Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает медиагруппа Практический журнал №1 для юриста Январь 2019 Шесть вопросов по договорам, на которые ответил В С 20 Сайт журнала: law.ru Новые выводы Оспорить Книга «Как заставить должника ВС по процессу сделки исполнить решение суда» должника и карта доступа к сайту law.ru можно на этапе в подарок с номером претензии 28 82 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №1 1 СЛОВО РЕДАКТОРА Юристы извлекут пользу из любых разъяснений После того как ВАС ликвидировали, стало принято ругать Верховный суд. Практически ни одна конференция или пост на юридическую тему не обходятся без упоми- нания того, как было хорошо при ВАС и как стало пло- хо после его ликвидации. В соцсетях уже давно появился хештег #ВАСжив. Я с большим уважением отношусь к тому, что делал ВАС, и к людям, которые там работали. Но, коллеги, давайте не будем недооценивать работу Верховного суда. Да, в Пленумах стало больше вопросов, которые уже решены в ГК, и намного меньше случаев, когда суд создает нормы права из-за пробела в регулировании. Но ведь это связано с тем, что нижестоящие суды по-прежнему непра- вильно читают и толкуют нормы ГК и другие законы. Кроме очевидных вопросов Верховный суд также поправляет нижестоящие инстанции, когда речь идет о неоднозначном правовом регулировании. Именно таким позициям Верховного суда за 2018 год мы посвяти- ли этот номер. Читайте, какие выводы Верховного суда по договорам надо учесть в новом году. 20 И не забывайте о позициях по процессу. Они также при- годятся нваршабегоотеи.нт2е8рвью — Алексей Мороз, автор кни- Герой ги «Как заставить должника исполнить решение суда», которую Вы получили вместе с этим номером. Обсудили с ним, когда можно оспорить сделки должника, не доводя его до банкротства. 82 P. S.: не забудьте про карты доступа, которые вложены в этот номер. С ними не придется скучать на январских праздниках. Мария Ивакина, главный редактор Пишите: [email protected]

2 Содержание 2 Что нового 8 10 процента Судебная практика 12 кассационных Конференции и семинары 14 жалоб передают Законы и постановления 16 на рассмотрение Выводы кассации 18 Предстоящие изменения Коллегии Книги 20 по экономическим 28 Выводы В С 34 спорам ВС 20 Шесть вопросов по договорам, 40 на которые ответил В С 46 Новые выводы В С по процессу Ключевые позиции ВС 54 по трудовым спорам 58 Договоры Подрядчик нарушил договор. Что поможет получить оплату по банковской гарантии Как забрать залог без суда. Пошаговая инструкция Новая ставка НДС. Вопросы, с которыми придут к юристу Когда суд не признает зачет

ЮК №1 3 Алексей Мороз, Споры 64 ДОГОВОР управляющий пар- 68 тнер А Б «Эксиора», Как помешать оппоненту 72 независимой (банковской) гарантии рассказал, как рабо- затянуть процесс тать с приставами, 74 г. ______________ «___» __________ ____ г. чтобы получить ис- Неоднозначные споры 2018 года, 82 полнение судебно- которые повлияют на практику 90 го решения, а также 94 что может сделать 9 споров на миллиард. 96 компания, чтобы Из-за чего в 2018 году подавали получить задолжен- самые дорогие иски ность без банкрот- ства должника Компания 82 Что учесть при одобрении крупной сделки _________________ (наименование), именуем__ в дальнейшем Оспорить сделки должника можно «Гарант», в лице ______________________________ (долж- на этапе претензионной работы ность, Ф. И. О.), действующ___ на основании ________________, с одной стороны, и _____________ (наименование), именуем___ Новые правила по кадастровой стоимости. в дальнейшем «Принципал», в лице _______________________ Как оспорить в 2019 году (должность, Ф. И. О.), действующ___ на основании ______________________, с другой стороны, заключили настоя- Что учесть юристу, когда работника щий Договор независимой (банковской) гарантии о следующем. привлекают к материальной ответственности 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. Гарант обязуется уплатить в порядке и размере, установлен- Как компании узнать сведения о своих ных настоящим Договором, указанному Принципалом третье- бенефициарных владельцах му лицу ________ (в дальнейшем именуемому «Бенефициар») определенную денежную сумму (далее — Независимая (Банков- ская) гарантия) в случае неисполнения или ненадлежащего испол- нения Принципалом своих обязанностей перед Бенефициаром по обязательству, предусмотренному договором № ___ от «___» __________ ____ г. (далее — Основной договор), заключенному между Принципалом и Бенефициаром. 1.2. Недействительность Основного договора не влечет недействи- тельность Независимой (Банковской) гарантии. 1.3. Принципал обязуется уплатить Гаранту за предоставляемую Независимую (Банковскую) гарантию вознаграждение в размере, в порядке и в сроки, установленные п. 2.2, 2.4 настоящего Договора. 1.4. Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежную сумму, определенную п. 2.3 Договора, при возникновении следующих обстоятельств: _________________________________________. 1.5. Независимая (Банковская) гарантия не выплачивается Бене- фициару в случае виновных действий Принципала и/или Бене- фициара, направленных на получение Независимой (Банковской) гарантии. 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1. Гарант гарантирует обязательства Принципала по Основному договору, указанному в п. 1.1 настоящего Договора в срок, указан- ный в этом договоре, но не позднее ____________. 2.2. Гарант гарантирует обязательства Принципала в размере _____ (______________) рублей. 2.3. Независимо от совокупной суммы обязательств Принципала по Основному договору или любых иных обязательств Принципала перед Бенефициаром, возникших до или в период действия ... Договор независимой (банковской) гарантии 40 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 2 ВЫВОДЫ ВС процента Шесть вопросов по договорам, кассационных на которые ответил Верховный суд жалоб передают на рассмотрение Мы выбрали определения Верховного суда за 2018 год по договорам поставки, подряда, аренде, а также общим Коллегии вопросам, которые применяются к любому договору. Позиции по экономическим Верховного суда устраняют противоречия в судебной практике. Например, Верховный суд сказал, что за работы по договору спорам ВС подряда надо платить, даже если они выполнены после истечения срока действия договора, а за товар по договору поставки – даже если его поставили без технической документации. Выводы Верховного суда пригодятся в ежедневной работе с контрагентами и госорганами 20 ДОГОВОР ДОГОВОРЫ КОМПАНИЯ независимой (банковской) гарантии Договор банковской Новые правила гарантии по кадастровой стоимости. г. ______________ «___» __________ ____ г. Как оспорить в 2019 году Включает условия _________________ (наименование), именуем__ в дальнейшем в пользу бенефициара С января стало удобнее оспаривать када- «Гарант», в лице ______________________________ (долж- по гарантии. Их не смо- стровую стоимость – можно сразу идти ность, Ф. И. О.), действующ___ на основании ________________, жет оспорить банк, ког- в суд, подавать заявление в комиссию с одной стороны, и _____________ (наименование), именуем___ да наступит основание через МФЦ и Госуслуги. К тому же полу- в дальнейшем «Принципал», в лице _______________________ для выплаты возмещения 40 чится вернуть больше переплаченных (должность, Ф. И. О.), действующ___ на основании налогов – за весь период, пока действова- ______________________, с другой стороны, заключили настоя- ла завышенная стоимость 90 щий Договор независимой (банковской) гарантии о следующем. 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. Гарант обязуется уплатить в порядке и размере, установлен- ных настоящим Договором, указанному Принципалом третье- му лицу ________ (в дальнейшем именуемому «Бенефициар») определенную денежную сумму (далее — Независимая (Банков- ская) гарантия) в случае неисполнения или ненадлежащего испол- нения Принципалом своих обязанностей перед Бенефициаром по обязательству, предусмотренному договором № ___ от «___» __________ ____ г. (далее — Основной договор), заключенному между Принципалом и Бенефициаром. 1.2. Недействительность Основного договора не влечет недействи- тельность Независимой (Банковской) гарантии. 1.3. Принципал обязуется уплатить Гаранту за предоставляемую Независимую (Банковскую) гарантию вознаграждение в размере, в порядке и в сроки, установленные п. 2.2, 2.4 настоящего Договора. 1.4. Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежную сумму, определенную п. 2.3 Договора, при возникновении следующих обстоятельств: _________________________________________. 1.5. Независимая (Банковская) гарантия не выплачивается Бене- фициару в случае виновных действий Принципала и/или Бене- фициара, направленных на получение Независимой (Банковской) гарантии. 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1. Гарант гарантирует обязательства Принципала по Основному договору, указанному в п. 1.1 настоящего Договора в срок, указан- ный в этом договоре, но не позднее ____________. 2.2. Гарант гарантирует обязательства Принципала в размере _____ (______________) рублей. 2.3. Независимо от совокупной суммы обязательств Принципала по Основному договору или любых иных обязательств Принципала перед Бенефициаром, возникших до или в период действия ... Злоупотребление Залог Выводы кассации правом Как забрать залог без суда. Чтобы взыскать расхо- Как помешать оппоненту Пошаговая инструкция ды на анализ практики, затянуть процесс его результаты нужно ис- пользовать в процессе 64 46 14

ЮК №1 5 Алексей Мороз, управляющий парт- нер А Б «Эксиора», рассказал, как рабо- тать с приставами, чтобы добиться ис- полнения решения суда, а также ког- да кредитор может оспорить сделки должника и вер- нуть его имуще- ство без процедуры банкротства „Оспорить сделки должника можно на этапе претензионной работы“ 82 СПОРЫ ДОГОВОРЫ Неоднозначные споры Новая ставка НДС. Вопросы, 2018 года, которые повлияют с которыми придут к юристу на практику Из-за того, что ставку НДС увеличили Может ли судья решить без экспертизы, до 20 процентов, у компании могут воз- похож один товарный знак на другой, никнуть споры с контрагентами о цене и на основе своего мнения взыскать товара, работ или услуг. Например, если 3,7 млрд руб. В статье — четыре спора договор заключили в 2018 году, когда дей- 2018 года с неожиданными выводами ствовала ставка 18 процентов, а отгруз- судов. Эти дела еще не дошли до Верхов- ка прошла уже в 2019 году. Читайте, как ного суда и могут изменить практику 68 теперь определять цену договора 54 Корпоративные отношения Предстоящие изменения Выводы В С Что учесть при одобрении Штрафы за неподачу Ключевые позиции В С крупной сделки документов увеличат более по трудовым спорам чем в 100 раз 74 16 34



Что нового «Штрафы за неподачу документов увеличат в 100 раз» Данил Мяло, шеф-редактор 16 Законы и постановления Президент подписал изменения в АПК, ГПК и КАС Судебная практика Выводы кассации 12 14 Госпошлина не нужна, если В гарантии должно быть два взыскиваете судебную неустойку варианта требований об оплате 8

8 Что нового Судебная практика Госпошлина не нужна, если взыскиваете судебную неустойку Суть: заявление с требованием назначить судебную неустойку – не исковое. Истец выиграл дело, но ответчик реше- Заявитель обратился в городской суд ние суда не исполнил. В таком случае с требованием назначить судебную неу- истец вправе обратиться с заявлени- стойку. Причина — ответчик по граж- ем о взыскании судебной неустойки, данскому делу не исполнил мировое но оплачивать государственную пошли- соглашение, которое ранее утвердил ну при этом он не обязан. Такое разъяс- суд своим определением. Суд возвратил нение дал Верховный суд. заявление обратно со ссылкой на то, что нет квитанции об оплате госпошли- Есть два способа взыскать судебную ны. Заявитель подал частную жалобу, неустойку. Первый — заявить требова- но ее оставили без удовлетворения. Ког- ние о взыскании одновременно с тем, да отказывали, судьи сослались на то, что когда суд выносит решение о понуж- требование о неустойке за неисполнен- дении исполнить обязательства в нату- ные обязательства в натуре — это один ре. В таком случае в заявлении помимо из видов законной неустойки. Поэтому основного указывают также требование заявитель должен был указать ее сумму взыскать судебную неустойку. Второй и заплатить госпошлину. Верховный суд способ — заявить о судебной неустойке не согласился с таким выводом. в рамках исполнительного производства. Заявление подают в том же деле и в него Коллегия по гражданским делам включают только одно лишь требо- разъяснила: требование о присужде- вание о судебной неустойке. В таком нии судебной неустойки компания случае есть риск того, что суд вернет может оформить отдельным заявле- обратно заявление, если не представить нием и предъявить суду, который при- квитанцию о том, что оплатили государ- нял решение по существу спора. Такое ственную пошлину. Верховный суд рас- заявление не исковое, значит, платить смотрел подобный случай в одном деле госпошлину не нужно. и разъяснил, что нижестоящие инстан- ции не вправе так поступать. Источник: определение ВС от 06.03.2018 по делу № 70-КГ17-20 Требование о судебной неустойке можно оформить отдельным заявлением

ЮК №1 9 Кредитор вправе взыскивать долг последовательно с каждого солидарного должника Кредитор заявил требование к одно- В этом споре три инстанции отказали му из солидарных должников. Три кредитору в иске. Причина — ему уже инстанции встали на его сторону, удов- присудили долг к первому должнику. летворили требование о взыскании С этим выводом не согласился Верхов- задолженности. Должник погасил лишь ный суд, он решил, что нижестоящие часть долга. В связи с этим кредитор суды были не вправе отказывать в иске обратился к другому солидарному долж- к другим солидарным должникам. нику. Данное дело дошло до Коллегии Верховного суда. Источник: определение ВС от 29.11.2018 по делу № А40-105766/17 Приказ ФАС о возбуждении дела компания вправе обжаловать в арбитражном суде Компания обратилась в арбитражный Верховный суд разъяснил: нижестоящие суд, чтобы обжаловать приказ антимо- инстанции не проверили довод о том, нопольной службы, этим документом что у службы не было оснований воз- ФАС возбудила дело против компании. буждать дело. Также приказ дает рас- Суд прекратил производство по причи- поряжение проверить деятельность не того, что данный спор не подлежит компании, поэтому непосредственно рассмотрению в арбитражном суде. Суд затрагивает ее права и законные инте- указал: документ не содержал обязатель- ресы. Это значит, что документ можно ных предписаний для компании. С этим оспорить в суде. согласились суды апелляционной и кас- сационной инстанций. Источник: определение ВС от 23.11.2018 по делу № А47-14361/2017 Обращение в суды не обоснует пропуск срока на подачу иска к поручителю Кредитор дважды обращался в суд с тре- Верховный суд не поддержал вывод бованиями к поручителю. Оба раза нижестоящих инстанций. По правилам истец предъявлял требования в срок, о прекращении поручительства установ- но заявления суды не рассмотрели из-за лен пресекательный срок, а не срок иско- его ошибок. Позже поручителя призна- вой давности. Нельзя просто заявить ли банкротом. Кредитор еще раз заявил требование, нужно добиваться, чтобы свое требование, но сделал это позже его удовлетворили. Истец этого не делал, годичного срока. Три инстанции под- значит, нельзя признать, что третье заяв- держали заявителя. Они решили: срок ление он подал в срок не пропущен, потому что ранее заяви- тель уже обращался в суды вовремя. Источник: определение ВС от 22.11.2018 по делу № А40-81155/2017

10 Что нового Конференции и семинары В Сколково договоры. Программа находит в дого- рассказали ворах формулировки, которые лучше об искусственном уточнить или заменить, и предупреж- интеллекте в праве дает о возможных рисках. Наталья Лукашевич объяснила, как можно Что было: Skolkovo LegalTech использовать лингвистику, чтобы юри- 2018 Case studies: применение дическую функцию еще больше пере- искусственного интеллекта в праве. дать роботам. Организаторы: Skolkovo Все спикеры сошлись во мнении, что Спикеры: Федор Горловский, директор пока роботы не могут полностью заме- по развитию бизнеса ГК «Интеллекту- нить юристов. Искусственный интел- альная безопасность», Наталья Лукаше- лект, который основан исключительно вич, д. т. н., ведущий научный сотрудник на машинном обучении, работает с точ- НИВЦ МГУ, и др. ностью 60–80 процентов. То есть с такой точностью интеллект находит спорные Одна из главных тем конференции – формулировки в договорах или похо- автоматизация работы юристов, в том жие судебные акты. Чтобы повысить числе с помощью искусственного интел- этот показатель, нужно использовать лекта. Спикеры поделились успехами компьютерную лингвистику и созда- и рассказали о своих продуктах, напри- вать гибридные системы. Юристы долж- мер, о сервисе, который анализирует ны помогать обучать искусственный интеллект и проверять, как он работа- ет. При этом машина никогда не сможет делать творческую работу вместо юри- стов. Сессия закончилась позитивно – компьютер заберет рутинную работу, а творчество останется у юристов. Ближайшие события: выбор редакции 21–22 января, Санкт-Петербург 5–6 февраля, Москва 15 февраля, Москва Риски договорной Юридическая техника: Банкротство-2019: работы. Обзор практика применения опыт и актуальные судебной практики в работе юриста вопросы и адвоката Основные темы: вопросы, которые Основные темы: проблемы банк- связаны с заключением догово- Основные темы: виды юридических ротства на основании текущей ров, с учетом изменений законо- техник, способы подготовки право- судебной практики, позиции регу- дательства и актуальной судебной вых заключений, правового моде- ляторов, контрагентов и партнеров. практики, минимизация рисков лирования документов, повышения при ведении договорной работы. эффективности текста договора. Организатор конференции: ИД «Коммерсантъ» Организатор семинара: учебный Организатор семинара: школа пра- центр «Финконт» ва «Статут» kommersant.ru/conference fcaudit.ru statut.ru

ЮК №1 11 Подавайте заявление о банкротстве при первых признаках неплатежеспособности Что было: онлайн-конференция «Субсидиарная ответственность, финансовые сделки, черные списки банков. Как суды применяют новые положения». Организатор: журнал «Арбитражная Роман Кузьмин рассказал о практике практика для юристов» применения новых положений о финан- Спикеры: Алексей Мороз, адвокат, совых сделках. Критериев для опреде- управляющий партнер АБ «Эксиора», ления обычно взимаемых процентов, Владимир Ефремов, партнер юрком- которые используют для снижения пании Trendlaw, Роман Кузьмин, юрист ростовщических процентов, нет. Суды коллегии адвокатов Pen & Paper применяют средневзвешенную процент- ную ставку по потребительским креди- Алексей Мороз рассказал, что удов- там и среднерыночное значение полной летворяют почти каждое второе заяв- стоимости кредита. ление о привлечении к субсидиарной ответственности, и отметил пробле- Владимир Ефремов рассказал о чер- му определения контролирующих лиц. ных списках банков. Спикер отметил, Он выделил позицию Верховного суда, что появился механизм выхода из чер- по которой о наличии подконтрольно- ного списка, но к работе межведомствен- сти может свидетельствовать синхрон- ной комиссии он относится критически. ность действий лиц без экономических Важно отвечать на запросы банков, иначе причин (дело № А33-1677/2013). потеряете шансы на выход из списка Также спикер отметил проблему опре- Фото Егор Котов деления даты объективного банкротства. Алексей Мороз считает, что для мини- мизации рисков руководителю луч- ше подавать заявление о банкротстве при первых признаках неплатежеспо- собности. Спикер обратил внимание: если решил продолжать работу, лучше заказать у сторонней организации поло- жительное заключение на бизнес-план. Суды редко освобождают номинальных руководителей от субсидиарной ответ- ственности: их привлекают вместе с кон- тролирующими лицами.

12 Что нового Законы и постановления Президент подписал изменения в АПК, ГПК и КАС Главное: теперь не будет «подведомственности», а интересы компаний в суде смогут представлять только юристы. В 2019 году официально заработают Представителями по гражданским новые процессуальные правила. Пре- и арбитражным делам могут быть толь- зидент подписал поправки в АПК, ГПК ко юристы, то есть лица с высшим юри- и КАС, но действовать изменения нач- дическим образованием или ученой нут не сразу. Они заработают с даты, степенью кандидата юридических наук. которую утвердит Пленум не позднее Исключение — дела, которые рассматри- 1 октября текущего года. вают мировые судьи или районные суды. Без диплома юриста в процессе смо- Когда закон вступит в силу, перестанет гут участвовать патентные поверенные существовать понятие «подведомствен- в делах по спорам в сфере интеллекту- ность». Его заменит термин «компетен- альных прав, арбитражные управляю- ция». Разграничение же полномочий щие в банкротных делах, представители судов общей юрисдикции и арбитраж- профсоюзов в трудовых спорах. ных судов будет происходить в рамках «подсудности». Если заявитель подаст Закон также введет новый порядок, иск не в тот суд, который ошибочно воз- по которому будут выдавать исполни- будит дело, производство не прекратят, тельные листы. В гражданских и арби- а перенаправят дело в другой суд. тражных делах их выдадут только по ходатайству взыскателя. Исключе- Пороговые суммы для упрощенного ние — взыскание денег в доход бюджета. делопроизводства в АПК стали больше. Судьи в арбитражном процессе сами ста- Для индивидуальных предпринимателей нут решать вопрос об отводе, который они составляют 400 тыс. руб., для ком- им заявили. паний установили сумму 800 тыс. руб. В приказном производстве по АПК Источник: Федеральный закон от 28.11.2018 до 500 тыс. руб. выросла сумма требова- № 451-ФЗ ния. Теперь она такая же, как и в ГПК. Теперь придется чаще судиться в упрощенном порядке

ЮК №1 13 Ретейлеры и поставщики не смогут договориться о возврате отдельных товаров С 9 декабря 2018 года торговые сети Из-за изменившихся правил придет- и поставщики не могут заключать дого- ся пересмотреть и привести в соответ- воры, в которых есть условие о возврате ствие с новыми требованиями условия непроданных продовольственных това- договоров, которые ретейлеры и постав- ров со сроком годности до 30 дней. Нель- щики заключили до 9 декабря 2018 года. зя включать в договоры условия о замене Правки нужно внести не позднее 6 июня. таких же продуктов или о возмещении Для этого можно, например, заклю- их стоимости. Теперь запрещены усло- чить дополнительное соглашение вия о возмещении расходов, которые с контрагентом. одна сторона несет, если утилизирует или уничтожает непроданные продукты. Источник: Федеральный закон от 28.11.2018 № 446-ФЗ Налоговая не взыщет пени больше самой недоимки Пени не должны превышать размер дол- Участники общества при налого- га, если компания просрочила уплату обложении прибыли вправе учесть убы- налогов. Также пени теперь будут начис- ток, который они получили при выходе лять по день исполнения обязанности из общества или при его ликвидации. по уплате налога включительно. То есть Этот убыток – разница между дохода- и за день, когда недоимку погасили. ми в виде рыночной цены имущества Новые правила будут применять к тем и оплаченной стоимостью доли. недоимкам, которые образовались после 27 декабря 2018 года. Источник: Федеральный закон от 27.11.2018 № 424-ФЗ Контрольные закупки теперь проходят по новым правилам Закон разрешил проводить контроль- по двум признакам: проверяющие долж- ные закупки два года назад. Подробные ны записывать закупку на видео либо правила должно было установить Пра- приходить с двумя свидетелями. вительство, но оно сделало это только в ноябре 2018 года. Новый порядок зара- Проверяющие из Роспотребнадзора ботал с декабря прошлого года. могут проводить контрольные закупки только в тех случаях, когда нарушение Компанию или предпринимателя можно выявить под видом покупателей. не будут уведомлять о закупке. О про- Это даст шанс проверяемым оспорить верке можно будет узнать, только ког- результаты контрольной закупки на том да сотрудники совершат контрольную основании, что были и иные варианты закупку, представятся и сообщат, что провести проверку прикинулись потребителями. Распоз- нать возможную проверку можно будет Источник: постановление Правительства от 21.11.2018 №1398

14 Что нового Выводы кассации Выводы кассации Суть: не нужно направлять претензию перед подачей встречного иска, если он основан на том же договоре, что и первоначальный иск. ДОГОВОРЫ отказались возместить в этой части затраты. В материалах спора нет дока- Если ранее заявили, что зательств: процессуальных документов претензий по работам нет, в виде отзыва или других письменных штраф не взыщете пояснений, в которых изложили резуль- тат проведенного анализа. Стороны заключили договор, по которо- му продавец обязался поставить и запу- Постановление АС Центрального округа стить в эксплуатацию оборудование. от 08.11.2018 по делу № А14-6754/2015 Запуск провели с опозданием, поэтому покупатель обратился в суд с требовани- ПРОЦЕСС ем о взыскании штрафа. Три инстанции отказали. Покупатель подписал протоко- Когда встречный иск из тех же лы о проведении окончательных испы- отношений, что и основной, таний оборудования. При этом прямо претензия не нужна указал, что претензий по объему, каче- ству и срокам не имеет. Это означает, что Общество обратилось с иском к ком- покупатель подтвердил полноту и свое- пании о взыскании долга по догово- временность выполненных работ. Суды ру. Компания заявила встречный иск из-за его противоречивого и недобросо- о взыскании неосновательного обога- вестного поведения применили правило щения — предоплаты по договору. Пер- «эстоппель», по которому истец потерял вая инстанция встречный иск вернула право на возражение. из-за того, что компания не направ- ляла претензию. Апелляция оставила Постановление АС Уральского округа определение без изменения. Кассация от 08.11.2018 по делу № А60-10424/2018 не согласилась: если встречное требова- ние основано на тех же правоотношени- ПРОЦЕСС ях, что и первоначальный иск, то можно принять встречный иск к производству Если провели анализ судебной и без претензии. Встречный иск будет практики, используйте ответом на претензию по первоначально- результаты в процессе му иску. Принять встречный иск в под- рядном споре более разумно, поскольку Компания взыскивала судебные расхо- можно зачесть встречные однородные ды на оплату услуг представителя. Факт требования и полностью или в части оказания услуг подтвердили доказа- исключить удовлетворение первого иска, тельствами: актом и отчетом. Согласно быстро и правильно разрешить спор. отчету, исполнитель проанализировал нормативную базу и практику — боль- Постановление АС Уральского округа ше 10 судебных актов, чтобы вырабо- от 06.11.2018 по делу № А60-17156/2018 тать правовую позицию по делу. Суды

ЮК №1 15 ЛИКВИДАЦИЯ по электронной почте. Кассация реши- Нельзя исключать компанию ла иначе. Нижестоящие суды при оцен- из ЕГРЮЛ, если у нее долги ке факта нарушения срока подписания перед кредиторами руководствовались нормами закона С общества в пользу завода суд взыскал №44-ФЗ вместо закона №223-ФЗ. Кро- 23 млн руб. Вскоре инспекция исключила ме того, суды ошибочно решили, что общество из ЕГРЮЛ: юрлицо не пред- компания была не вправе направлять ставляло отчетность, не было движения договор посредством e-mail, потому что денег по счетам. Завод оспорил исклю- стороны не договаривались о такой воз- чение: посчитал, что ИФНС нарушила можности. В силу прямого указания его права как кредитора. Первая инстан- закона об этом договариваться не нужно. ция отказала в иске и указала, что завод Постановление АС Московского округа вправе привлечь учредителей общества от 10.10.2018 по делу № А40-240384/2017 к субсидиарной ответственности. Кас- сация не согласилась: на дату вынесения ЗАКУПКИ решения налоговая знала о требованиях В банковской гарантии нужно завода к обществу. Инспекция неодно- предусматривать два варианта кратно выносила решения о предстоя- требований об оплате щем исключении общества из ЕГРЮЛ, Компанию признали победителем элек- но завод направлял заявления с прось- тронного аукциона на выполнение работ бой прекратить процедуру. Тем не менее по обслуживанию лифтов. Компания ИФНС исключила общество: формально подписала договор и представила бан- подошла к выявлению признаков недей- ковскую гарантию, но заказчик посчитал, ствующей организации. что компания уклонилась от заключе- Постановление АС Уральского округа ния контракта. Обоснование: в банков- от 06.11.2018 по делу № А60-16103/2018 ской гарантии указано, что заказчик вправе требовать уплаты денежной сум- ЗАКУПКИ мы только в письменной форме на бума- Стороны по 223-ФЗ не должны ге. Компания обратилась в суд с иском отдельно договариваться, что о признании недействительным решения договор заключат по e-mail заказчика. Суды отказали: у заказчика Компания проводила электронный аук- должен быть выбор — представлять тре- цион. Победителем закупки признали бование в бумажной или электронной общество, которое подписало дого- форме. Это нужно указать в гарантии вор позже срока. Компания обрати- Постановление АС Московского округа лась в УФАС, которое подтвердило факт от 06.11.2018 по делу № А40-22412/2018 уклонения общества от заключения договора поставки и внесло его в реестр 10% недобросовестных поставщиков. Обще- ство обратилось в суд. Две инстанции признали решение УФАС незаконным. Суды решили, что общество с опозда- нием подписало договор по вине ком- жалоб кассация вернула в первой пании, которая представила бумаги половине прошлого года

16 Что нового Предстоящие изменения Что нового в КОАП. На деле сумма штрафа будет в юридическом зависеть от того, не представила компа- сообществе ния отчетность совсем или же сделала это позже срока. Главное: штрафы за неподачу документов увеличат более чем Сейчас штрафы в размере 3 и 5 тыс. в 100 раз. руб. применяют к бухотчетности только по общей норме — по статье 19.7 КОАП за непредставление сведений в госорга- ны. Минфин считает такой размер санк- ций неэффективным. Источник: regulation.gov.ru В ГПК хотят закрепить правила ЦБ может ввести дополнительный рассмотрения групповых исков контроль за крупными сделками Правительство предложило добавить В Банке России говорят, что появились в ГПК новую главу, которая будет регу- новые виды сделок, которые регулятор лировать вопросы защиты прав и закон- хочет отслеживать. При этом действия ных интересов группы лиц в судах. Глава Центрального банка никак не должны будет устанавливать как сами процес- отразиться на клиентах кредитных орга- суальные права участников группы, так низаций. Это значит, что следить за опе- и правила, по которым будут вести дела рациями будут, но не станут мешать о защите прав группы лиц, присоединять проводить их. Банк России объясня- заинтересованных лиц к заявленному ет свой интерес тем, что крупные сдел- требованию, и другие вопросы. ки могут значительно повлиять на курс рубля. Сейчас по общим правилам нель- Иски можно будет подавать по всем зя разглашать информацию о сделках категориям гражданских дел. Исклю- между банком и клиентами. чение — дела особого производства. При этом с иском в защиту прав и инте- Источник: tass.ru ресов группы лиц смогут обратиться органы, организации и граждане, кото- Управляющие внесут требования рые не состоят в группе. Сейчас такое кредиторов в реестр без суда право есть только у общественных объ- Верховный суд хочет дополнить закон единений потребителей. о банкротстве, чтобы арбитражные управляющие могли сами включать Источник: government.ru требования кредиторов к должнику в реестр. Они будут самостоятельно рас- В КОАП появятся штрафы сматривать вопрос об обоснованности за непредставление бухотчетности требований. Для компаний установят максимальный штраф 700 тыс. руб., если она не предста- Сейчас арбитражный управляющий вит бухгалтерскую отчетность или сде- вносит требования в реестр исключи- лает это с опозданием. Для должностных тельно на основании судебного акта лиц штраф составит 200 тыс. руб. Такие арбитражного суда, который рассма- суммы Минфин предлагает прописать тривает дело о банкротстве. Если проект примут, то первичную стадию проверки

ЮК №1 17 обоснованности требования переложат ЦИФРА МЕСЯЦА на управляющих. Бесспорные требо- вания, по которым нет возражений, 37 не будут доходить до суда. миллионов рублей начисляют ИФНС Чтобы своевременно информировать вместе с полицией в ходе одной кредиторов о включении новых тре- проверки бований, арбитражный управляющий должен будет направлять отчет о резуль- Источник: nalog.ru татах рассмотрения обоснованности требований один раз в два месяца в суд. В закон № 223-ФЗ добавят Последний будет обязан публиковать положение о конфликте интересов эту информацию для общего доступа Минфин доработал текст законопроекта в карточке дела на сайте в интернете. о конфликте интересов при совершении закупок по правилам закона № 223-ФЗ. Источник: vsrf.ru Если изменения примут, то руководи- тель заказчика, члены комиссии по осу- Банки ужесточат контроль ществлению закупок, участники закупок за компаниями должны будут следить за тем, чтобы ЦБ дал указания банкам ужесточить кон- не возникал конфликт интересов. Пока троль за компаниями из строительной в законопроект включили обобщенные и торговой сфер, а также из сферы услуг. определения лиц, которые не могут быть Согласно указаниям регулятора, банки членами комиссии. Например, «физи- должны не только запрашивать инфор- ческие лица, лично заинтересованные мацию у клиентов, но и сами проверять в результатах закупки», «лица, на кото- их в открытых источниках, в том чис- рых способны оказывать влияние участ- ле в СМИ. Меры Центробанка связаны ники закупки» с тем, что он хочет предотвратить ситуа- ции, когда компании незаконно обнали- Источник: regulation.gov.ru чивают деньги. Источник: vedomosti.ru ФРАЗА МЕСЯЦА «Почему русские юристы, ссылаясь на закон или кодекс, все время добавляют “РФ”? Можно было бы объяснить это в отношении какой-нибудь освободившейся колонии, но нам-то это зачем?» Сергей Сарбаш, д. ю. н., начальник отдела общих проблем частного права Исследовательского центра частного права имени С.С. Алексеева при Президенте Российской Федерации Источник: facebook.com

18 Что нового Книги КОЛЛЕКТИВ АВТОРОВ ПОД РУКОВОДСТВОМ М.А. РОЖКОВОЙ Защита гражданских прав: избранные аспекты Суть: 20 авторов поделились российским и зарубежным опытом защиты гражданских прав. Редактор сборника Марина Рожкова ука- ними еще не возникло обязательственное зала, что статья 11 ГК о судебной защи- отношение. Это интерес, который пока те гражданских прав содержит всего «не оформлен» субъективным правом. два коротких абзаца, зачастую коммен- тарии к этой норме тоже небольшие. Значительное место занимают мате- Автор напоминает, что защите подлежат риалы с зарубежной практикой. не только права, но и интересы, которые Например, Юлия Харитонова расска- еще даже не нарушили. Например, когда зала про астрент, а Татьяна Краснова — стороны не могут договориться на ста- про защиту сервитута дии заключения договора, то есть между Издательство «Статут», 2017 Скидка 10% на весь ассортимент издательства «Статут» Спецпредложение на сайте statut-digital.ru по промокоду: action

Выводы ВС «Не важно, когда сторона направила заявление о зачете» Андрей Громов, к. ю. н., Константин Гричанин 20 Договоры Шесть вопросов по договорам, на которые ответил В С Процесс Трудовые отношения 20 Новые выводы В С по процессу Ключевые позиции В С 34 по трудовым спорам 28

20 Выводы ВС Договоры Шесть вопросов по договорам, на которые ответил В С Андрей Громов Константин Гричанин Магистр частного права, к. ю. н. Заместитель директора судебной практики ПАО «НК “Роснефть”» Главное в статье 2 1 Вправе ли подрядчик просить оплату за работы, которые он До какого момента можно закончил, когда договор уже начислять неустойку, прекратил свое действие если стороны прекратили обязательства зачетом 3 4 В каком случае арендатор вправе Какие затраты необходимо учесть сдавать имущество в субаренду, компании, которая хочет взыскать если арендодатель ему это упущенную выгоду с нарушителя запрещает своих прав

ЮК №1 21 Мы выбрали выводы Верховного суда за 2018 год, которые устра- няют противоречия в судебной практике. Учитывайте их в еже- дневной работе с контрагентами и госорганами. С какого момента обязательства считаются прекращенными зачетом Обязательства прекращаются зачетом, когда сторона исполни- ВС А40 Определение ВС ла обязательство, которое оказалось по времени более поздним. от 16.08.2018 по делу В этом проявляется ретроспективный эффект зачета. Не важно, № А40-79380/2017 в какой момент сторона направила заявление о зачете.ВС А40 ВАС 65 П. 3 информаци- Это правило ранее сформулировал еще ВАС.ВАС 65 Однако суды онного письма ВАС далеко не всегда следуют ему. Примером этого служит следующий от 29.12.2001 №65 спор о взыскании неустойки. 2 По договору поставки компания передала товар, общество запла- тило с опозданием, поставщик потребовал неустойку. Позже сто- процента роны подписали еще один договор, в котором уже компания кассационных выступила покупателем, а общество — продавцом, затем они офор- жалоб передают мили допсоглашение о зачете. на рассмотрение Компания заявила требование об оплате штрафных санкций Коллегии в виде неустойки. Ответчик предъявил встречный иск, требовал по экономическим оплату по второму договору. Истец просил начислить неустойку с момента нарушения обязательства до даты совершения зачета, спорам ВС который заявил ответчик, когда подал встречный иск. Три инстан- ции удовлетворили требования и рассчитали неустойку исходя из того, что обязательства ответчика прекратились в день, когда суд принял решение, которым произвел зачет. Верховный суд не согласился с данной позицией. Он указал, что дата направления заявления о зачете не влияет на момент прекра- щения обязательства. В данном случае аналогом заявления высту- пает встречный иск, который направлен к зачету первоначальных исковых требований. Ключевое обстоятельство, которое и опреде- ляет дату прекращения зачтенных обязательств, — это день испол- нения того обязательства, срок которого оказался позднее. Нельзя начислить неустойку за период с наступления срока исполнения более позднего обязательства до подачи заявления о зачете и тем более до вынесения решения суда, которым произ- веден зачет. Иной подход не соотносится с назначением неустойки как ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства. Верховный суд поддержал ретроспективный эффект зачета, тем самым подтвердил преемственность позиции высшей инстанции в данном вопросе. После разъяснения Верховного суда практика по данному вопросу должна стать единообразной.

22 Выводы ВС Можно ли не платить за работы, если подрядчик Договоры допустил просрочку ВС А40-1 Определение ВС Заказчик не вправе отказаться платить за работы на том основании, от 06.07.2018 по делу что подрядчик выполнил их, когда закончился срок действия дого- № А40-206007/2016 вора.ВС А40-1 Такой вывод сделал Верховный суд по делу, в котором подрядчик обязался выполнить проектные работы до 25 декабря 753 ГК П. 4 ст. 753 ГК 2014 года. В договоре также было условие, что он и все обязатель- ства по нему прекращают свое действие 31 декабря 2014 года. 36 тысяч исков В этом деле подрядчик нарушил сроки выполнения работ. Он по спорам передал заказчику итоговый результат только в сентябре 2015 года. из подряда удовлетворили Заказчик отказался оплачивать эти работы. Он сослался суды за половину на то, что с января 2015 года его обязательства по оплате прекраще- ны, поскольку истек срок действия договора. 2018 года Позицию заказчика поддержали три инстанции, которые отка- зали подрядчику во взыскании стоимости работ. Они руковод- ствовались пунктом 3 статьи 425 ГК и посчитали, что по истечении срока договора обязательства сторон прекратились. Иную пози- цию занял Верховный суд. Он направил дело на новое рассмо- трение и указал, что поведение заказчика свидетельствовало о том, что он оценивает обязательства сторон как действующие, а не прекратившиеся. Коллегия указала, что заказчик после окончания срока дей- ствия договора не уведомил подрядчика о том, что нет оснований для выполнения работ. К тому же уже в 2015 году заказчик напра- вил подрядчику претензию, в которой настаивал на скорейшем завершении работ. Еще он начислил и взыскал с подрядчика неу- стойку, в том числе за просрочку, которая была в 2015 году. Верховный суд также отметил, что подрядчик направил одно- сторонний акт выполненных работ, а заказчик не обосновал, поче- му отказывается подписывать этот документ.753 ГК Коллегия указала, что заказчик вправе отказаться от приемки результата работ, если обнаружит недостатки. При этом они должны исключать возмож- ность использовать результат работ для указанной в договоре цели и их не могут устранить ни подрядчик, ни заказчик. Если таких обстоятельств нет, требование подрядчика об оплате работ, кото- рые выполнили после завершения срока действия договора подря- да, подлежит удовлетворению. Верховный суд защищает добросовестных участников оборо- та, а также препятствует получению заказчиком неосновательно- го обогащения. В противном случае результат отношений сторон был бы крайне несправедливым для подрядчика: после выполне- ния работ и оплаты неустойки за нарушение сроков подрядчик еще бы и не получил никакого вознаграждения.

ЮК №1 23 Когда покупатель должен заплатить за товар без документов Покупатель не вправе отказаться от оплаты товара, который ВС А40-2 Определение ВС поставщик передал ему без необходимой документации, если он от 06.02.2018 по делу не заявил об отказе от такого товара по правилам статьи 464 ГК. № А40-178214/2016 Нужно сначала принять товар и назначить разумный срок, в кото- рый поставщик должен передать документы. Только после этого при нарушении срока со стороны поставщика покупатель вправе уже окончательно отказаться от товара.ВС А40-2 Верховный суд рассматривал спор, по которому завод поста- вил покупателю оборудование и произвел его монтаж, однако не передал техническую документацию к этому товару. Покупа- тель оборудование принял, но потребовал от продавца устранить нарушение и передать документы в кратчайшие сроки. Продавец не передал документацию и потребовал от покупателя оплатить поставленное и смонтированное оборудование, позже обратился с этим требованием в суд. Три инстанции отказали продавцу. Суды исходили из того, что продавец не передал документацию на оборудование, поэтому применяется статья 328 ГК: если сторона не выполнила свои обяза- тельства из договора в полном объеме, то контрагент вправе при- остановить исполнение своего обязательства. Верховный суд не согласился. Он обратил внимание на специаль- ные положения ГК о последствиях непредоставления документов, которые относятся к поставленному товару. Покупатель впра- ве отказаться от товара, но не приостановить оплату при его при- нятии. При этом нужно сначала назначить поставщику разумный срок, чтобы он мог передать недостающие документы. В этом деле Верховный суд напомнил о практике применения статьи 464 ГК, которая не позволяет покупателю приостановить оплату товара при его приемке, даже если нет прилагаемой к това- ру документации. Если вещь без относящихся к ней документов невозможно использовать, ее можно вернуть продавцу. Если поку- патель принял товар, то должен его оплатить. Когда нельзя отозвать согласие на сдачу имущества в субаренду Арендодатель не вправе отозвать ранее предоставленное арендато- ВС А73 Определение ВС ру согласие на сдачу имущества в субаренду, если это согласие про- от 22.01.2018 по делу писано в договоре аренды.ВС А73 Такой вывод сделал Верховный суд, № А73-5337/2016 когда разбирал спор между компаниями о расторжении договора.

24 Выводы ВС В этом деле арендодатель решил отозвать ранее выданное арен- Договоры датору согласие на сдачу имущества в субаренду. Первоначально это право было закреплено в договоре аренды, который стороны заключили на 15 лет. Поскольку арендатор продолжил заключать договоры субарен- ды, арендодатель отказался от договора в одностороннем поряд- ке из-за существенного нарушения со стороны арендатора. Этот отказ поддержала кассация. Суд округа посчитал действия арендо- дателя правомерными. Верховный суд решил иначе — нельзя отзывать согласие, если оно оформлено как договорное условие. В таком случае к нему приме- ним пункт 1 статьи 450 ГК, согласно которому изменять договор можно по общему правилу только по соглашению сторон. Своим выводом Верховный суд устранил неопределенность в отношениях сторон. Арендатор рассчитывал, что сможет привле- кать нанимателей, когда договаривался о праве на субаренду. Веро- ятно, без такой опции он бы не стал заключать договор. К тому же в подобных случаях право сдавать имущество в субаренду отра- жается и на размере арендной платы. Когда арендодатель изме- нил по своему усмотрению ранее достигнутые договоренности, он нарушил баланс интересов сторон. ВС А57 Определение ВС Кто заплатит компенсацию за товары от 11.05.2018 по делу с ненадлежащим сертификатом соответствия № А57-15013/2016 Лицо, которое выдало сертификат соответствия товара с нару- Чтобы сдать имуще- шением требований нормативных правовых актов, обязано воз- ство в субаренду, арен- местить убытки покупателю, который в отсутствие надлежащего датор должен получить сертификата не может использовать товар по назначению.ВС А57 согласие контрагента. Если его нет, это влечет В одном деле, которое рассматривал Верховный суд, продавец оспоримость догово- заключил договор на сертификацию ввозимого на территорию РФ ра субаренды. О поряд- транспортного средства. После получения сертификата соответ- ке, сроках и условиях ствия он продал товар лизинговой компании, которая передала его предоставления согла- лизингополучателю. Последний уплатил все лизинговые платежи сия говорит статья 157.1 и стал собственником автомобиля, но не смог его зарегистрировать Г К и Пленум. Основное в ГИБДД. Причина — сертификат соответствия на это транспорт- правило — лицо, которое ное средство прекратил свое действие. выдало согласие, вправе отозвать его до момента Продавец к тому времени ликвидировался, поэтому новый соб- заключения договора. ственник транспортного средства уже не мог взыскать убытки с него. Он обратился с деликтным иском к организации, которая Пункт 2 статьи 615 выдала сертификат соответствия. Г К, пункт 57 поста- новления Пленума В С Апелляция и кассация отказали в удовлетворении иска. Они от 23.06.2015 №25 пояснили, что между истцом и ответчиком нет договорных

ЮК №1 25 отношений, также отсутствует причинно-следственная связь между противоправными действиями ответчика и заявленными убытками. Суды указали на наличие у истца права защищать себя способами, которые прямо предоставлены законом лизингополу- чателю и покупателю — договорными исками. Верховный суд не согласился с этой позицией и удовлетво- рил требования истца. Коллегия руководствовалась правилами о деликтной ответственности. В частности, суд указал, что приоб- ретатели товаров, работ, услуг вправе рассчитывать на компетент- ность органов по сертификации и испытательных лабораторий, которые выполняют работы по подтверждению соответствия. Покупатели могут доверять выданным ими документам без допол- нительной проверки. Для ответчика было очевидно, что транспортное средство вво- зят в страну с целью продажи. Он должен был осознавать, что из-за ненадлежащей сертификации в силу специфических свойств това- ра и требований к допуску в обращение, а именно регистрации в государственных органах — ГИБДД, станет невозможно исполь- зовать его по назначению. Верховный суд указал, что транспортное средство хотя фор- мально и находится в собственности истца, однако утратило для него потребительские свойства, на которые он рассчитывал

26 Выводы ВС при приобретении. Истец не может использовать автомобиль Договоры при осуществлении предпринимательской деятельности. ВС А51 Определение ВС Коллегия также обратила внимание на наличие в действиях от 22.05.2017 по делу ответчика противоправности и вины: он плохо следил за анали- № А51-273/2015 зом документов, которые использовали при идентификации про- дукции. В итоге в сертификатах указали не те сведения, которые предоставил заявитель в документах. Если бы ответчик надлежа- ще исполнил свои обязанности, автомобиль не смогли бы ввез- ти на территорию РФ и продать, это исключило бы возможность нарушения прав потенциальных покупателей, в данном случае истца. В результате небрежность ответчика при исполнении регла- ментированных законом обязанностей лежит в причинной связи с возникшими у истца убытками. Таким образом, Верховный суд напомнил нижестоящим инстан- циям о допустимости деликтного иска в ситуации, когда дого- ворные средства не позволяют кредитору обеспечить реальную защиту своего права. Верховный суд ранее уже разрешал взыски- вать убытки с причинителя вреда, который не связан договорны- ми отношениями с потерпевшим.ВС А51 Он допускает солидарную ответственность, которая возникает из различных юридических фактов, например нарушения договора для одного должника и совершения деликта для другого. ВС А34 Определение ВС Как определить размер упущенной выгоды от 23.01.2018 по делу № А34-5796/2016 Чтобы определить размер упущенной выгоды, необходимо учиты- вать разумные затраты истца.ВС А34 Эти затраты он понес бы, чтобы 15 ГК П. 2 ст. 15 ГК получить доходы. ГК признает два варианта, как рассчитать упущенную выгоду. Первый — компания вправе оценить свои неполученные дохо- ды, которые она получила бы при обычных условиях гражданско- го оборота при условии, если бы ее право не нарушили.15 ГК Второй вариант применим, если истцу известно, какую прибыль полу- чил ответчик вследствие допущенного нарушения. В таком случае истец вправе требовать упущенную выгоду в размере не меньшем, чем такие доходы. Второй способ весьма популярен при наруше- нии интеллектуальных прав. В деле, которое дошло до Верховного суда, обладатель патента на полезную модель изготавливал в соответствии с ней и постав- лял изделия в течение четырех лет. Однако в 2012 году ему при- шлось прекратить поставки данной продукции в связи с тем, что на рынок вышел ответчик, который начал продавать контрафакт- ную продукцию — аналог, который производил с использованием

ЮК №1 27 полезной модели истца. Этот факт подтверждали договоры. Их ВС7 П. 2 постановления Пле- заключали по итогам закупочных процедур, в которых участвова- нума ВС от 24.03.2016 №7 ли как истец, так и ответчик. Обладатель патента на полезную модель посчитал, что его право нарушли, и обратился с иском в суд. Он просил взыскать те дохо- ды, которые ответчик получил при реализации контрафактной продукции. Когда истец рассчитывал эти суммы, он учитывал цену контрактов, при этом не вычитал из нее затраты, которые должен был понести ответчик при производстве продукции. Апелляция и кассация данный иск удовлетворили. Верховный суд направил дело на новое рассмотрение. Коллегия указала,ВС7 что суды не выяснили наличие разумных затрат ист- ца, когда определяли размер упущенной выгоды, а это наруше- ние пункта 2 статьи 15 ГК. Верховный суд напомнил, что истец должен доказать, какие доходы он достоверно получил бы, если бы не потерял возможности использовать исключительное право. Подход, который предложил Верховный суд, с одной стороны, не позволяет кредитору получить неосновательное обогащение. Однако, с другой стороны, крайне затрудняет взыскание упущен- ной выгоды с учетом того, что истцу непросто доказать разумные затраты, которые по факту он не понес. В данном вопросе помогут услуги оценщика или судебная экспертиза

28 Выводы ВС Суды Новые выводы В С по процессу Андрей Громов Константин Гричанин Магистр частного права, к. ю. н. Заместитель директора судебной практики ПАО «НК “Роснефть”» Чем поможет: противостоять недобросовестным оппонентам. Верховный суд весь прошлый год занимался процессуальной реформой — пытался доказать, что в решении достаточно резо- лютивной части. В итоге юристы отстояли мотивировку. Однако вопросы по ней остались, один из них закрыла Коллегия по эконо- мическим спорам — рассказала, можно ли подать жалобу в апелля- цию без мотивировочной части решения. Ответы Верховного суда на этот и еще три процессуальных вопроса читайте в статье. ВС А40 Определение ВС Как защититься от новых доводов оппонента от 18.10.2018 по делу № А40-51508/2017 Компания вправе просить суд отложить разбирательство, если оппонент заявил новые доводы непосредственно в заседании. Суд не вправе отказать лицу в таком случае. Главное — пояснить, что отложение судебного заседания необходимо для того, чтобы пред- ставить доказательства, которые направлены на опровержение впервые услышанного довода.ВС А40 Верховный суд рассматривал дело, в котором субподрядчик обратился с иском о взыскании стоимости выполненных, при- нятых, но не оплаченных работ. Непосредственно в судебном заседании генподрядчик, который был ответчиком, просил сни- зить заявленную ко взысканию сумму. Он обосновал это тем, что в силу договора субподрядчик обязан оплатить ему 1,5 процента от стоимости выполненных работ за оказанные услуги, в том числе по координации выполненных работ. Истец возразил: обязательство по оплате генподрядного воз- награждения в размере 1,5 процента от стоимости выполненных работ прекращено зачетами. Истец попросил отложить разбира- тельство, чтобы он мог представить доказательства.

ЮК №1 29 Суд отказал в удовлетворении этого ходатайства истца и умень- шил размер взыскания, тем самым поддержал позицию ответчи- ка. Апелляция и кассация оставили данный судебный акт первой инстанции без изменения. Верховный суд с такой позицией не согласился, указал на нару- шение процессуальных прав истца. Он отметил, что суд первой инстанции в отсутствие оснований полагать, что истец злоупотреб- ляет своими процессуальными правами, необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об отложении разбирательства. В подтверждение своей позиции Коллегия по экономическим спорам сослалась на статью 9 АПК, согласно которой судопроиз- водство в арбитражном суде осуществляется на основе состязатель- ности. Лица, которые участвуют в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждый впра- ве представлять доказательства суду и другой стороне по делу, заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, которые связаны с представлением доказательств. Верховный суд обратил внимание, что нижестоящие инстанции не проверили довод истца об отсутствии у него задолженности по оплате услуг генподрядчика. Также они фактически не устано- вили размер долга ответчика, это может повлиять и на размер про- центов. Коллегия направила дело на новое рассмотрение. Примет ли апелляция жалобу без мотивированного решения Сторона вправе подать жалобу в апелляцию, даже если первая ВС А40-1 Определение ВС инстанция не составляла мотивировочную часть решения. Речь от 23.01.2018 по делу о спорах в порядке упрощенного производства, когда ни одна № А40-220458/2016 из сторон не попросила суд составить мотивированное решение. Суд при рассмотрении жалобы не поставлен в зависимость от нали- 8 чия мотивировочной части решения, а обязан в любом случае оце- нить доводы апеллянта по существу.ВС А40-1 процентов решений первой В деле, которое дошло до Коллегии Верховного суда, перво- начально суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска. инстанции Поскольку спор суд рассматривал в упрощенном порядке, он отменила вынес только резолютивную часть решения. Об изготовлении апелляция мотивировочной части истец не просил. Тем не менее проигравшая за половину сторона обратилась в апелляцию с жалобой. 2018 года Вторая инстанция фактически не рассмотрела дело по суще- ству и оставила жалобу без удовлетворения. Суд сослался лишь на отсутствие в материалах дела мотивированного решения.

30 Выводы ВС Верховный суд вернул дело на новое рассмотрение в апелляцию. Суды Он указал, что при рассмотрении жалобы на решение, которое приняли в порядке упрощенного производства, суд не поставлен в зависимость от наличия мотивировочной части. Он обязан оце- нить доказательства по своему внутреннему убеждению, которое должно быть основано на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказа- тельств. Суд должен отразить в акте мотивы, по которым он при- шел к своим выводам, принял или отклонил доводы лиц, которые участвуют в деле, со ссылкой на законы и иные нормативные пра- вовые акты. При этом судьи должны исходить из принципов рав- ноправия сторон и состязательности процесса. Данная позиция Верховного суда гарантирует право на судебную защиту на стадии рассмотрения дела в апелляционной инстанции. Ведь это право не должно зависеть от того, было ли изготовлено мотивированное решение. ВС А43 Определение ВС Можно ли заявлять новые доводы в апелляции, от 29.05.2018 по делу которых не было в первой инстанции № А43-26319/2016 Коллегия по экономическим спорам разбиралась в спорной ситуа- 27 ции: ответчик заявил возражения впервые только в апелляции — тысяч просил снизить чрезмерную неустойку. Верховный суд посчитал банкротных дел это недобросовестным поведением. Если лицо не совершило про- рассмотрели суды цессуальные действия, которые направлены на опровержение пози- за первые шесть ции оппонента в споре, — это исключительно риск такого лица. месяцев 2018 года Этот факт не говорит о незаконности или необоснованности обжалуемого судебного акта.ВС А43 Истец обратился с иском о взыскании неустойки. В первой инстанции ответчик не заявил о применении статьи 333 ГК, в результате чего суд удовлетворил иск в полном объеме. Апелляция, чье постановление оставил без изменения суд окру- га, уменьшила размер неустойки. Но при этом руководствовалась не статьей 333 ГК, а статьей 10 ГК и указала на злоупотребле- ние истцом правом, которое выразилось во включении в договор несправедливого условия об ответственности. Верховный суд отменил акты апелляции и кассации, оставил в силе решение первой инстанции. Он указал на недобросовестное процессуальное поведение ответчика, чьи возражения прозвучали впервые только в апелляции. В другом деле Верховный суд разбирался в вопросах о разделе общего имущества. У двух граждан на одном участке были в доле- вой собственности два дачных дома. Они не смогли договориться

ЮК №1 31 Если впервые заявить возражения только в апелляции, суд расценит это как недобросовестное поведение о порядке пользования этой недвижимостью, поэтому решили ее ВС 4 КГОпределение ВС разделить. Поскольку они не смогли заключить соглашение, кото- от 06.02.2018 по делу рое устроит обе стороны, один из них обратился в суд с иском № 4-КГ17-66 о принудительном разделе. В ходе разбирательства суд назначил строительно-техническую экспертизу, чтобы установить приемлемые варианты раздела. Экс- перт предложил сторонам три способа разделить недвижимость. Истец выбрал третий вариант, представитель ответчика с ним согласился. Суд утвердил такое разделение. Позже ответчик решил оспорить решение первой инстанции и подал жалобу. В итоге апелляция отменила судебный акт ниже- стоящей инстанции, приняла новое решение, которым выбрала первый вариант раздела имущества. Верховный суд не согласился с такой позицией. Он сослался на статью 9 АПК: лица, участвующие в деле, самостоятельно несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Лицо, которое подало апелляционную жалобу, в первой инстанции было согласно с предложением о раз- деле, которое в итоге суд положил в основу своего решения.ВС 4 КГ В этих делах Верховный суд напоминает, что участники процес- са должны быть активны уже с момента возбуждения дела. Если сторона намеренно бездействует в первой инстанции, но при этом в вышестоящих инстанциях начинает занимать активную процес- суальную позицию с целью затянуть разбирательство, судьи долж- ны это оценивать отрицательно. Как компании бороться с фиктивными ВС Определения ВС кредиторами в деле о банкротстве должника от 19.04.2018 по де- лу № А41-21198/2015, Верховный суд начал формировать отношение к попыткам фик- от 04.06.2018 по де- тивных кредиторов включить требования в реестр в банкротном лу № А40-163846/2016, деле. Он советует судьям при рассмотрении требований о вклю- от 19.07.2018 по де- чении в реестр конкурсных кредиторов проверять их обоснован- лу № А55-25483/2015, ность, применять к ним более жесткий стандарт доказывания.ВС от 29.10.2018 по делу № А32-42517/2015

Выводы ВС32 Суды Верховной суд старается не допускать в реестр требований кредиторов лиц с фиктивной задолженностью Количественный рост дел о несостоятельности в 2018 году усилил конкуренцию конкурсных кредиторов в борьбе за возможность влиять на процедуру банкротства должника, а также распреде- ление его конкурсной массы. В такой борьбе участвуют не толь- ко добросовестные участники отношений с должником, то есть те, кто имел реальные хозяйственные операции с банкротом. В дело пытаются вступить также и те, кто хочет управлять про- цедурой банкротства, а также получить выплаты из конкурсной массы, в действительности не состоя в хозяйственных операциях с должником. Такие кредиторы представляют суду для включения в реестр фиктивную задолженность. У судов два варианта, как реагировать на фиктивных кредито- ров. Первый — проверить документы, которые представляют фик- тивные конкурсные кредиторы, на их формальное соответствие форме и содержанию. Второй — разобраться с действительностью требования, которое кредитор пытается заявить в реестр. Верховной суд выбрал второй подход — не допускать в реестр требований кредиторов лиц с фиктивной задолженностью. Это возможно, если предъявлять к подтверждению обоснованности их требований более жесткий стандарт доказывания. При этом такая же участь уже в последние несколько лет постигла и контролирую- щих должников лиц, требования которых Верховный суд признает не подлежащими включению в реестр третьей очереди, как проис- текающие из корпоративной природы отношений. Сегодня законодательство не содержит нормативно установлен- ного стандарта доказывания. Для судебной практики эта категория стандартов также новая. До сих пор из судебных актов однознач- но не следует, что же понимать под стандартом доказывания, хотя постепенно Верховный суд разъясняет это понятие. В правопорядках других стран, например Англии и США, суще- ствуют по своей сути два стандарта доказывания: «баланс вероят- ностей» и «за пределами разумных сомнений». В свою очередь, Верховный суд сформулировал несколько своих стандартов дока- зывания, но пока без раскрытия их смысла: «ясные и убедительные доказательства» и «вне разумных сомнений».

ЮК №1 33 Если не вдаваться в правильность соотнесения категории «стан- 96 процентов – вероят- дарт доказывания» в англо-американском понимании со стандар- ность того, что Коллегия тами, которые устанавливает Верховный суд, видно, что Коллегия по экономическим спо- по экономическим спорам в 2018 году пресекала попытки недобро- рам В С удовлетворит совестных кредиторов проникнуть в реестр. При этом Верховный жалобу, которую приня- суд пока еще не выработал единого подхода к тому, что конкрет- ла к рассмотрению но должен доказать обычный конкурсный кредитор, требования которого, к примеру, подтверждены решением третейского либо государственного суда, основаны на вексельном обязательстве либо их природа схожа с корпоративной. Судебные акты по банкротству 2018 года, которые выносил Вер- ховный суд, скорее свидетельствуют, что необходимо выработать единый универсальный подход – базовый стандарт доказыва- ния, который в последующем должен расширяться в зависимости от правовой природы и характера заявляемого в реестр требова- ния. Подобная градация позволит получить участникам граж- данского оборота основные направления в начале игры в бизнес, а не в ее разгаре, который, скорее всего, будет не совсем удачным, потому что принесет потери от признания контрагента банкро- том. В противном случае остается правовая неопределенность, ког- да правила игры в бизнес меняются, ужесточаются в ходе игры, что недопустимо

34 Выводы ВС Трудовые отношения Ключевые позиции В С по трудовым спорам Александр Коркин Руководитель практики трудового права, Baker McKenzie (Санкт-Петербург) Что в статье: четыре ситуации, когда Верховный суд поддерживает сотрудников. Сотрудник вправе отозвать согласие на изменения трудового дого- вора, которые он ранее подписал. Вывод сделал Верховный суд. В статье рассказали о нем подробнее и еще о трех позициях по тру- довым спорам, которые компаниям нужно учитывать в 2019 году. Переписка сотрудника, его пропуск и график работы докажут наличие трудовых отношений ВС 15 Постановление Пленума Иногда инспекция труда считает, что гражданско-правовые дого- ВС от 29.05.2018 №15 воры, которые компании заключают с физическими лицами, регулируют трудовые отношения. Из-за этого возникают споры. На эту проблему обратил внимание Верховный суд.ВС 15 Пленум привел примеры критериев, по которым нужно оцени- вать, сложились или нет между компанией и гражданином трудо- вые отношения. Вот некоторые из них: сотрудник интегрирован в организационную структуру компании; сотрудник выполняет работы в соответствии с указаниями ком- пании, присутствует подчиненность и зависимость труда; между сотрудником и компанией сложились устойчивые и ста- бильные отношения; компания признает за исполнителем по договору выходные дни и отпуск, оплату расходов на деловые поездки и другие права.

ЮК №1 35 Верховный суд напомнил про доказательства, которые могут использовать для того, чтобы подтвердить трудовой характер отношений. Это могут быть: пропуск на территорию предприятия; графики работы; сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту; накладные, путевые листы с подписью сотрудника; свидетельские показания; переписка между компанией и гражданином, в том числе по элек- тронной почте. Постановление Пленум принял по вопросам трудовых отношений сотрудников с работодателями — физическими лицами и микро- предприятиями. Но выводы применимы и в отношении компаний. Больничный без первого дня отсутствия на работе Компанию оштрафу- может доказать уважительность отсутствия ют на сумму до 100 тыс. руб., если она заключи- В практике нередко возникает вопрос — будет ли уважитель- ла гражданско-право- ной причиной отсутствие на работе в связи с обращением в меди- вой договор, который цинское учреждение, если такое отсутствие сотрудник заранее фактически регулиру- не согласовал и при этом не представил больничный лист на дату, ет трудовые отноше- когда не вышел на работу. ния. Для должностных лиц размер санкции — Сотрудник должен предъявить листок нетрудоспособности как от 10 до 20 тыс. руб. доказательство того, что он не мог исполнять трудовые обязанно- сти по состоянию здоровья. Если же он его не передаст работода- Часть 4 статьи 5.27 КОАП телю, то последний вправе применить дисциплинарное взыскание за неподтвержденные периоды отсутствия. Суды в таких делах часто встают на сторону работодателя, особенно если у сотрудни- ка не было препятствий оформить больничный. Суды также поддерживают работодателей, когда видят со сто- роны сотрудника признаки злоупотребления правом. Напри- мер, если сотрудник взял больничный до окончания рабочего дня или перед увольнением по инициативе работодателя. Верховный суд обратил внимание, что в определенных случаях больничный лист может подтверждать уважительность отсутствия и за период, который предшествовал дате его выдачи. Например, сотрудник почувствовал себя плохо, устно сообщил об этом работодателю и не вышел на работу в ночную смену. Она начиналась вечером 16-го числа. Сотрудник обратился к меди- кам 17-го числа за три минуты до окончания смены. В больничном врачи поставили дату 17-е число, поэтому фактически временную

36 Выводы ВС нетрудоспособность сотрудник подтвердил за период с 17-го Трудовые отношения по 25-е число. Работодатель посчитал, что сотрудник отсутствовал с момента, когда смена началась, и до момента, когда он обратился ВС 80Определение ВС к медикам. Из-за этого сотрудника уволили, а суды первой и апел- от 22.01.2018 по делу ляционной инстанций согласились с этим. № 80-КГ17-11 Верховный суд отменил решения нижестоящих инстанций. Судьи разъяснили, что сотрудник был вправе устно уведомить своего руководителя, что будет отсутствовать, хотя и сделал это через 30 минут после начала смены. Это исключает квалифика- цию времени отсутствия как прогул. Кроме того, доказательства подтверждают, что сотрудник не мог исполнять трудовые обязан- ности в свое рабочее время. Об этом свидетельствовал и характер заболевания — острое состояние, в связи с которым понадобилась операция. Судьи также обратили внимание на то, что в заключе- нии по результатам служебной проверки не оценили причины, по которым отсутствовал сотрудник, а также его доводы.ВС 80 Это дело еще раз подтверждает, что по каждому случаю отсут- ствия сотрудника на работе по состоянию здоровья нужно оце- нивать все обстоятельства. Отсутствие правильно оформленного больничного листа не говорит само по себе о том, что не было ува- жительных причин невыхода на работу. ВС 5, 44 Определе- Суд может восстановить срок, который сотрудник ния ВС от 09.02.2015 пропустил из-за обращения в прокуратуру по делу № 5-КГ14- 153, от 02.11.2015 Сотрудники иногда предъявляют иски к работодателям с опозда- по делу № 5-КГ15-139, нием. В большинстве случаев суды отказывают в восстановлении от 20.06.2016 по делу пропущенных сроков. Причина — истец не смог доказать уважи- № 44-КГ16-5 тельные причины для задержки подачи иска. Еще недавно суды считали неуважительной причиной, если сотрудники ошибочно выбрали не тот суд. Затем Верховный суд скорректировал такую практику. Он указал, что необходимо вос- станавливать пропущенный срок, особенно если сотрудник обра- тился в «правильный» суд сразу после того, как ему вернули документы из суда, куда он подал первоначальный иск.ВС 5, 44 В 2018 году Верховный суд обратил внимание на дополнитель- ные основания, по которым суды должны восстанавливать пропу- щенный срок. В одном деле уважительной причиной суд признал обращение физического лица в прокуратуру. Гражданин выпол- нял работы для предпринимателя. В пределах одного месяца после прекращения сотрудничества гражданин обратился в прокурату- ру с жалобой на нарушение его прав. Через три месяца сотрудник получил ответ прокурора о том, что предпринимателю выдали

ЮК №1 37 предписание устранить нарушения. Еще через два месяца сотруд- ВС 53 Определение ВС ник обратился с иском о взыскании долга в суд, то есть с момента от 08.10.2018 по делу увольнения прошло около полугода. № 53-КГ18-12 Первая инстанция и апелляция отказали в иске из-за того, что ВС 11 Определение ВС сотрудник подал заявление с пропуском срока. Судьи указали, что от 03.09.2018 по делу обращение в прокуратуру и лечение в течение недели объективно № 11-КГ18-17 не исключали возможность вовремя обратиться в суд. С этим выводом не согласился Верховный суд. Он указал, что, поскольку прокурор обязал работодателя устранить нарушения, у сотрудника «возникли правомерные ожидания, что его трудовые права будут восстановлены во внесудебном порядке». Это свиде- тельствует о том, что были причины, которые объективно препят- ствовали своевременно обратиться в суд.ВС 53 Пленум подтвердил две уважительные причины пропуска сро- ка. Первая — когда сотрудник обратился с нарушением правил подсудности в другой суд, если первоначальное заявление подал в установленный законом срок. Вторая — сотрудник своевремен- но обратился с письменным заявлением о нарушении его трудовых прав в органы прокуратуры или в государственную инспекцию труда, которые в отношении работодателя приняли решение устранить нарушения трудовых прав. Из-за этого у сотрудни- ка возникли правомерные ожидания, что его права восстановят во внесудебном порядке. В одном деле Верховный суд признал уважительной причиной пропуска срока на подачу жалобы тот факт, что сотрудник нахо- дился в отпуске по уходу за ребенком. Заявление вовремя подать не было возможности из-за того, что в этот период супруг истца отсутствовал дома, потому что работал вахтовым методом.ВС 11 Очевидно, что риски работодателей в трудовых спорах возрас- тают. К сожалению, Верховный суд оставил без внимания ситуа- ции, при которых несвоевременное обращение сотрудника с иском может повлечь дополнительные финансовые затраты для работо- дателя. Если задержка с обращением в суд происходит не по вине работодателя, он не должен платить компенсацию за время вынуж- денного прогула за период такой задержки. Сотрудник вправе отказаться о подписанных им изменений трудового договора при двух условиях По общему правилу трудовой договор можно изменить только 74 ТКСт. 74 ТК по соглашению сторон. Исключение — ситуация, когда сохранить условия договора с сотрудником невозможно, если меняются орга- низационные или технологические условия труда.74 ТК

38 Выводы ВС Если сохранить прежние условия невозможно, то работодатель Трудовые отношения уведомляет сотрудника о предстоящих изменениях за два месяца. Сотрудник вправе отказаться или согласиться на изменения. Если ВС 5 Определение ВС отказывается, то его переводят на другие вакантные рабочие места, от 15.10.2018 по делу либо, если их нет, увольняют. Если соглашается, тогда подписывает № 5-КГ18-187 дополнительное соглашение к трудовому договору. Верховный суд указал, что сотрудник вправе отказаться о под- писанных им изменений трудового договора, если одновремен- но присутствуют два условия. Первое — изменения вводятся в порядке статьи 74 ТК. Второе — двухмесячный срок уведомления не истек. Такой вывод Верховный суд сделал, когда рассматривал дело, в котором сотрудник согласился с изменениями и подпи- сал дополнительное соглашение к трудовому договору. Согласно документу, меняли адрес места работы. Сотрудник позже направил заявление, которым хотел аннули- ровать свое согласие. Это он сделал до того, как истекли два меся- ца с даты вступления в силу дополнительного соглашения. В день, когда должны были вступить в силу обновленные условия, сотруд- ник не вышел на работу по новому адресу. Работодатель квалифи- цировал это как прогул. Сотрудник хотел оспорить это, но суды двух инстанций не поддержали его. Суды указали, что достигну- тую сторонами договоренность можно изменить только посред- ством согласованного волеизъявления сторон. Верховный суд не согласился с этой позицией. Он указал, что она нарушает принципы запрета принудительного труда и дискрими- нации. Если лишить сотрудника возможности отказаться от рабо- ты в новых условиях в пределах срока, который предоставляет ему для этого закон, то это приведет к несоразмерному ограничению его трудовых прав. Не в пользу работодателя Верховный суд оце- нил и то, что приказ о переводе на новое место работы не издава- ли, а на заявлении сотрудника об отзыве согласия поставили визы руководящие лица департамента.ВС 5 Верховный суд не указал, какие именно положения статьи 74 ТК дают сотруднику право отказаться от подписанного соглашения. Ведь дополнительное соглашение к трудовому договору и сам тру- довой договор равнозначны. В частности, соглашение нельзя отме- нить в одностороннем порядке, за исключением предусмотренных законом случаев. Статья 74 ТК не предоставляет право изменить соглашение с работодателем после того, как документ добро- вольно подписали обе стороны. Иначе это негативно сказывается на работодателях: они полагаются на принятые сотрудником изме- нения, при этом оказываются в неопределенности до момента, ког- да изменения вступят в силу, а сотрудники получают возможность злоупотреблять своими правами

Договоры «Для зачета необходимо ясно прописать намерение стороны» Ирина Савина, правовой департамент Фонда президентских грантов 58 Договорная работа Новая ставка НДС. Вопросы, с которыми придут к юристу Подряд Залог 54 Как забрать залог без суда. 46 Что поможет получить оплату Пошаговая инструкция по банковской гарантии 40

40 Договоры Подряд Подрядчик нарушил договор. Что поможет получить оплату по банковской гарантии Дарья Нюхалкина Адвокат АБ «Эксиора» Главное в статье 2 1 Вправе ли банк проверять, нарушал подрядчик Какие документы принести обязательства или нет в банк, чтобы заставить его платить по гарантии 3 4 Что делать, если банк уклоняется Как защититься, если банк от выплаты по гарантии и толкует и подрядчик оспаривают ее в свою пользу гарантию

ЮК №1 41 В статье — доводы, которые приводят банки, чтобы избежать опла- При расторжении до- ты. Читайте, как их опровергнуть и убедить суд, что выполнили все говора подряда в од- условия гарантии. Мы разобрались, какие бумаги подтвердят, что ностороннем порядке банк обязан платить. Также в статье — условия, которые защитят по инициативе заказ- заказчика, если подрядчик будет медлить с предоставлением бан- чика, если нет нару- ковской гарантии. шений подрядчика и спора о размере расхо- Какие документы приложить к требованию, дов на получение гаран- чтобы получить выплату тии, подрядчик вправе взыскать такие расходы с заказчика. Определение ВАС от 05.03.2013 по делу № А40-5754/12-52-52 Заказчик представляет требование о выплате по банковской гаран- 374 ГКП. 1 ст. 374 ГК тии в письменной форме. Нужно указать обстоятельства, наступле- ние которых влечет выплату по ней.374 ГК К требованию приложите бумаги, которые требует гарантия. Обычно банк ждет от заказчика пять документов. 1 Договор подряда. Посмотрите положения банковской гарантии, а именно, что требует представить банк: оригинал, нота- риально удостоверенную либо другую копию. 2 Документы о том, что заказчик выполнил условия дого- вора. Например, выплатил аванс в предусмотренном договором объеме. В банковской гарантии может быть указание представить платежное поручение с отметкой банка об исполнении. 3 Документы о нарушении подрядчика. Эти бумаги должны подтверждать неисполнение или нарушение подрядчиком обяза- тельств по договору за период, в котором предъявляют требование. Например, графики финансирования и выполнения работ. 4 Расчет задолженности. Из него должно быть видно, какие суммы задолжал подрядчик перед заказчиком на дату предъявле- ния требования. Расчет нужен строго в той форме, которую требу- ет гарантия, и заверен так, как просит банк. 5 Документы на представителя. Они должны подтверждать полномочия лица, которое подписало требование. Например, ори- гинал или заверенная копия доверенности либо документы, кото- рые удостоверяют полномочия директора заказчика: решение об избрании, приказ о вступлении в должность, трудовой договор. К чему придираются банки, когда не хотят платить по банковской гарантии Банк не вправе проверять, нарушал ли обязательство подрядчик на самом деле. Ему должно быть достаточно внешнего соответ- ствия тексту гарантии документов, которые представил заказчик.

Договоры 42 Подряд Если заказчик не участвовал в формировании текста гарантии, ее положения нужно толковать в его пользу 376 ГКП. 2 ст. 376 ГК Если банк откажет заказчику в выплате по гарантии по первому А40 Постановление АС требованию, то должен без условий удовлетворить повторное тре- бование.376 ГК, А40 При этом банки обычно сопротивляются оплатам Московского окру- тремя способами. га от 12.04.2016 по делу № А40-94981/2015 1 Указывают, что заказчик представил неполный комплект документов. Часто банки намеренно составляют текст гарантии А24Постановление АС Даль- так, чтобы избежать выплат. Особенно в той части, где указывают невосточного округа перечень документов, при предъявлении которых заказчик полу- от 01.06.2016 по делу чает право на выплату. № А24-2973/2015 Банки в гарантиях пишут пункты некорректно, включают размы- В рамках договора тые формулировки, потому что знают, что ничего сверх докумен- строительного подря- тов, которые указаны в тексте, не вправе запрашивать у заказчика. да банковские гаран- Суды расценивают такое поведение как злоупотребление правом тии обычно составляют и указывают: так как гарантию составил банк, ее текст нужно тол- 5–10%, в редких случа- ковать в пользу заказчика. ях — 30% от общей стои- мости работ по договору Пример: муниципальный заказчик заключил контракт с компа- нией. Стороны договорились о том, что обеспечением исполнения обязательств будет банковская гарантия. Банк прописал в тексте, что гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом — компанией своих обязательств перед бенефициаром — заказчиком по заключению контракта. Заказчик перевел компании аванс, но она его полностью не отра- ботала. Тогда муниципалитет обратился к банку, к требованию приложил решение об одностороннем отказе от контракта, приказ о назначении руководителя и платежное поручение о перечисле- нии аванса. Банк отказался платить, причиной указал то, что заказ- чик представил неполный пакет документов. Тогда муниципалитет подал иск о взыскании долга по банковской гарантии. Три инстанции поддержали истца. Суды указали следующее: текст банковской гарантии разработал банк, он не определил кон- кретный перечень документов для подтверждения факта наступ- ления гарантийного случая, значит, условия нужно толковать в пользу бенефициара — заказчика. Представленные докумен- ты позволяли банку достоверно установить наличие оснований для оплаты по гарантии.А24

ЮК №1 43 Практика подтверждает — толковать положения банковской ВАС 16 П. 11 постанов- гарантии нужно в пользу контрагента стороны, которая подгото- ления Пленума ВАС вила проект либо предложила формулировку соответствующе- от 14.03.2014 №16 го условия. Этот вывод суды выводят из позиции Пленума ВАС «О свободе договора и ее по свободе договора.ВАС 16 Заказчику следует изначально подать пределах» полный комплект документов, чтобы при возможном отказе со стороны банка обратиться с обоснованным иском о взыскании ВС А40 Определение ВС задолженности в сумме обеспечения по банковской гарантии. от 16.06.2017 по делу № А40-163344/2014 2 Возражают по размеру суммы и относительно сроков. Если банк толкует гарантию в свою пользу и уклоняется от выпла- ВС А40-1 Определение ВС ты, обращайтесь в суд за взысканием выплаты. Банк не вправе оце- от 28.07.2016 по делу нивать существо основного обязательства и заявлять заказчику № А40-26782/2015 возражения, право на которые имеет только подрядчик. Когда банк не хочет платить, он выбирает одну из двух причин в качестве А56Постановление АС Се- отказа заказчику. веро-Западного окру- га от 16.06.2015 по делу Первая причина — банк не согласен с требованием заказчи- № А56-80264/2013 ка относительно суммы выплаты по гарантии. Когда подрядчик частично освоил представленный аванс, а неосвоенная часть превы- ВАС 14 П. 2 постанов- шает сумму банковской гарантии, выплата по ней не уменьшается. ления Пленума ВАС Если в банковской гарантии не указано иное, ее толкуют в поль- от 23.03.2012 №14 зу заказчика, и банк обязан произвести выплату денежной суммы по ней в полном объеме.ВС А40 А40-1 Постановление АС Московского окру- Вторая причина — банк не согласен, что наступил срок для испол- га от 30.05.2017 по делу нения обязательства. Если стороны предусмотрели выплату сум- № А40-146760/2015 мы по гарантии из-за нарушения подрядчиком срока выполнения работ, суды толкуют такое условие в пользу заказчика и учиты- вают, что имеется в виду любой возможный срок выполнения работ — как конечный, так и промежуточный.ВС А40-1 3 Заявляют, что банковская гарантия недействительна. Банк и подрядчик могут попытаться оспорить гарантию. Напри- мер, из-за того, что у нее нет обеспечительной функции или ее выдали раньше заключения договора.А56 Чтобы защититься, ссылайтесь на позицию Пленума ВАС, соглас- но которой суды не вправе оценивать действительность таких сделок только с точки зрения наличия или отсутствия у них обе- спечительной функции. Когда банк выдавал банковскую гарантию, а заказчик ее принимал, они действовали своей волей и в своем интересе, были свободны в установлении своих гражданских прав и обязанностей.ВАС 14 Заказчик также может доказывать, что банк на момент выдачи гарантии знал о разногласиях относительно исполнения догово- ра подряда, в том числе об отказе заказчика от договора. Вслед- ствие этого он мог надлежаще оценить предпринимательский риск при выдаче банковской гарантии.А40-1 Также укажите, что

44 Договоры Памятка. Какие условия о банковской гарантии в договоре Подряд дополнительно защитят заказчика 1 2 3 Подрядчик выплатит не- Подрядчик выплатит не- Подрядчик, который не предо- устойку, если не предоставит устойку, если после заклю- ставил на период гарантийного банковскую гарантию или чения договора окажется, срока банковскую гарантию, ли- сделает это с опозданием. что банковская гарантия шается права на оплату принятых Постановление А С Восточно- фиктивна. заказчиком работ до истечения Сибирского округа от 05.09.2017 этого срока. по делу № А33-6156/2016 Постановление А С Восточно- Сибирского округа от 23.12.2015 Определение ВС от 25.08.2016 по делу № А33-752/2015 по делу № А11-352/2015 А35Постановление АС банковская гарантия соответствует требованиям закона, а ее усло- Центрального окру- вия — обеспечительной функции документа.А35 га от 16.11.2015 по делу № А35-350/2015 Доводы оппонентов, что банковскую гарантию получили с нару- шением порядка одобрения ее как крупной сделки, суд отклонит. А40-2 Постановле- Выдача банковской гарантии — это односторонняя сделка, кото- ние Девятого ААС рую совершает банк в пользу заказчика, и одобрения уполномо- от 02.10.2015 по делу ченных органов подрядчика в этом случае не требуется.А40-2 № А40-78837/2015 Подрядчик в рамках судебного процесса против заказчика может А40-3 Постановление АС заявить, чтобы суд принял обеспечительные меры в виде запре- Московского округа та выплат по банковской гарантии. Такие требования подрядчика от 03.04.2015 по делу часто направлены на затягивание процесса получения заказчиком № А40-159308/14 денежной суммы. А40-4 Постановление АС В обоснование такого ходатайства подрядчик ссылается на то, что Московского окру- непринятие обеспечительных мер затруднит исполнение судебно- га от 17.05.2017 по делу го акта, который примут в пользу подрядчика. Возможно, ему при- № А40-153418/2015 дется в будущем взыскивать сумму неосновательного обогащения, которую уплатит банк во исполнение обязательства по банковской На сайте гарантии. Подрядчик также может сослаться на то, что ему причи- нят значительный ущерб, например банк безакцептно спишет день- Полный текст договора ги со счета подрядчика. скачайте на law.ru/docs Укажите, что обеспечительные меры не могут носить упрежда- ющий характер. Довод о возможной необходимости взыскать с заказчика убытки или неосновательное обогащение носит веро- ятностный характер, а значит, не может быть основанием для обе- спечительных мер в виде запрета выплат по банковской гарантии. Что касается причинения ущерба, то подрядчик сам должен нести риски и возможные неблагоприятные последствия своей предпри- нимательской деятельности.А40-3 Заказчик в случае отказа суда применить в отношении него обе- спечительные меры вправе обратиться в суд с заявлением о взыска- нии с подрядчика убытков. Это суммы, которые возникли из-за того, что заказчик не мог получить деньги по гарантии по причине активных действий ответчика по препятствию выплатам по бан- ковской гарантииА40-4

ЮК №1 45 ДОГОВОР независимой (банковской) гарантии г. ______________ «___» __________ ____ г. _________________ (наименование), именуем__ в дальнейшем Если не указан бене- «Гарант», в лице ______________________________ (долж- фициар, это не влечет ность, Ф. И. О.), действующ___ на основании ________________, недействительность с одной стороны, и _____________ (наименование), именуем___ гарантии в дальнейшем «Принципал», в лице _______________________ (должность, Ф. И. О.), действующ___ на основании Пропишите основное ______________________, с другой стороны, заключили настоя- обязательство, которое щий Договор независимой (банковской) гарантии о следующем. обеспечено гарантией 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА Укажите обстоя- 1.1. Гарант обязуется уплатить в порядке и размере, установлен- тельства, при наступ- ных настоящим Договором, указанному Принципалом третье- лении которых банк му лицу ________ (в дальнейшем именуемому «Бенефициар») выплатит деньги определенную денежную сумму (далее — Независимая (Банков- ская) гарантия) в случае неисполнения или ненадлежащего испол- Это правило вырабо- нения Принципалом своих обязанностей перед Бенефициаром тала практика, в част- по обязательству, предусмотренному договором № ___ от «___» ности Верховный __________ ____ г. (далее — Основной договор), заключенному суд (определение ВС между Принципалом и Бенефициаром. от 12.08.2015 по делу № А40-134952/12) 1.2. Недействительность Основного договора не влечет недействи- тельность Независимой (Банковской) гарантии. Обычно сумма гаран- тийного платежа со- 1.3. Принципал обязуется уплатить Гаранту за предоставляемую ставляет около 5–15% Независимую (Банковскую) гарантию вознаграждение в размере, от общей стоимости в порядке и в сроки, установленные п. 2.2, 2.4 настоящего Договора. работ по договору, но может достигать 1.4. Гарант обязуется выплатить Бенефициару денежную сумму, и 30% определенную п. 2.3 Договора, при возникновении следующих обстоятельств: _________________________________________. 1.5. Независимая (Банковская) гарантия не выплачивается Бене- фициару в случае виновных действий Принципала и/или Бене- фициара, направленных на получение Независимой (Банковской) гарантии. 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1. Гарант гарантирует обязательства Принципала по Основному договору, указанному в п. 1.1 настоящего Договора в срок, указан- ный в этом договоре, но не позднее ____________. 2.2. Гарант гарантирует обязательства Принципала в размере _____ (______________) рублей. 2.3. Независимо от совокупной суммы обязательств Принципала по Основному договору или любых иных обязательств Принципала перед Бенефициаром, возникших до или в период действия ...

46 Договоры Залог Как забрать залог без суда. Пошаговая инструкция Ирина Ивлева Алексей Наумов Юрист КА «Делькредере» Адвокат КА «Делькредере» Чем поможет: получить деньги из заложенного имущества в досудебном порядке. По умолчанию кредитор обращает взыскание на предмет зало- га через суд. Альтернатива — соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания. Оно выгодно и кредитору — он сэкономит время на процесс и не потратится на судебные издержки, и долж- нику — он может договориться о цене заложенного имущества, которая соответствует рыночной. В статье — как сторонам заклю- чить соглашение, обратить взыскание на заложенное имущество и распорядиться им. 349 ГКП. 1 ст. 349 ГК Заключите соглашение о внесудебном порядке А40 Постановление АС Чтобы упростить и ускорить процедуру обращения взыскания, Московского окру- стороны вправе заключить соглашение о внесудебном поряд- га от 21.03.2017 по делу ке обращения взыскания на заложенное имущество.349 ГК Соглаше- № А40-77580/16 ние может содержать условие, что кредитор будет вправе выбирать судебный или внесудебный порядок обращения взыскания.А40 Договоритесь также о других условиях, которые устроят обе сто- роны. Для этого выполните следующие шаги. Решите, кто в будущем обратит взыскание на имущество. Стороны должны выбрать модель, по которой залогодержатель заберет имущество: кредиторскую или нотариальную. Все зависит от того, кто вправе обратить взыскание: кредитор или нотариус. Кредиторская модель предполагает активное участие залого- держателя в процедуре обращения взыскания. Лучше ее выбирать

ЮК №1 47 в ситуации, когда кредитор уверен, что залогодатель сохранит 343 ГКСт. 343 ГК предмет залога343 ГК и не откажется добровольно передать имуще- ство на реализацию. В ином случае залогодержателю придется А60 Постановление АС Ураль- обращаться в суд. ского округа от 01.02.2018 по делу № А60-7076/2017 Пример: суд удовлетворил требования истца о взыскании убыт- ков в виде суммы кредитной задолженности, которую не погасили А03 Постановление Седьмого в рамках исполнительного производства из-за того, что заложен- ААС от 29.07.2015 по делу ный автомобиль приставы не нашли.А60 В другом деле суд обязал № А03-88/2015 ответчика передать заложенное имущество, так как тот не сделал этого добровольно.А03 349 ГК-1 П. 6 ст. 349 ГК 4462Гл. XVI.1 Основ законода- В нотариальной модели нотариус обязательно удостоверяет соглашение.349 ГК-1 Такой вариант предпочтительнее, если залого- тельства Российской Фе- держатель хочет снизить степень своего участия в процедуре обра- дерации о нотариате, утв. щения взыскания. Выбор данной модели снизит риски, которые ВС 11.02.1993 №4462-1 связаны с возможным отказом залогодателя передать имущество 229 ФЗ Ст. 78 Федерально- или зарегистрировать переход права собственности добровольно. го закона от 02.10.2007 №229-ФЗ «Об исполни- Обратить взыскание на предмет залога помогут нотариус, кото- тельном производстве» рый совершает исполнительную надпись, и пристав, который воз- буждает исполнительное производство.4462, 229 ФЗ 349 ГК-2 П. 4 ст. 349 ГК ВАС 10 П. 4 постанов- Выберите формат соглашения. Стороны вправе заключить как отдельное соглашение, так и включить условие о внесудебном ления Пленума ВАС порядке обращения взыскания в договор залога.349 ГК-2 Соглаше- от 17.02.2011 №10 «О не- ние можно оформить как одновременно с заключением договора которых вопросах приме- о залоге, так и после его заключения.ВАС 10 нения законодательства о залоге» Соглашение заключайте в той же форме, что и договор зало- га имущества.349 ГК-3 По общему правилу — это простая письменная 349 ГК-3 П. 5 ст. 349 ГК форма,339 ГК но могут быть и более сложные варианты, когда есть 339 ГКП. 3 ст. 339 ГК специальные требования к форме договора залога отдельных видов 14 ФЗЧ. 2 ст. 22 Федерально- имущества. Например, нотариально удостоверяют договор зало- га доли или части доли в уставном капитале общества.14 ФЗ В этом го закона от 08.02.1998 случае для соглашения предусмотрена та же нотариальная форма. №14-ФЗ «Об обще- Заверить соглашение у нотариуса также необходимо, если залого- ствах с ограниченной держатель выбирает нотариальную модель обращения взыскания ответственностью» на залоговое имущество. 349 ГК-4 П. 7 ст. 349 ГК Укажите существенные и рекомендуемые условия. Незави- А41Постановление АС симо от того, какую модель выберут стороны, есть обязательные условия, которые нужно включить в соглашение о внесудебном Московского окру- порядке. В ином случае его признают незаключенным,349 ГК-4 и при- га от 30.01.2017 по делу дется обращать взыскание на имущество в судебном порядке.А41 № А41-26637/2016 Проверьте три существенных условия. 1 Стоимость: начальную продажную цену предмета залога. Стороны вправе ее указать в твердой денежной сумме или в сум- ме, которая определяется исходя из расчетной единицы заложен- ного имущества. Например, в рублях за квадратный метр. Если

48 Договоры стоимость залогового имущества постоянно меняется, например Залог цена акций на торгах, целесообразно в документе согласовать поря- док ее определения. А40-1 Постановление АС Московского окру- Каждая из сторон вправе оспорить в суде стоимость предмета га от 21.03.2017 по делу залога, которую указали в договоре, если она отличается от рыноч- № А40-77580/16 ной. Поэтому лучше обезопасить себя от возможных споров и ука- зывать в соглашении реальную стоимость, которая соответствует 350.1 ГК П. 1 ст. 350.1 ГК рыночной цене. 350.1 ГК-1 П. 2 ст. 350.1 ГК Чтобы определить стоимость заложенного имущества, привлеки- те оценщика. Например, стороны предусмотрели, что реализуют предмет залога — недвижимое имущество по его рыночной стои- мости, которую установит оценщик. Договорились, что выбирает независимого оценщика залогодержатель. Залогодатель подал иск о пресечении действий по реализации заложенного имущества во внесудебном порядке. В суде он ссылал- ся на то, что стоимость в отчете об оценке существенно занизили, и представил отчеты, которые сделали на девять месяцев раньше. Суд отказал в удовлетворении требований, так как отчеты стали неактуальны на момент обращения взыскания.А40-1 2 Способ реализации заложенного имущества. Если зало- годатель не осуществляет предпринимательскую деятельность, по закону имущество продают на торгах.350.1 ГК В соглашении о вне- судебном порядке обращения взыскания можно определить пра- вила их проведения, например выбрать аукцион или конкурс. Если залогодатель осуществляет предпринимательскую деятель- ность, можно согласовать и иные способы реализации. Например, залогодержатель может оставить заложенное имущество за собой или продать его третьему лицу.350.1 ГК-1 Пример Истец Ответчик из практики Кредитор дол- Требовал от залогодержателя Возражал против требова- жен вернуть залогодателю возместить убытки. ний залогодателя. разницу между рыночной це- ПОБЕДА ной и залоговой стоимостью Суд имущества Удовлетворил иск. В этом деле стороны заключили договор займа на 350 тыс. руб. В обеспечение исполнения обязательств должник за- ложил самосвал, оценил его в сумму займа. Долг не вернул, кредитор оставил самосвал за собой, а через две недели продал его. Экспертиза показала: рыночная цена самосвала составляет 2,9 млн руб. Значит, за- логовая стоимость была занижена. Источник: постановление Девятнадцатого ААС от 25.09.2018 по делу № А48-6588/2017