и спорту, проведение спор- тивно-зрелищных мероприятий»). Эта позиция отражена в письме Минфина от 03.02.2015 № 03-07-07/4071. Необходимо также подтвердить размер выручки, получен- ной от данного вида услуг, если организация проводит также нельготируемые операции. Для этого нужен раздельный учет. Названа некритичная ошибка в счет-фактуре Суть разъяснения Если в счете-фактуре адрес продавца указан в иной последо- вательности, чем в  ЕГРЮЛ, вычету НДС это не помешает. Главное условие, чтобы продавца или покупателя можно было идентифицировать (письмо Минфина от 23.11.2018 № 03-07- 11/84720). Как применять Инспекторы откажут в  вычете НДС, если счет-фактура со- ставлен с  ошибками. Но не все ошибки приводят к  отказу. Важно, чтобы налоговики могли идентифицировать продавца и покупателя, наименование товаров (работ, услуг) и их стои- мость. Также недопустимы ошибки в ставке и сумме налога. В деталях Чиновники часто придираются к  счетам-фактурам, состав- ленным с ошибками. Но при этом забывают про главное пра- вило. Если можно идентифицировать продавца, покупателя, товар, ставку и сумму налога, претензии необоснованны. Так, например, неправильный КПП при заполнении счета- фактуры подразделением основанием для отказа в вычете не является. №1 '2019

12 События. Факты. Перспективы В письме Минфина от 18.05.2017 № 03-07-09/30038 описано, как правильно поступить в  этом случае. Если товар фирмы продает ее обособленное подразделение, то в строке 2б счета- фактуры на  отгрузку нужно указать  ИНН  компании, а  КПП подразделения. Ведь подразделение продает товары от  имени организации. В строке 3 «Грузоотправитель и его адрес» нужно указать наименование и  почтовый адрес данного обособ- ленного подразделения (письмо ФНС от  08.07.2014 №  ГД-4- 3/13250@). Такой порядок заполнения документа предусмотрен Правилами, утвержденными  постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137. Если компания допустит ошибку в реквизите ИНН/КПП, но при этом инспекция сможет установить продавца, покупа- теля, наименование и стоимость товара, в вычете налога она отказать не вправе (п. 2 ст. 169 НК). Покупатель, который получает счет-фактуру от  обособ- ленного подразделения, в книге покупок отражает КПП, ука- занный им  в  строке 2б (письмо ФНС от  16.11.2016 №  СД-4- 3/21730@). Сколько дней теперь есть, чтобы выставить счет-фактуру? Суть разъяснения Продавец выставляет покупателю счет-фактуру в  течение пяти календарных дней со дня отгрузки товаров, выполнения работ, оказания услуг (п. 3 ст. 168 НК). Минфин решил, что дата отгрузки входит в  пятидневный срок, отведенный для выставления счета-фактуры (письмо от 18.10.2018 №  03-07- 14/74899). Как применять Приведем пример расчета срока, который согласуется с  вы- сказанной Минфином позицией. Если продавец отгрузил то- вары 10 января, то счет-фактуру он обязан оформить не позд- нее 14 января. Этот подход вызывает сомнения. Правила для сроков про- писаны в Налоговом кодексе. Срок нужно считать со следую- щего дня от даты, которая определяет его начало (п. 2 ст. 6.1 НК). В  данном случае дата, которая определяет начало сро- Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 13 ка, – это день отгрузки. Значит, срок рассчитывают со следую- щего дня после отгрузки. Если продавец отгрузил товары 10 января 2019 года, то  срок считают с  11 января. Соответственно истекает он 15 января. Выставить счет-фактуру продавец должен не позд- нее 15 января. Безопаснее выполнять требования чиновников и не выхо- дить за рамки 5-дневного срока, включая день отгрузки. В деталях Ранее Минфин, разъясняя вопрос о  правилах составления счетов-фактур на непрерывные поставки, разрешил выстав- лять один сводный счет фактуру за месяц. При этом чиновни- ки назвали крайним днем составления документа – 5-е число следующего месяца (письмо Минфина от 13.09.2018 № 03-07- 11/65642). Получается, что финансовое ведомство противоречит само себе. На сводный счет-фактуру есть пять дней с оконча- ния месяца. А  на обычный счет-фактуру всего четыре дня, если не считать день отгрузки. Как правильно отчитаться по налогу на имущество Суть разъяснения Плательщики налога на имущество, которые состоят на учете в нескольких налоговых органах на территории одного субъ- екта РФ, вправе представлять в 2019 году единую налоговую отчетность в  одну из инспекций, в  которой они состоят на учете, по своему выбору. В нее включают все объекты недви- жимого имущества, налоговую базу по которым определяют как их среднегодовую стоимость (письма ФНС от 27.11.2018 № БС-4-21/22936@, БС-4-21/22937@). Как применять За 2018 год отчитаться одной декларацией в одну инспекцию по своему выбору за все объекты, расположенные на террито- рии одного субъекта РФ, можно, если такой порядок согласо- ван с инспекцией. Важное условие: в регионе предусмотрено зачисление на- лога на имущество в региональный бюджет без направления №1 '2019

14 События. Факты. Перспективы по нормативам в бюджеты муниципальных образований. При этом единую годовую декларацию сдают в ту же инспекцию, куда подавали до этого авансовые расчеты. В 2019 году сдавать декларацию и  авансовые расчеты в одну из инспекций региона по выбору налогоплательщика можно на основании уведомления. Его следует представить в начале года однократно до сдачи отчетности. В деталях Уведомительный порядок представления единой декларации по налогу на имущество применяется к объектам, по которым налоговая база определяется как среднегодовая стоимость имущества, при условии что в регионе не установлены норма- тивы отчислений от налога в местные бюджеты. В уведомлении следует указать: • сведения, позволяющие определить налогоплательщика; • налоговый орган, куда будет представлена единая налоговая отчетность; • налоговый (отчетный) период, в течение которого применя- ется вышеуказанный порядок представления налоговой от- четности. Рекомендуемая форма уведомления согласована Минфи- ном (письмо от 19.11.2018 № 03-05-04-01/83286). Когда и как выставить корректировочный счет-фактуру Суть разъяснения Если стороны внесли изменения в сметную документацию и  в  результате изменился объем ранее принятых работ, то нужно выставить корректировочный счет-фактуру. Важно, Важно! Новая форма декларации применяется с отчета за I квартал 2019 года. Она утверждена приказом ФНС от 04.10.2018 № ММВ-7-21/575@. За 2018 год следует отчитываться по старой форме (утв. приказом ФНС 31.03.2017 № ММВ-7-21/271@). Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 15 чтобы против корректировки не возражал покупатель. Под- твердить его согласие можно дополнительным соглашением, уведомлением или иным документом. В данном случае сторо- ны внесли и завизировали изменения в сметную документа- цию (письмо Минфина от 23.11.2018 № 03-07-11/84714). Как применять Любой документ, который фиксирует согласие покупателя на изменение стоимости товара (работ или услуг), подтвердит правомерность оформления корректировочного счета-фак- туры. В Налоговом кодексе в качестве таких документов на- званы только договор, соглашение и иной первичный доку- мент, подписанный покупателем. В деталях Первичка, которую использует компания, утверждается в учетной политике. Важно, чтобы документ, который фикси- * Как быть с НДС в раз- рует согласие покупателя на изменение цены, фигурировал ных ситуациях, связан- в УП продавца. ных с изменением став- ки, читайте в «НС» С 1 января увеличена ставка НДС. Но в корректировочных № 12, 2018, на стр. 30.ы счетах-фактурах по товарам, отгруженным до 1 января 2019 года, ставку следует указывать прежнюю – 18 процентов (письмо Минфина от 22.10.2018 № 03-07-09/75650). Как быть с НДС при безвозмездной передаче Суть разъяснения Безвозмездная реализация все равно облагается НДС. В На- логовом кодексе прямо сказано, что расходы в виде стоимости переданного безвозмездно имущества и затраты, связанные с  такой передачей, в базе по прибыли не учитывают. НДС в  подобном случае базу по прибыли также не уменьшает (письмо Минфина от 12.11.2018 № 03-07-11/81021). Как применять Стоимость переданного безвозмездно имущества не учитыва- ют в расходах по налогу на прибыль. Это прямо закреплено в Налоговом кодексе. Если компания учтет НДС, исчисленный с безвозмездной реализации в налоговых расходах, то получит претензии от проверяющих. Сумму начисленного НДС также не учитывают №1 '2019

16 События. Факты. Перспективы в расходах на основании пункта 16 статьи 270 НК (письмо Минфина от 11.03.2010 № 03-03-06/1/123). Налог, исчисленный при безвозмездной реализации, опла- чивает продавец. Покупателю сумму НДС не предъявляют. Получатель имущества (работ или услуг) должен включить их стоимость в облагаемый налогом на прибыль доход. Ис- ключение: несколько случаев, указанных в статье 251 НК. На- пример, если имущество получено от учредителя, которому принадлежит более 50 процентов компании. В деталях Как определить стоимость безвозмездно полученного? Без- возмездно полученное имущество включают во внереализа- ционный доход по его стоимости, которая равна наибольшей из следующих сумм: • рыночной стоимости имущества; • остаточной стоимости имущества по данным налогового учета передающей стороны – для амортизируемого имуще- ства; • сумме затрат передающей стороны на производство (приоб- ретение) имущества – для остального имущества. Информацию о стоимости безвозмездно полученного имущества нужно подтвердить документально или независи- мой оценкой. Когда кассовый чек не может подтвердить «прибыльные» расходы Суть разъяснения Кассовый чек – это первичный учетный документ. При усло- вии что он содержит все реквизиты, которые прописаны в Фе- деральном законе от 22.05.2003 № 54-ФЗ. Если требования со- блюдены, кассовым чеком можно подтвердить расходы по налогу на прибыль (письмо Минфина от 16.11.2018 № 03-03- 06/1/82673). Как применять При расчете базы по прибыли налогоплательщик из суммы полученных доходов вычитает свои расходы. Они должны быть обоснованы и подтверждены документами. При этом Налоговые споры

События. Факты. Перспективы 17 документы надо оформить надлежащим образом. Каждый факт хозяйственной жизни компании должен быть отражен в первичке, составленной на бумаге или в цифровом виде. Если в чеке ККТ не указан товар и при этом нет накладной или товарного чека, то учесть расходы нельзя (письмо ФНС от 25.06.2013 № ЕД-4-3/11515@). Чтобы кассовый чек подтверждал расходы, важно соблю- сти еще одно условие: сведения, указанные в таком чеке, долж- ны быть идентичны тому чеку, который выдан или направлен клиенту в электронной форме (письмо Минфина от 02.10.2018 № 03-03-06/1/70733). В деталях Когда сотрудники сдают авансовый отчет, они должны при- ложить к нему чеки ККТ. Если чек направлен сотруднику в электронной форме, его нужно распечатать. Часто чеки выцветают. Возможно ли вместо оригинала ис- пользовать ксерокопию? Минфин отвечает положительно. Но нужно заверить копии печатью и подписью должностного лица, например главного бухгалтера. Выкидывать оригиналы, даже нечитаемые, не следует (письмо Минфина от 17.09.2008 № 03-03-07/22). №1 '2019

18 ИНТЕРВЬЮ «Нужно убрать лишние спецрежимы» О проблеме дробления, вреде спецрежимов и избыточной административной нагрузке мы поговорили с Андреем Павловым, президентом группы компаний Zenden. – Андрей, расскажите, пожалуйста, дела, уже на втором заседании суда ин- про опыт налоговых проверок в Вашей спекция отказалась от своих претензий компании. и признала нашу правоту. Наша последняя проверка началась 30  декабря 2016 года. В  этот день нам Тогда нам предъявили претензии по предъявили решение о  ее начале, и  она расходам, связанным с возвратом ноше- до сих пор идет. ного брака. По мнению инспекции, мы не можем брак списывать в расходы, Сейчас у  нас этап дополнительных а  обязаны вернуть бракованную обувь мероприятий. Ждем акт. Если не при- поставщику. Причем брак мы офици- дем к соглашению в рамках досудеб- ально утилизируем. ного урегулирования, то проверка закончится судебными тяжбами не – Как Вы относитесь к деятельности на- раньше середины лета. Будет как раз логовиков? Сейчас проверка явно затя- три года с  начала предпроверочных нута... мероприятий. Сразу обозначу свою позицию. Мы по- нимаем, что без эффективной работы – У компании есть опыт судебных раз- ФНС у страны нет будущего. И моего бирательств? бизнеса уже сейчас не было бы. На мое Мы уже судились с инспекцией, но место пришли бы либо «чернушники», не успели получить должного опыта либо транснациональные компании. в  тяжбах. Благодаря личному участию руководства ФНС, которое отозвалось Я ценю все предпринятые ФНС на жалобу и изучило детали нашего в  последние годы меры, которые на- несли серьезный урон теневому секто- Налоговые споры

Точка зрения 19 ру, нашим недобросовестным конку- лет дня не было без проверки. И в то же рентам. В этом вопросе не может быть время есть четкая установка – малый разногласий. бизнес не трогать. ФНС постоянно говорит о снижении И заметьте, количество компаний количества проверок. Это действитель- среднего бизнеса сокращается. Ско- но так. Но в  России всего 52  000  ком- ро некого будет проверять. По стати- паний в  сегменте крупного и  среднего стике, опубликованной на сайте ФНС, бизнеса. с  10.11.2016 по 10.11.2018 средний биз- нес потерял 1764 компании – за два года Если проверять компанию раз в три падение с 20 683 до 18 919 компаний. года, то под проверки в  год подпадает всего 17 000 фирм. Среди них много ре- Реального сектора в крупном бизне- сурсных и  снабжающих предприятий, се уже сейчас на рынке мало. Он почти организаций с  госучастием и  дочек за- уничтожен законодательной системой. падных фирм. Административная нагрузка на бизнес Для крупного бизнеса находиться чрезмерна. Вот почему количество субъ- в состоянии непрерывной проверки уже ектов микробизнеса растет, собирае- становится нормой. У меня несколько мость налогов повышается из года в год, юридических лиц, и за последние пять а ВВП не растет. №1 '2019

20 ИНТЕРВЬЮ Мы работаем с реальными предпринимателями. Я не могу их закрыть. – А  как, на Ваш взгляд, должна быть Разве меньше стали ездить? Нет. Он для организована налоговая система, что- всех одинаково подорожал. Нужны рав- бы устранить этот перекос? ные условия для всех. Наш Налоговый кодекс перегружен льготами. Поэтому появилась проблема А сейчас бюджет наполняют за счет дробления. Нужно оставить всего два крупного бизнеса и  таких компаний, налоговых режима: общий и  один спе- как наша. Но у нас нет дотаций, как в ав- циальный. Иначе скоро вообще оста- томобилестроении, например. Мы про- нутся только крупный бизнес и микро- сто постоянно платим. предприятия. – О какой сумме налоговых доначисле- Причем со всех упрощенных нало- ний идет речь в случае с Вашей компа- говых режимов в  консолидированный нией? бюджет не собирают и  5 процентов. Предприниматели, которые работают Спецрежимы якобы нужны, чтобы ма- с  нашей компанией, заплатили в  сово- лый бизнес развивался. Но ему от этого, купности 49 млн руб. ЕНВД. Нам же за наоборот, плохо. них доначислили в 14 раз больше! На это поле за льготами приходит Причем к  этим ИП у  налоговых ор- средний бизнес. А  неравные условия ганов претензий нет. Они заплатили все бизнеса – это самое страшное. Это честно. Но претензии возникли к нашей и убивает средний бизнес, который вы- компании. нужден дробиться, так как не может конкурировать с  политикой льготного Нас обвинили во взаимозависимо- налогообложения. сти и  аффилированности с  этими ИП. Будто бы мы их сами создали ради оп- В стране 3 316 000 индивидуальных тимизации. предпринимателей. Официально у них оформлены 2,5 млн наемных сотруд- Даже тот факт, что предприниматели ников. Получается, больше 2 млн ИП имеют другие бизнес-направления и на- работают вообще без сотрудников. Но чали свою деятельность намного рань- по факту это не так. При желании здесь ше, чем заключили договор с нами, ин- можно найти неоформленных сотруд- спекторы не сочли нужным учесть. ников. Но повторюсь, в целом мы за та- Нужно упростить Налоговый ко- кие проверки, и они необходимы. Тема декс. Убрать из него многообразие спец- дробления появилась относительно не- режимов, оставить один. Все прекрасно давно, и немало предпринимателей, ко- перестроятся. Вот бензин вырос в цене. торые ее используют, порой даже не по- нимают, что это плохо. Налоговые споры

Точка зрения 21 Только проверять нужно тщательнее кучей документов, которые фактиче- и делать выводы на основании бизнес- ски показывают, что предприниматели логики, а не притягивать и подгонять подконтрольны, значит, они не подкон- реальные бизнес-отношения под фор- трольны. мальные критерии схем дробления. Пример: если ИП заплатил нам за – А  в чем конкретно состоит налого- вывеску Zenden 1000 руб., значит, он не вая оптимизация с  точки зрения ин- подконтрольный. А  если вывеска про- спекции? сто так висит, значит, отношения с ИП Из всех контрагентов отобрали только фиктивны. ИП. Они работают на ЕНВД. Если бы они платили налоги по общей системе, Мы можем просто так позволить вопросов бы не было. Как не возникло использовать наш товарный знак и  за- вопросов к другим оптовым компани- шить роялти в  стоимость товара. Для ям, заключившим договоры на тех же этого достаточно разрешительного условиях, но работающих на ОСН. Вы- письма. Зачем нам лишние транзакции ходит, наша компания должна работать и документация? в регионах самостоятельно – без ИП. – Вам приходится привлекать внеш- То есть получается, мы должны ото- них юристов для взаимодействия с на- брать у  местных предпринимателей их логовой инспекцией? бизнес. Но это же реальные ИП. Я  не Привлекаем адвокатов, юристов на со- могу их взять и закрыть. провождение налоговой проверки. Это, конечно, дополнительные расходы. – Вас на допросы вызывали? Подели- Причем налоговые органы не несут ни- тесь впечатлениями. какой ответственности, если выяснит- Да, я  был недавно на допросе как раз ся, что доначисления неправомерны. в связи с последней проверкой. Налого- А налогоплательщику никто не вернет вики ведут себя сейчас уже как сотруд- те расходы, которые он понес при ад- ники следственных органов. министрировании проверки. Нам, на- пример, по одному юрлицу приходит- Печально то, что ответ могут пере- ся выделять двух-трех бухгалтеров. То вернуть так, что даже не знаешь, как есть все это время наш работник не мо- отвечать. Потому что с  точки зрения жет выполнять свои обязанности, а ра- бизнеса мы понимаем, что делаем все ботает, по сути, на инспекцию. правильно. Но как это интерпретируют Нужно создавать качественный инве- инспекторы и  что в  результате инкри- стиционный деловой климат. А  сде- минируют – вообще неизвестно. лать это можно, только если поменять структуру экономики. Налоговые льго- С точки зрения налоговиков, ИП, ты – это главный инструмент. Кому их с  которыми мы работаем, нам подкон- дают, тот и развивается! трольны. Парадокс: если обложиться №1 '2019

22 О НАЛОГОВЫХ НОВШЕСТВАХ Когда продлят камералку по НДС Главное в статье Как предугадать Что делать, если отказ в вычете НДС проверку затягивают Когда проверку дольше трех месяцев по НДС продлят до трех месяцев Наталья Декларации по НДС, поданные за III и IV кварталы прошлого Панкратова, года и все последующие, налоговики должны прокамералить налоговый эксперт за два месяца. Но ФНС только в письме от 07.11.2018 № ЕД-4- 15/21688@ дала первые рекомендации и  привела рекоменду- емые формы документов, которые теперь должны использо- вать инспекторы. Поправки, которые сократили срок проверки, вступили в силу 3 сентября 2018 года (Федеральный закон от 03.08.2018 №  302-ФЗ). Все декларации, которые поданы начиная с  этой даты, проверяют в течение двух месяцев. Когда срок камералки продлят Новый срок действует и  для первичных деклараций, и  для уточненных. При этом инспекциям оставили право продле- вать камералку до привычных трех месяцев, если они устано- вят признаки, которые указывают на возможное нарушение плательщиком закона. Учитывая, что 80 процентов налоговых споров касается отказа в вычетах именно по НДС, нетрудно догадаться, что подавляющая часть камеральных проверок проходит с продлением срока. Налоговые споры

В поле зрения ФНС 23 Решение о  продлении подписывает начальник инспек- ции или его заместитель. Направлять его плательщику ин- спекторы не обязаны. ФНС не обещала, что налоговики бу- дут предупреждать компанию об этом по своей инициативе. В  приложении к  письму налоговая служба направила реко- мендованную форму решения о продлении проверки. При этом ни в Налоговом кодексе, ни в рекомендованной форме нет даже намека на признаки, которые могут указать чиновникам на возможные допущенные плательщиком нару- шения. Поищем их в практике. Разрывы в уплате налога Наиболее вероятный признак, который инспекция обнару- жит сразу, – разрывы в уплате НДС. Если прямой контрагент не уплатил НДС, проверку точно продлят, чтобы выяснить благонадежность контрагента, осмотрительность в его выбо- ре, возможное желание компании заявить нереальные выче- ты по НДС. Если НДС не уплачен далее по цепочке контрагентов – проверку также продлят. Как показывает практика, тезис о том, что налогоплательщик не отвечает за налоговую добро- совестность действий третьих лиц, – не работает (подробнее читайте на стр. 30). Сразу скажем, в арбитражной практике почти нет упомина- ний о работе системы АСК НДС-2. Это объяснимо. Во-первых, с момента ее полного внедрения прошло не так много времени, чтобы наработать практику, – всего около трех лет. Во-вторых, если инспекция будет ссылаться на внутренние ресурсы, суд не признает это доказательством нарушения компанией закона. А вот компании время от времени заявляют этот довод, указывая, что сведения из программы не могут подтвердить нарушения фирмы. Мы нашли 18 судебных актов, принятых окружными судами. Но ни одно из них не вынесено в пользу компании. Так, например, в  деле, рассмотренном в  постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.11.2018 №  Ф03-4527/2018, организация заявила: «сведения специ- ального программного комплекса АСК НДС-2 не могут под- №1 '2019

24 О НАЛОГОВЫХ НОВШЕСТВАХ тверждать выводы налогового органа об отсутствии дви- жения товара». Но фирме это не помогло. Вычет по НДС ей так и  не дали. Суд просто отклонил этот довод. Он пришел к выводу, что налоговики опирались на совокупность обсто- ятельств, установленных в ходе проверки. Они доказали фор- мальный документооборот между фирмой и ее контрагентом. Опровергнуть аргументы инспекции компании не удалось. Реализации нет, а вычет есть Есть совсем простенькие ситуации, которые вылавливает программа. Налогоплательщики не задумываясь заявляют вычет по НДС, прекрасно зная, что контрагент и не собирает- ся отражать реализацию и платить налог в бюджет (постанов- ление Арбитражного суда Поволжского округа от 30.05.2018 № Ф06-33269/2018). Но в  более сложных и  запутанных схемах программный комплекс лишь помогает налоговикам увидеть потенциаль- ные нарушения. Это повод начать углубленную проверку, ко- торая закончится отказом в вычетах. В рамках камералки налоговики вправе, в  частности, до- прашивать всех, кто, по их мнению, может подтвердить воз- можное нарушение и истребовать документы. Чем они с удо- вольствием пользуются. Если запрос о  представлении документов направлен контрагентам второго и последующего уровня, а они никак не отреагировали – в вычетах тоже откажут. Если же инспекции, где эти контрагенты стоят на учете, сообщат, что данные фир- мы по адресу регистрации не находятся, не сдают отчетность или указывают минимальные суммы налога к  уплате в  бюд- жет, проверяемый налогоплательщик не добьется вычетов даже в суде. Тот решит, что реальных хозяйственных опера- ций просто не было (постановление Арбитражного суда Севе- ро-Западного округа от 02.08.2018 № Ф07-8289/2018). Обмануть АСК НДС-2, судя по всему, невозможно. Про- грамма найдет несостыковки в отчетности, даже если фирма или ее контрагенты: • сдадут уточненки (постановление Арбитражного суда Се- веро-Западного округа от 11.12.2017 № Ф07-12340/2017); Налоговые споры

В поле зрения ФНС 25 • будут настаивать, что ошибочно указали в счетах-факту- рах и книгах покупок другого контрагента (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 02.10.2018 № Ф06-36871/2018). Иллюзия обмана Бывает, что контрагент вообще не отражает реализацию това- ров, работ или услуг, поставленных в адрес проверяемого на- логоплательщика. Это повод для инспекции внимательно из- учить договоры между плательщиком и поставщиком. Может выясниться, что они содержат недостоверные сведения, такие как номер расчетного счета, который открыт значительно позднее, чем заключен договор (постановление Арбитражно- го суда Поволжского округа от 21.09.2018 № Ф06-37316/2018). Еще одно чудо, которое выявила программа, – у  некото- рых товаров нет производителя. Реализацию товара в одном споре просто оказалось невозможно отследить по всей цепоч- ке перепродавцов даже с  помощью системы. На самом деле плательщик, указывая, что товар поставлен ему конкретным производителем, лукавит. Завод или вообще не знает о  про- веденной реализации, или сбывает товар с помощью черных схем. Еще вариант: такой фирмы в природе вообще не суще- ствует, а сертификаты поддельные. Поэтому программа и не видит изготовителя в цепочке. Итог: полный отказ в вычетах НДС (постановление Арбитражного суда Поволжского окру- га от 30.05.2018 № Ф06-33130/2018). И напоследок предупреждение для продавцов: если фир- ма не полностью отразит в  декларации полученную оплату или авансы, то АСК НДС-2 это увидит. Если не скорректиро- вать данные декларации – последует штраф за неуплату на- лога (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 24.05.2017 № Ф06-19581/2017). №1 '2019

26 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ Кто не рискует, тот выигрывает у налоговиков! В работе с однодневками обвиняют каждую вторую фирму. Об этом нам рассказали участники трехдневной конференции «Налоговый учет без рисков – 2019», которая недавно прошла в Москве. Посмотрите, как минимизировать риск, получить налоговые претензии и успешно отбиться от тех, что неизбежны. Приглашенные эксперты дали рекомендации для работы в 2019 году. Андрей Зуйков, партнер АБ «КИАП», рассказал, как избежать претензий в работе с однодневкой и сохранить вычеты по НДС То, что налогоплательщик не отвечает за действия третьих лиц, является, как показывает практика, заблуждением. В та- кой ситуации единственный инструмент, который остается в руках налогоплательщика, – это должная осмотрительность. Чтобы инспекция признала осмотрительность достаточной, компании нужно: 1. Разработать положение или регламент по проверке контрагентов и исполнять его. 2. Проверять не только правоспособность юридической оболочки, но экономическое содержание контрагентов (воз- можность контрагента исполнить договор, наличие ресурсов и т. д.). Налоговые споры

Спорное право 27 3. Обеспечить сохранность документов, включая деловую переписку. 4. Проявить осмотрительность не только в отношении контрагента первого звена, но и последующих. Включите в договор условие о проведении контрагентом первого звена проверки своих контрагентов согласно тем же критериям, что предъявляет к нему налогоплательщик. Обяжите контрагента первого звена согласовывать кандидатуры своих контраген- тов и др. Михаил Голованев, менеджер департамента налоговых спо- ров «ФБК», назвал распространенные основания для обвинений в нерыночности цен и доначислений в ходе налоговых проверок По общему правилу территориальный налоговый орган не имеет права пересматривать цену в неконтролируемых сдел- ках. Это исключительное право центрального аппарата ФНС. Но территориальный налоговый орган имеет право учиты- вать операции в  соответствии с  их действительным эконо- мическим смыслом. Это закреплено в Обзоре практики рас- смотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V. 1 и ст. 269 НК (утв. Президиумом Вер- ховного суда 16.02.2017). Чаще всего в завышении расходов по сделке обвиняют при: • покупке недвижимости; • наличии в цепочке лиц, применяющих специальные нало- говые режимы; • приобретении товаров не непосредственно у производите- ля, а через цепочку посредников. Критерий – существенное увеличение цены, при том что на перепродавцах нет реаль- ных функций; Важно! Проверять контрагента нужно не только на стадии его выбора и заключения догово- ра, но и на стадии исполнения сделки. №1 '2019

28 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ • любых изменениях в структуре приобретения чего-либо (анализ договорной цепочки было/стало); • покупке любых активов в рамках группы компаний. Если налоговый орган придет к  выводу, что плательщик завысил расходы или занизил доходы при приобретении или реализации товаров (работ, услуг), то будет аргументировать это так: • у сделки отсутствует реальная деловая цель, то есть переда- ча активов внутри группы компаний не имела экономиче- ского смысла; • операции отражены не в соответствии с действительным экономическим смыслом; • единственной целью совершения сделки является получе- ние налоговой экономии; • установлено многократное отклонение цены от рыночного уровня; • в результате совершения сделки причинен ущерб казне; • действия налогоплательщика направлены на обход закона. Часто налоговый орган строит свою аргументацию так, что прямо не оспаривает цену сделки, а указывает на определение налоговых обязательств исходя из выявленного действитель- ного смысла отношений сторон. Для этого применяются рас- четный метод по статье 31 НК и  элементы методов по ста- тье 105.7 НК. Кроме того, инспекторы привлекают оценщика и  эксперта, используют сведения о  сопоставимых сделках, чтобы определить действительные обязательства перед бюд- жетом. Лариса Науменко, заместитель директора ООО «Центр правового обслуживания», напомнила признаки, по которым инспекторы вычисляют неблагонадежных контрагентов Налоговики в  этом году, как и  в 2018-м, будут предъявлять претензии к работе с однодневками, заявлять о дроблении биз- неса, вменять несвоевременное обращение в инспекцию с уве- Налоговые споры

Спорное право 29 домлением об освобождении от НДС. Среди распространенных обвинений остаются претензии к выплате больших премий со- трудникам и включение этих сумм в расходы по налогу на при- быль, переводу работников на ИП, реорганизации бизнеса. Прежде чем предъявить претензии, налоговики проверя- ют контрагентов. Назовем пять типичных признаков, кото- рые укажут им на порочных контрагентов: • отсутствие регистрации в ЕГРЮЛ; • массовый учредитель (участник), руководитель; • адреса массовой регистрации; • отсутствие основных средств, транспорта, производствен- ных активов, складских помещений и персонала; • отсутствие расходов, характерных для ведения деятельно- сти и производственных запасов. Критериями недобросовестности самого налогоплатель- щика налоговики считают, например, создание организа- ции незадолго до совершения сделки, взаимозависимость ее участников и  совершение ими однообразных (однородных) операций. Под подозрение попадут те, кто совершает расчеты через один банк с контрагентами, работает с посредниками и позво- ляет цене сделки отклоняться от рынка более чем на 20 про- центов. Руслан Яхудин, управляющий партнер Консалтинговой группы «ТАКО», предупредил о рисках, связанных с взаимозависимостью Взаимозависимые лица – это лица, которые в силу особенно- стей своих отношений могут оказывать влияние на условия и  результаты сделок, а  также на экономические результаты деятельности (ст. 105.1 НК). Основные критерии взаимозави- симости: • наличие у компании или физлица определенной доли уставного капитала, которая дает право принимать управ- ленческие решения; №1 '2019

30 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ • наличие у физлица должностных полномочий, а у юриди- ческого лица правового статуса, которые позволяют управ- лять действиями компании; • наличие родственных связей между физлицами (например, супруги, родители). Суд вправе признать лица взаимозависимыми в иных слу- чаях, которые прямо не указаны в Налоговом кодексе. При ус- ловии что у контрагента налогоплательщика (взаимозависи- мых лиц контрагента) была возможность оказывать влияние на принимаемые плательщиком решения в сфере его финан- сово-хозяйственной деятельности. Налоговые последствия для взаимозависимых лиц пла- чевны. Налоговики учитывают взаимозависимость, проверяя получение необоснованной налоговой выгоды в  рамках ста- тьи 54.1 НК. После этого следуют доначисления НДС и налога на прибыль. Кроме того, сделки между такими лицами могут признать контролируемыми. Судебная практика позволяет выявить инструменты, ко- торые используют инспекторы на проверках, чтобы доказать взаимозависимость: • получают пояснения от лиц, обладающих информацией об обстоятельствах заключения, совершения, исполнения сделки (операции); • проводят осмотры территорий, помещений, документов, предметов с применением технических средств; • истребуют документы и информацию, а в необходимых случаях проводят выемку, привлекая к ней сотрудников правоохранительных органов; • проводят почерковедческие экспертизы; • опрашивают должностных лиц проверяемого налогопла- тельщика, занятых на производстве; • истребуют документы (информацию) у заказчиков и до- прашивают их должностных лиц; • выявляют иных контрагентов, оказывающих налогопла- тельщику аналогичные работы, услуги, с последующим проведением в отношении них контрольных мероприятий; • исследуют локальные акты об установлении пропускного режима охраняемых объектов, журналы регистрации и т. п. Налоговые споры

Спорное право 31 Анастасия Смотрицкая, главный бухгалтер компании Chicco, предложила основные методы защиты при взаимодействии с проверяющими При общении с проверяющими возможно три варианта взаи- модействия. Первый: предоставлять все, что запрашивают, об- щаться с инспектором «по душам». Второй: давать только те до- кументы, которые имеют отношение к проверке. Не раскрывать дополнительную информацию по собственной инициативе. Третий подход наиболее приемлем в современных услови- ях. Следует анализировать, получит ли фирма выгоду от того, что сдаст или не сдаст документы или самостоятельно предо- ставит дополнительную информацию. Несмотря на выбранный подход к взаимодействию, от на- логовых рисков никто не застрахован. Максимально защи- титься от них можно так: 1. Распределите и  задокументируйте полномочия сотруд- ников. 2. Разработайте требования к  прозрачности операций и документообороту, внедрите процедуры контроля. 3. Заблаговременно подготовьте ответы на вопросы ин- спектора о необходимости сделки и ее инициаторе. 4. Проведите инструктаж для сотрудников. 5. Уделите особое внимание досудебной стадии. Ольга Ковешникова, руководитель налогового департамента ГК «Прометей», рассказала, как не попасть в план проверок Налогоплательщик сам может проанализировать, находится он в зоне риска назначения проверки или нет. Так, если он по- лучает требование о предоставлении документов или уведом- ление о вызове на допрос, скорее всего, налоговый орган про- водит предпроверочный анализ деятельности. Однозначно об этом скажут встречные проверки или осмотр помещений инспекторами. №1 '2019

32 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ Налоговики заинтересуются фирмой, если у нее снизилась налоговая нагрузка, она меняет адрес регистрации или заяв- ляет о реорганизации. Нельзя отмалчиваться при запросе до- кументов. И помните, что даже частая подача уточненок мо- жет спровоцировать проверку. У налоговых органов обширный перечень источников для анализа деятельности компании помимо тех документов, ко- торые представляет сам налогоплательщик. Назовем их: • АСК НДС (налогоплательщики по цветам риска, коды ошибок и последующее требование о предоставлении пояснений); • автоматизированная система данных ФНС и ФТС (раз- личия с ГТД при экспорте/импорте); • базы ЗАГС и банков (контролируемые сделки и сведе- ния о бенефициарах); • данные по сделкам с применением электронных ККТ; • маркировка товара; • информация из банков в виде 49 форм отчетности; • открытые информационные источники (интернет, коммерческие базы данных). Кира Гин, управляющий партнер юридической фирмы «Гин и партнеры», поделилась наработками, которые позволят отличать законные требования ИФНС от незаконных Сегодня есть два вида требований. Первые носят тех- нический характер. К ним относят пояснения о расхож- дениях и  т.  п. Вторые требования позволяют понять, что налоговики выявили риски и начали прощупывать вашу компанию. Компания вправе не представлять документы, которые не относятся к первичке. Например: • карточки счетов; • расшифровки счетов; • главные книги с разбивкой по годам; • оборотно-сальдовые ведомости по счетам; • аналитические регистры бухгалтерского учета; Налоговые споры

Спорное право 33 • журналы регистрации предъявленных и полученных сче- тов-фактур. Также инспекция не вправе требовать документы, которые не связаны с исчислением и уплатой налогов: • копию штатного расписания, положение об оплате труда; • положение о премировании; • коллективный договор. Запомните три условия, при которых требование инспек- ции правомерно. Во-первых, его должны выставить в течение двух месяцев со дня представления декларации. Этот срок мо- гут продлить до трех месяцев в случае выявления нарушений законодательства (п. 2 ст. 88 НК). Во-вторых, требование могут направить только по декла- рации, в отношении которой проводят проверку. Поэтому требовать документы и пояснения за предыдущие периоды незаконно. В-третьих, у инспекции должны быть основания для ис- требования. К ним относят ошибки и противоречия в де- кларации. В этом случае в требовании указывают перечень операций, по которым эти ошибки выявлены, а также код ошибки. Требование правомерно, если в декларации заявле- ны налоговые льготы, НДС к возмещению или выявлены про- тиворечия с данными, которые есть у инспекции. Причем эти противоречия касаются непосредственно занижения суммы налога к уплате или завышения НДС к возмещению. №1 '2019

34 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ Три фатальных ошибки компании в оценке рисков Главное в статье Когда и почему При каких условиях Что грозит учредителю при опасно использовать посредник в сделке передаче имущества в уставный капитал лизинг навредит компании дочки Елена Антипова, Ошибка 1. Выдать одну сделку за другую эксперт журнала «Налоговые споры» Часто компании пытаются сэкономить на налогах, прикрывая одну операцию другой. Налоговикам такие схемы известны. Например, особое внимание проверяющие уделяют догово- рам лизинга и займа. Так, одна компания решила сэкономить на НДС и налоге на прибыль с  помощью лизинга. Фирма заключила договор лизинга с последующим выкупом, по которому передала ли- зингополучателю технологическое оборудование. По  истече- нии трех лет оборудование перешло в собственность контр- агента. Но лизинговые платежи он не уплачивал. Однако лизингодатель все же оформил договор купли- продажи. И почти тут же получил от лизингополучателя заем в сумме, равной сумме сделки по передаче имущества в лизинг. В  ходе выездной проверки контролеры доначислили ли- зингодателю налог на прибыль и НДС. Они указали, что ком- Налоговые споры

Налоговое планирование 35 пания занизила налоговую базу при продаже оборудования под видом договора лизинга и займа. Инспекторы обнаружили, что лизингополучатель не пере- числял лизинговые платежи. Контрагент внес плату за предмет лизинга единовременно. Лизингополучатель (заимодавец) — дочерняя компания лизингодателя (заемщика). Договоры ли- зинга и  займа полностью соответствуют понятию договора купли-продажи и  содержат все его элементы (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.03.2018 № Ф04-6306/2017). Компании приобретают имущество в лизинг, поскольку не способны приобрести необходимое имущество. Для некото- рых организаций приобретение дорогостоящего имущества в собственность экономически нецелесообразно. Однако у контрагента имелись денежные средства. Он мог приобрести оборудование по договору купли-продажи само- стоятельно. Арбитры указали, что налоговики правомерно переквалифицировали договоры лизинга и  займа в  куплю- продажу. Что маскируют чаще всего. Обычно компании пытаются замаскировать под другую сделку договор купли-продажи (письмо ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@). Вместо догово- ра купли-продажи стороны: • заключают договор комиссии (определение Верховного суда от 12.02.2016 № 305-КГ15-19151); • подписывают договор лизинга (определение Верховного суда от 03.02.2016 № 308-КГ15-18609); • оформляют передачу имущества реализацией доли в устав- ном капитале (определение Верховного суда от 10.04.2017 № 309-КГ17-553). В последнем случае очевидна экономия на НДС. Ведь про- дажа доли в УК не облагается налогом. Подробнее об этом чи- тайте далее. Оцените риски. Первое, что укажет налоговикам на притвор- ную сделку, – взаимозависимость и подконтрольность сторон. Второе: проведение расчетов в идентичные даты. Например, №1 '2019

36 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ когда срок, на который выдан заем, заканчивается тогда же, когда договор лизинга. Третье: возможность лизингополучателя прибрести иму- щество самостоятельно. Четвертое: способ расчетов, характерный для договора купли-продажи. Ведь единовременное перечисление денег лизингу несвойственно. Ошибка 2. Включить в сделку посредников Чиновники и суды против работы с посредниками, если она не подтверждена деловой целью. Так, в одном споре инспек- ция отказала фирме в учете расходов и вычетах НДС по това- ру, купленному у посредника. По мнению инспекции, компа- ния использовала посредника, чтобы увеличить цену товара и тем самым завысить расходы. В действительности посред- ник участвовал в сделке только на бумаге. У него нет персона- ла, склада и активов. Инспекторы выяснили, что к определенной дате завод по- ставил посреднику всего 10 т материала, тогда как сам посред- ник смог продать покупателю почти 28 т листового железа. Налоговики признали посредника номинальной структурой, он не нес каких-либо затрат, связанных с покупкой и реали- зацией товара, не сдавал налоговую отчетность за спорный период. Суд их поддержал (определение Верховного суда от 10.04.2018 № 301-КГ18-2526). Оцените риски. Если поставка товара происходит под непо- средственным контролем проверяемого налогоплательщика, инспекторы выяснят это с помощью допросов. А то, что своих денег у посредника не было и средства на товар шли транзи- том от конечного покупателя к  поставщику (изготовителю), докажет анализ денежных средств. На отсутствие деловой цели укажет совпадение платежей по датам и  размерам. Если выявят, что деньги перечисляли в те же сроки в  тех же суммах, в  которых они были нужны для оплаты товара по первичным документам, оформленным между поставщиком и посредником, то суд встанет на сторо- ну налоговиков. Налоговые споры

Налоговое планирование 37 Налоговики внимательно проанализируют, где хранилась продукция и как ее транспортировали. Без складов и докумен- тов, подтверждающих транспортировку товара, судьи призна- ют, что инспекция доказала формальный документооборот между налогоплательщиком и  посредником (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от  05.07.2018 № Ф07-6312/2018). В таком случае суд подтвердит, что стороны лишь имити- ровали поставку товара контрагентом, чтобы завысить его стоимость. Деловой цели эта сделка не имела. Поэтому отказ в расходах и вычетах правомерен. Как доказать свою правоту. Фирма может доказать, что посредник реален и  нужен. Для этого потребуются доказа- тельства – посредник самостоятельно ведет деятельность, он располагает необходимыми материальными и трудовыми ресурсами. Так, в одном споре контролеры настаивали, что товар поставлялся напрямую от завода-производителя. Но организация представила проверяющим все необходимые документы: договоры, счета-фактуры и  т. д. (постановле- ние Арбитражного суда Московского округа от  16.03.2016 № Ф05-1820/2016). Еще один пример успешного для фирмы разрешения спо- ра – постановление Арбитражного суда Уральского округа от  14.12.2017 №  Ф09-7135/2017. Тут плательщику помогло условие о  платеже. Посредник предложил компании более выгодную систему расчетов по сравнению с  заводом-про- изводителем. Последний требовал 100-процентную пред- оплату, а поставить товар обещал только через 45 дней по- сле оплаты. Посредник предложил компании внести частичную предоплату, а  оставшуюся сумму перечислить по факту из- Используйте в работе Доказать, что товар действительно перевозили, помогут товарно-транспортные на- кладные, транспортные накладные, путевые листы (постановления Арбитражного су- да Московского округа от 19.09.2017 № Ф05-13375/2017, от 25.05.2017 № Ф05-5919/2017). №1 '2019

38 О НАЛОГОВЫХ РИСКАХ готовления продукции. Стоимость поставляемого через по- средника товара значительно не отличалась от цен произво- дителя (решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01.06.2017 № А47-12146/2016). Ошибка 3. Скрытая реализация имущества Еще одна операция, к которой инспекторы проявляют повы- шенный интерес, – все сделки, связанные с внесением имуще- ства в уставный капитал. Почему? Эта операция не облагается НДС. Поэтому ее часто бездумно используют, чтобы сэконо- мить налоги. Так, в одном споре инспекция обвинила компанию в том, что единственной целью передачи имущества в уставный ка- питал подконтрольной фирмы была последующая скрытая реализация этого имущества третьему лицу. Что подскажет чиновникам схему. Подозрительно, когда имущество вносят в уставный капитал дочерней организации с последующим отчуждением 100 процентов доли в этом ка- питале третьему лицу. Налогоплательщик создал дочернюю организацию с уставным капиталом в 10 тыс. руб. В качестве вклада в него передано право недропользования (дорогостоящая лицен- зия). Через полгода УК был увеличен, стоимость переданно- го имущества, за исключением земельных участков, состави- ла почти 100 млн руб. Через год компанию продали. По мнению инспекции, единственной целью этой опера- ции была фактическая реализация активов. Эта операция облагается НДС. Но ее провели как не облагаемые НДС опе- рации по передаче долей в уставном капитале дочерней орга- низации. Налогоплательщик настаивал, что цель учреждения новой фирмы — переоформление лицензии на право пользо- вания недрами на дочернюю компанию. Однако этот довод не убедил ни инспекцию, ни суд. Они установили, что всего через два дня после государственной регистрации дочерней фирмы налогоплательщик и  один из учредителей будущего покупателя заключили соглашение о  намерениях. Из него следовало, что планируется продажа Налоговые споры

Налоговое планирование 39 имущества, которое нужно для деятельности, связанной с до- бычей полезных ископаемых. Важно, что сама дочерняя орга- низация, которой «подарили» лицензию, эту деятельность не осуществляла. Соответственно, по назначению лицензию не использовала. В итоге суды согласились с инспекцией в том, что налого- плательщик создал схему, при которой фактическая реализа- ция имущества дочерней фирмы третьему лицу оформлена передачей имущества в  уставный капитал этой «дочки». На самом деле фактически произошла облагаемая НДС операция по продаже имущества. Но ее заменили необлагаемой. Так инспекция доказала, что основной целью плательщи- ка была экономия на налогах – занижение базы по НДС, но не получение прибыли за счет продажи 100 процентов доли в уставном капитале и реальной экономической деятельно- сти по добыче полезных ископаемых (постановление Арби- тражного суда Волго-Вятского округа от 09.04.2018 №  А11- 2077/2017). Оцените риски. Налоговики не раз доказывали притворность операций по внесению имущества в уставный капитал с по- следующей продажей доли третьим лицам или выкупом ее оставшимися участниками. Стороны сделки, как правило, не могут привести какие-либо разумные коммерческие сообра- жения своих действий, то есть обозначить деловую цель. Значит, сделка была искусственной и имела единственную цель — не платить НДС с реализации имущества. Это следует, например, из постановления Арбитражного суда Московско- го округа от 19.09.2014 № Ф05-10204/2014. Если же плательщик озаботился обоснованием деловой цели, между взносом в уставный капитал и реализацией доли прошло значительное время, а не несколько дней, то отбить- ся от обвинений в необоснованной налоговой выгоде можно (постановление ФАС Уральского округа от 11.06.2013 № Ф09- 4633/13). Суды деловой целью признают: • избавление от непрофильных активов; • привлечение денежных средств; • улучшение финансовых показателей налогоплательщика; • повышение эффективности управления имуществом. №1 '2019

40 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Когда ИФНС незаконно отказывается принимать отчетность Налоговики часто злоупотребляют своими правами, отказывая в принятии электронной отчетности. Расскажем, когда они не правы, приведем алгоритм возражений и поможем добиться нужного решения. Елена Макогон, В последние два года российские компании сталкиваются налоговый с тем, что налоговая инспекция отзывает, то есть аннулирует, консультант декларации по налогу на прибыль и НДС и присылает уведом- 2-й категории, ления о  том, что отчет признан недействительным. Бывали член Палаты случаи, когда инспекция просто не принимала декларацию налоговых к обработке. Как выяснилось, к самой декларации у инспек- консультантов ции претензий не было, вопросы вызывала деятельность ком- паний в целом. Почему так происходит и в каких случаях ин- спекция действует неправомерно? Как понять, что инспекция неправомерно отказалась принимать декларацию Проверьте причину отказа в приеме декларации. Основания для отказа в приеме декларации содержатся в пунктах 28, 194 Административного регламента (утв. приказом Минфина от 02.07.2012 № 99н.) В уведомлении об отказе инспекторы должны не про- сто ссылаться на пункты регламента, а привести конкретные Налоговые споры

Процедурные вопросы 41 ошибки налогоплательщика. В противном случае налогопла- тельщик не сможет исправить допущенные нарушения и оце- нить законность действий налоговиков. Пример. Инспекция не принимает декларацию и  в качестве основания указывает, что отчет содержит ошибки и не принят к обработке или что отсутствует идентификация шаблона документа. В этом случае действия инспекции неправомерны. Во-первых, таких оснований для отказа нет в пункте 28 Административного регламента. Во-вторых, инспекция не привела ни одного правомерного основания из пунктов 28, 194 Административного регламента. В-третьих, налого- вики не указали конкретные нормы, на соответствие которым проводи- лась проверка (постановление Седьмого арбитражного апелляционно- го суда от 06.09.2018 № А67-701/2018). Не принимайте комментарии, связанные с  работой про- граммы или с  выполнением определенных действий, от ин- спекции по телефону, это не будет иметь правового значения. Как должен действовать инспектор при приеме декларации, описано в пункте 213 Административного регламента. Откло- нения от регламента недопустимы. Какие основания инспекция использует В последнее время, отказывая в приеме декларации, инспек- ции руководствовались письмом ФНС от 10.07.2018 № ЕД-4- Справка Основания для отказа в приеме налоговой декларации: декларация сдана неуполно- представление отчета не в свою моченным лицом; инспекцию; отчет представлен некорректно заполнен титульный не по утвержденной форме лист: нет ИНН, неправильно указа- или формату; но наименование фирмы, вид отче- декларация не подписана та (первичный или корректировоч- или нет ЭЦП; ный), наименование инспекции. №1 '2019

42 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Инспекторы 15/13247@. Оно содержит инструкцию о  том, как и  почему не принимают инспекторы могут аннулировать налоговые декларации по декларации, налогу на прибыль и НДС. Именно на основании этого пись- подписанные ма налоговики стали массово рассылать уведомления о  том, массовыми что налоговая декларация признана недействительной. Такая директорами практика противоречила положениям НК, но поддержку су- дей компании получили не во всех федеральных округах. На- пример, в  Дальневосточном округе фирмы смогли отстоять свое право на подачу деклараций по НДС только на уровне кассации. Позже ФНС отозвала свою инструкцию без объяснения причин (письмо от 02.11.2018 № ЕД-4-15/21496@). Еще инспекции не принимали декларации, указывая, что отсутствует идентификация шаблона документа. Здесь дело в следующем. ФНС внесла в  свои информационные ресурсы новые до- полнительные критерии риска. Из-за этого, например, дове- ренность представителя компании автоматически исключа- лась из ИР «Доверенность». Декларацию, подписанную этим представителем, налоговики не принимали с формулировкой «отсутствие идентификации шаблона документа». Имейте в виду, что сведения о доверенности представите- ля могут быть удалены только в двух случаях. Во-первых, если руководитель компании по решению суда будет лишен права заниматься определенной деятельностью либо дисквалифи- цирован (постановление Арбитражного суда Дальневосточ- ного округа от 10.10.2018 № А73-17697/2017). Во-вторых, если руководитель будет признан недееспособным, умрет или его признают безвестно отсутствующим. Инспекторы часто не принимали декларации из-за пре- тензий к  руководителям компании, которые в  ходе допроса должны были ответить на вопросы не только о фактической деятельности фирмы, но и о порядке заполнения и процедуре подачи деклараций и о том, как выглядит ключ ЭЦП, с какого компьютера отправляется отчетность. Налоговики признавали, что декларация подписана не- уполномоченным лицом, и не принимали ее, когда руково- дители компаний отрицали факт своего участия в деятель- ности компании. Однако суды не поддержали эту позицию. Налоговые споры

Процедурные вопросы 43 Протоколы допроса свидетелей нельзя признать достаточ- ными доказательствами подписания заявления неуполномо- ченным лицом (постановление Восемнадцатого арбитраж- ного апелляционного суда от 01.10.2018 №  А76-5466/2018). В  судебном заседании директор может подтвердить факт своего участия в деятельности фирмы и обжаловать реше- ние чиновников. Как доказать, что компания не виновата в несвоевременной подаче декларации Налоговая декларация считается представленной в электрон- ном виде в  день ее отправки (п. 4 ст. 80 НК). Это принци- пиальный момент, так как технические сбои возможны как у компании, так и у инспекции (постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.04.2011 №  А27-11908/2010 и  Федерального арбитражного суда Мо- сковского округа от 05.07.2013 № А40-107240/2012). Наруше- ния, которые связаны с порядком подачи декларации, не об- разуют состав правонарушения по статье 119 НК. Даже когда инспекция получила нечитаемую информацию. Чтобы избежать штрафа по статье 119 НК, компания должна доказать, что предприняла все необходимые меры по своевременной отправке декларации. В  этом могут помочь сведения об отправке при нали- чии сбоя, показания свидетеля (постановление Девятого Справка Что делать, если отказ в приеме декларации неправомерен Если в  компании убедились, что инспек- апелляционного суда от 14.09.2018 № А67- ция отказала в  приеме декларации не- 3743/2018). Даже если к моменту судебно- правомерно, можно обжаловать действия го заседания инспекторы приняли декла- чиновников. Причем любой неправо- рацию, отступать не стоит. Суд все равно мерный отказ принять налоговую декла- признает неправомерными действия чи- рацию уникален, и  его можно оспорить новника, который отказался принять де- (постановление Седьмого арбитражного кларацию в спорную дату. №1 '2019

44 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ арбитражного апелляционного суда от 06.04.2011 №  А40- 127625/2010). Аргументом может стать даже ссылка на несанкциони- рованное автоматическое обновление операционной систе- мы. Так, чиновники оштрафовали компанию за то, что она представила декларацию на две минуты позже срока. Одна- ко суды указали, что общество уложилось в норматив. Пере- дача и  выгрузка файла в  течение последующих двух минут не зависит от действий общества (постановление Арбитраж- ного суда Северо-Кавказского округа от 14.11.2018 №  А32- 37113/2017). Как накажут за нарушение способов и сроков представления декларации Неправомерный отказ инспекторов в приеме декларации гро- зит компании привлечением к ответственности за нарушение способа и сроков представления налоговой отчетности. Обычно после нескольких безуспешных попыток предста- вить декларацию в электронном виде компания направляет ее по почте, чтобы уложиться в срок. В этом случае надо иметь в  виду, что такой способ представления декларации не под- ходит для отчетности по НДС. Даже если вы отправите ее по почте, она все равно будет считаться непредставленной (п. 5 ст. 174 НК). Суды встают на сторону налогоплательщика и засчитыва- ют факт безуспешного представления декларации в электрон- ном виде (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.03.2013 № А49-5219/2012). За нарушение сроков представления налоговой деклара- ции на компанию наложат штраф (ст. 119 НК) или приоста- новят операции по счетам в банке (ст. 76 НК). Должностное лицо фирмы может получить предупреждение или штраф (ст. 15.5 КоАП). Компанию оштрафуют на 1000 руб., если она вовремя оплатила налог, но нарушила срок представления декларации (п. 18 постановления Пленума ВАС от 30.07.203 № 57). Это не относится к промежуточной отчетности, например по налогу на прибыль. Здесь компания может избежать штрафа. Налоговые споры

Процедурные вопросы 45 Компании удастся избежать штрафа по статье 119 НК, если суд учтет, что декларация подавалась вовремя и не была при- нята инспекцией (постановление Арбитражного суда Северо- Кавказского округа от 02.12.2016 № А15-1354/2016). Есть ли возможность снизить размер штрафа Положения статьи 119 НК позволяют снизить минимальный размер штрафа. Если просрочка представления декларации составляет минуты, компания может рассчитывать на фор- мальный штраф. Такую возможность предусмотрел Пленум ВАС (п. 18 постановления от 30.07.2013 № 57). Эту позицию разделяет и Минфин (письмо от 18.06.2015 № 03-02-08/35141). Размер штрафа по статье 119 НК устанавливают по дей- ствительной налоговой обязанности общества. Если компания переплатила налоги, то она может пред- ставить уточненную декларацию, это поможет снизить сумму штрафа (постановления Девятого арбитражного апелляци- онного суда от 20.08.2018 № А08-1636/2018, Президиума ВАС от 15.11.2011 № ВАС-7265/2011). РЕКЛАМА Электронный журнал «Налоговые споры» Рекомендации от ведущих экспертов всегда под рукой Удобный архив статей и правовая база Попробуйте сами – получите бесплатный доступ на сайте e.nalspori.ru №1 '2019

46 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ Пять «если», которые укажут на фиктивность субподрядчиков Если на субподрядчиках форменная одежда компании. Если не уведомили заказчика о приглашении субподрядчиков. Если работники субподрядчика не прошли инструктаж. Если на работников субподрядчика нет пропусков. Если работы сданы заказчику ранее, чем приняты от субподрядчика. Артем Родионов, Если на субподрядчиках форменная налоговый эксперт одежда компании В недавнем споре ИФНС заявила о фиктивности субподряд- ных работ, доначислила НДС и налог на прибыль. Чиновники установили, что на рабочих была одежда с  логотипом нало- гоплательщика. А  не субподрядчика. Это позволило сделать вывод, что субподрядчики не выполняли спорные работы. Значит, документы на сотрудничество с ними фиктивны. Суд с  этим согласился (постановление Арбитражного суда Вос- точно-Сибирского округа от 13.11.2018 № А19-22626/2017). Можно допустить, что налогоплательщик одеждой с  соб- ственным логотипом обеспечивал и  работников субподряд- чиков. Но в  договорах с  контрагентами выдача спецодежды не предусмотрена. У налогоплательщика нет накладных на ее закупку. Нет и документов на ее передачу работникам субпод- рядчика. Все это косвенно показывает фиктивность их при- влечения. Налоговые споры

Стратегия и тактика спора 47 Сам договор субподряда заключен еще до подписания кон- тракта с заказчиком. Иногда это оправданно. Например, когда налогоплательщик уже вел переговоры с заказчиком либо вы- играл тендер на подписание контракта. В  изучаемом случае подобных доводов не предъявлено. Очевидна преждевременность договора. Это не соответствует деловой практике. Значит, взаимоотношения нереальны. В подобных спорах ИФНС также часто ссылается на отсут- ствие собственных ресурсов у контрагентов. Это само по себе не опровергает реальность сотрудничества. Ведь партнеры могли привлечь соисполнителей или арендодателей. Так счи- тают судьи. Они отменяют доначисления1. Если не уведомили заказчика о приглашении субподрядчиков Второй аргумент, который помогает инспекции доказать фик- тивность привлечения субподрядчиков, – договор с заказчи- ком работ. Есть два варианта развития событий в зависимо- сти от содержания договора. Первый вариант. В  договоре предусмотрено оповещение за- казчика о приглашении субподрядчиков, а такое уведомление не отправлено. Это может показывать фиктивность сотрудни- чества. К  подобному выводу не раз приходили судьи (поста- новления арбитражных судов Восточно-Сибирского округа от 27.09.2017 № А10-6590/2016, Западно-Сибирского округа от 30.01.2018 №  А27-373/2017 и  др.). Но суд оценивает совокуп- ность обстоятельств. Одного того, что нет уведомления, мало. 1 Постановления арби- Пример. Налогоплательщик нарушил договор с  заказчи- тражных судов Западно- ком, не сообщив о  субподрядчиках. Вместе с  тем их при- Сибирского округа сутствие подтверждено документами и  показаниями свидетелей. от 12.09.2017 № А81- Спорные работы завершены. Инспекция не опровергла утвержде- 6658/2016, Уральского ние налогоплательщика о  том, что у  него недостаточно ресурсов округа от 18.01.2017 для самостоятельного выполнения заказа. Следовательно, при- № Ф09-11494/16 и др. влечение контрагентов необходимо. Налоги доначислены незакон- но (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.05.2015 № А56-48467/2014). №1 '2019

48 О НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ 2 Постановления арби- Второй вариант. В  договоре нет условия, по которому ис- тражных судов Западно- полнитель обязан оповестить заказчика о приглашении суб- Сибирского округа подрядчиков. Если при этом не предусмотрен запрет на их от 16.10.2014 № А81- привлечение, то суд укажет: инспекция напрасно заявляет 4777/2013 и Поволжского о  несогласованности субподрядчиков. Она незаконно дона- округа от 28.06.2018 числяет налоги (см., например, постановление Арбитражного № Ф06-33671/2018. суда Уральского округа от 22.05.2017 № Ф09-3560/16). Если налогоплательщик согласовал привлечение субпод- рядчиков, то это аргумент в защиту компании. Он показывает реальность сотрудничества с контрагентом. Значит, помогает оспорить доначисления2. 3 Постановления арби- Если работники субподрядчика не прошли тражных судов Поволж- инструктаж ского округа от 19.09.2017 № Ф06- Инструктаж по технике безопасности – обстоятельство, кото- 24251/2017 и Северо- рое может быть использовано как в пользу налогоплательщи- Кавказского округа ка, так и против него. Допустим, что персонал субподрядчика от 03.02.2017 № А53- проинструктировали работники самого налогоплательщика. 15614/2015. Это нужно подтвердить журналом инструктажа или иным аналогичным документом. Тогда сведения об инструктаже косвенно докажут сотрудничество с  контрагентом. В  этом случае суд откажет инспекции в доначислениях3. Аналогичное решение последует, если инструктаж не про- веден, но инспекция заявляет о  фиктивности отношений только на этом основании (см., например, постановление Ар- битражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.01.2018 № А19-287/2017). Если же это дополнительный довод ИФНС и обязанность пройти инструктаж предусмотрена договором для всех испол- нителей работ, то выиграть суд не удастся (постановления ар- битражных судов Восточно-Сибирского округа от 24.07.2018 №  А10-1417/2017, Западно-Сибирского округа от 23.11.2017 № А27-24984/2016 и др.). Пример. В договоре с заказчиком закреплена необходимость инструктажа для всех исполнителей спорных работ. Но специ- алисты субподрядчика не упомянуты в журналах инструктажа. Кроме того, не доказано их пребывание на объектах и не установлено нали- Налоговые споры