Юрист компании. Ознакомительный номер

Журнал издает медиагруппа № 89 Практический журнал для юриста САвегнутсятбрь 2018 Как писать Эксперты заключения на службе юриста. Как поставить задачу, чтобы выводы защитили вашу позицию для неюристов 48 34 Как подготовить сотрудников к допросу в налоговойСайт журнала: law.ru Юристов 72 выбирают 688 Договоры Деньги не по диплому, Тонкости иска Пять шагов Судебная пракптоилкиачному об исполнении по взысканию Заказчик откакзоынвтааекттсуя обязательства доли от договора оказания услуг. в натуре Как защитить свои интересы 10 24 Электронная версия: e.law.ru



ЮК №9 1СЛОВО РЕДАКТОРАНепонятно написано!«Я получил твое заключение, скажи вкратце: мож-но или нет?» — частый вопрос от директора или кли-ента в ответ на многостраничное заключение юриста.«Вообще-то там написано!» — думает юрист и принима-ет приглашение на совещание по заключению. При этомсамо обсуждение обычно сводится к ответу на тот жевопрос: можно или нет? В результате юрист недоволен тем, что потратил мно-го времени на подготовку заключения, которое никтодаже не прочитал. А его коллеги — тем, что понадобилисьдополнительные разъяснения. Мы привыкли писать цитатами из закона и судебнойпрактики, которые понятны только юристу. Стараемсяотразить в заключении все возможные, даже экзотическиериски, а неюристы просто не в силах это прочесть. АнтонТомсинов, начальник юридического отдела Scania, поде-лился своим опытом подготовки заключений, которыепонятны руководству и менеджерам. Читайте, как писатьдокументы, чтобы их читали и понимали неюристы. 48 Та же история с электронной почтой. Пишешь подроб-ное письмо, ответа нет. Звонишь: «А я не понял, что надосделать, решил, что не мне». Читайте, как писать письмаменеджерам и другими сотрудниками, чтобы ваша прось-ба или поручение были понятны каждому. 58Мария Ивакина, главный редакторПишите: [email protected]

2 Содержание5% Что нового 8 максимальный 10 размер платы Судебная практика 12 ритейлеру 14 за реализацию Конференции и семинары 16 товаров 20 18 Законы и постановления 20 Выводы кассации 26 32 Предстоящие изменения 34 Книги 44 Договоры 48 58 К чему готовиться поставщику, 64 который хочет заключить договор с торговой сетью 70 Пять условий, при которых можно удержать вещь должника в счет оплаты Девять признаков, что связались с фирмой-однодневкой Споры Эксперты на службе юриста. Как поставить задачу, чтобы выводы защитили вашу позицию Кому принадлежит информация из профилей «ВКонтакте» Компания Как писать заключения для неюристов Пишите письма, которые читают и понимают. Памятка для юриста Семь способов закрыть бизнес. Какой вариант посоветовать директору Продавец недвижимости ликвидирован или умер: как покупателю оформить право собственности

ЮК №9 3 Чиновники Руководителю (название экспертной организации) или Как подготовить сотрудников (Ф. И. О. эксперта, место жительства) к допросу налоговойАнна Сорокина 72 Я, (Ф. И. О. представителя), представляю интересы (наименование вашего доверителя)рассказала, по- Суды стали отказывать 78 по иску (предмет спора) в (название арбитражного суда) (номер дела).чему квалифи- в возмещении НДС по реальным сделкам. 82кация и диплом Как отстоять вычет 86 Прошу сообщить, имеется ли возможность проведения в вашей организации или у васне главное для того, (вид) судебной экспертизы по (предмет экспертизы).чтобы быть востре- Как не потерять льготу по налогу 88бованным юри- на прибыль с доходов иностранных 96 В случае положительного ответа прошу предоставить:стом, а также о трех компанийсоставляющих 1. Сведения об эксперте, которому может быть поручено проведение экспертизы:«мягких» навыков Отменит ли суд акт налоговойюристов проверки без подписи одного — фамилию, имя, отчество; из инспекторов 88 — сведения о его образовании, квалификации, специальности, стаже работы и зани- Личное маемой должности; опыте проведения внесудебных и судебных экспертиз (с ука- занием суда, № дела, содержания работы); ученых степенях, членстве в различных Юристов чаще выбирают экспертных организациях и сообществах, наградах, званиях (при наличии); не по квалификации и диплому, а по личному контакту — сведения о страховании ответственности; научных публикациях и преподаватель- ском опыте по специализации. Бороться с юристами — гиблое дело 2. Примерный перечень необходимой информации для проведения судебной экспертизы. 3. Информацию о сроках и стоимости проведения судебной экспертизы. К ответу прошу приложить заверенные копии документов, которые подтверждают сообщаемые сведения. О готовности ответа прошу сообщить по телефону: (номер телефона) или по элек- тронной почте: (адрес электронной почты). Приложение: копия доверенности. Дата Ф. И. О. представителя Представитель (наименование вашего доверителя) Запрос эксперту 34 ? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС 38-ФЗ Федеральный закон 420 ГК П. 3 ст. 420 ГК Московского окру- от 13.03.2006 №38-ФЗ 14 УК П. 1 ст. 14 УК га от 10.07.2015 «О рекламе» 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК № А40-122482/14

4 Номер за пять минут 80 КОМПАНИЯ процентов — такой Как писать заключения для неюристов точности ответа на юридический вопрос Юристы жалуются на тексты законов и нормативных актов, кото- часто достаточно рые можно толковать двояко. Но и сами часто увлекаются, когда готовят заключения для коллег из других отделов. Даже юридиче- руководству ски безупречный ответ бесполезен, если менеджер или бухгалтер в нем ничего не понял. Коллеги ждут, что юристы будут говорить с ними человече- ским языком, а не цитатами из законов и судебной практики. Если заключение не поймут, юрист окажется крайним. В статье – девять советов, как консультировать коллег из других отделов. Читайте, как подготовить ответ, который поймет неюрист 48 Руководителю (название экспертной организации) СПОРЫ ЧИНОВНИКИ или (Ф. И. О. эксперта, место жительства) Запрос эксперту Как подготовить сотрудников к допросу налоговой Я, (Ф. И. О. представителя), представляю интересы (наименование вашего доверителя) Пригодится, чтобы по иску (предмет спора) в (название арбитражного суда) (номер дела). узнать, подойдет ли экс- В прошлом году 83 процента прове- перт для спора, сможет рок прошли с допросами. На них нало- Прошу сообщить, имеется ли возможность проведения в вашей организации или у вас ли он провести эксперти- говики пытаются узнать информацию (вид) судебной экспертизы по (предмет экспертизы). зу и подготовить заклю- о компании от ее сотрудников, в том чение для суда 34 числе директора. Поэтому юристу безо- В случае положительного ответа прошу предоставить: паснее подготовиться к допросу само- му и рассказать коллегам, как вести себя 1. Сведения об эксперте, которому может быть поручено проведение экспертизы: с налоговиками 72 — фамилию, имя, отчество; — сведения о его образовании, квалификации, специальности, стаже работы и зани- маемой должности; опыте проведения внесудебных и судебных экспертиз (с ука- занием суда, № дела, содержания работы); ученых степенях, членстве в различных экспертных организациях и сообществах, наградах, званиях (при наличии); — сведения о страховании ответственности; научных публикациях и преподаватель- ском опыте по специализации. 2. Примерный перечень необходимой информации для проведения судебной экспертизы. 3. Информацию о сроках и стоимости проведения судебной экспертизы. К ответу прошу приложить заверенные копии документов, которые подтверждают сообщаемые сведения. О готовности ответа прошу сообщить по телефону: (номер телефона) или по элек- тронной почте: (адрес электронной почты). Приложение: копия доверенности. Дата Ф. И. О. представителя Представитель (наименование вашего доверителя) Проверка контрагента Подготовка документов Выводы кассации 9 признаков, Пишите письма, которые читают Госорган не вправе что связались и понимают. Памятка для юриста возвращать жалобу с фирмой-однодневкой по формальным основаниям 32 58 14

ЮК №9 5Анна Сорокина,сооснователь SoftSkills Law Academy,рассказала про са-мую распростра-ненную ошибкуюристов в пере-говорах, а такжепро то, как уста-новить контактс контрагентом, что-бы быстро достичьсогласия по услови-ям сделки„Юристов выбирают не по диплому, а по личному контакту“ 88КОМПАНИЯ ДОГОВОРЫСемь способов закрыть К чему готовиться поставщикубизнес. Какой посоветовать при работе с торговой сетьюдиректору Поставщик, который хочет заклю-Директор может оказаться учредителем чить договор с ритейлером, сталкивает-в одной или нескольких компаниях, ся с невыгодными условиями. Их лучшекоторые он хочет ликвидировать. пересмотреть на переговорах. ДругойВ статье — семь популярных схем вариант — обратиться в ФАС или Комис-ликвидации. Риски есть в каждом случае, сию по применению Кодекса добросо-но некоторые из схем наиболее опасны. вестных практик. Читайте, к чему бытьРасскажите о каждой директору 64 готовым при работе с ритейлером 20Договоры Предстоящие изменения ПрецедентПять условий, при которых Участвовать Кому принадлежит ин-можно удержать вещь должника в административных формация из профилейв счет оплаты делах можно будет «ВКонтакте» дистанционно 26 16 44



Что нового«В Г К появится новый объект интеллектуальных прав» Ольга Свистунова, ведущий редактор-эксперт 16Законы и постановленияФНС: адвокат директора — признакфирмы-однодневкиСудебная практика Выводы кассации 12 14Не платить исполнительский сбор Похолодание – не основаниепоможет мировое соглашение изменить срок работ 8

8 Что нового Судебная практикаВерховный суд разъяснил, когда должниквправе не платить исполнительский сборСуть: пристав не вправе штрафовать компанию, которая нарушила срокна исполнение решения из-за мирового соглашения.Должник может не платить исполни- по заявлению взыскателя завершил про-тельский сбор. Но чтобы так сделать, изводство, но открыл новое. Теперьна стадии исполнения судебного акта ему должник был обязан выплатить испол-необходимо заключить со взыскателем нительский сбор – 9 млн руб. Компаниямировое соглашение. Такой вывод сделал обратилась в суд, попросила освободитьВерховный суд. ее от взыскания исполнительского сбора.Стороны вправе заключить мировое Три инстанции снизили, но не отмени-соглашение на стадии исполнения судеб- ли исполнительский сбор. На сторонуного акта. В ситуациях, когда судеб- должника встал Верховный суд.ный пристав-исполнитель предлагает Коллегия по экономическим спорамдобровольно заплатить долг в течение разъяснила, что на стадии исполни-пяти дней, может возникнуть пробле- тельного производства стороны впра-ма. Стороны не успеют уложиться в срок, ве заключить мировое соглашение.потому что суд может месяц утверж- Суд может рассматривать этот вопросдать мировое соглашение. В таком слу- в течение месяца. Поэтому разрешитьчае из-за просрочки пятидневного срока спор за пятидневный срок невозмож-пристав захочет взыскать с должника но. Это значит: если должник не испол-исполнительский сбор. Подобную ситуа- нил требование пристава из-за того, чтоцию рассмотрел Верховный суд. заключил мировое соглашение, то онПристав-исполнитель предложил не нарушил закон.компании добровольно заплатить долг Верховный суд указал, что действияв течение пяти дней с момента, как она пристава привели к возложению денеж-получит постановление о возбуждении ного взыскания на добросовестногоисполнительного производства. За этот участника гражданского оборота.срок должник и взыскатель заклю- Источник: определение ВС от 25.07.2018чили мировое соглашение. Пристав по делу № А40-56800/2017 Мировое соглашение избавит от исполнительского сбора

ЮК №9 9Апелляция рассмотрела дело как первая инстанция —ее постановление можно обжаловать в суд округаУчреждение хотело взыскать долг округа, который вернул жалобу. Делос компании и обратилось в суд. Первая дошло до Верховного суда.инстанция рассмотрела дело в порядкеупрощенного производства и удовлет- Судебная коллегия по экономическимворила иск. Компания решила оспорить спорам отметила: апелляция рассмотре-решение. Она обратилась в апелляцию, ла дело по общим правилам исковогокоторая рассмотрела дело в исковом производства. Законность постановле-порядке по правилам первой инстан- ния этой инстанции должен проверятьции, вновь удовлетворила иск. Компания суд округа.с этим не согласилась и обратилась в суд Источник: определение ВС от 18.07.2018 по делу № А40-156236/2016Судебный спор между сторонами сделки продлеваетсрок вычета по НДСКомпания в 2010–2012 годах заключила посчитала, что срок нужно исчислятьдоговоры подряда. Заказчик перечислил с момента, когда компания получила уве-авансы, с которых компания заплатила домления о зачете авансовых платежей.НДС. В 2014 году заказчик направил уве-домление о возврате авансов. В 2015 году Верховный суд указал, что у сторонстороны расторгли договоры подряда. был спор по авансам. Определенность возникла в 2015 году, когда суд прекра- Компания в 2016 году подала декла- тил спор. Следовательно, когда компа-рацию по НДС за IV квартал 2015 года ния подала декларацию в 2016 году, онаи заявила вычеты, но налоговая отказа- не пропустила срок для вычета.ла. Причина — компания пропустилагодичный срок для вычета. Инспекция Источник: определение ВС от 25.07.2018 по делу № А32-1748/2017Издание обязано изменить заголовок, который порочитделовую репутацию компанииКомпания прекратила деятельность Издание исправило текст статьи,по одному виду страхования. Из-за этого но не заголовок. Он по-прежнему содер-ЦБ отозвал лицензию, по которой ком- жал спорные сведения.пания могла выдавать такую страховку.В интернете появилась статья, из кото- Верховный суд отметил, что изданиерой следовало, что компания наруша- не добавило в заголовок уточнение. Ста-ла закон и из-за этого у нее отозвали тья все еще сообщала, что компаниялицензию. Компания посчитала, что эта совершила противоправные действия.информация порочит ее репутацию, Это создает негативное мнение о нейи отправила изданию претензию. Источник: определение ВС от 18.07.2018 по делу № А40-2791/2017

10 Что нового Конференции и семинарыКак оспорить кадастровой стоимости. В-третьих, пере-кадастровую оценку будут проводить не чаще одногостоимость участка раза в три года и не реже, чем раз в пять лет между датами проведения када-Что было: вебинар «Как снизить стровой оценки. Кадастровая оценкаобязательные платежи за землю действует с 1 января года, который сле-в 2018 году» дует за годом проведения оценки, при- чем ее результаты должны публиковатьОрганизатор: журнал «Юрист не позднее чем за месяц до нового года.компании»Спикер: Дарья Третьякова, адвокат Чтобы оспорить кадастровую стои-КА «Юрпроект» мость, можно обратиться в Комиссию при созданном учреждении в субъек-Спикер рассказала про основные отли- те РФ и представить следующие доку-чия нового порядка кадастровой оцен- менты: заявление, выписку из ЕГРНки от старого. Во-первых, кадастровую о кадастровой стоимости, копию пра-оценку будут проводить специаль- воустанавливающего или правоудо-но создаваемые в каждом субъекте РФ стоверяющего документа на объектбюджетные учреждения. Во-вторых, недвижимости и отчет об оценке рыноч-экспертиза СРО не нужна ни в ходе када- ной стоимости. Оспорить стоимость,стровой оценки, ни при оспаривании кроме собственника, может и лицо с пра- вом выкупа, если выкупная цена должна считаться от кадастровой стоимости. Если стоимость оспаривается в суде, дело будет рассматривать суд общей юрисдикции регионального уровняБлижайшие события: выбор редакции28–29 сентября, Сочи 4 октября, Екатеринбург 10 октября, МоскваЮридический форум Конференция VII Юридическийюга России по вопросам частного форум для практиков права и разрешениюОсновные темы: гражданское право: коммерческих споров Основные темы: новые правила займареформа законодательства и акту- в рамках форума и кредита с 1 июня. Как регистриро-альные проблемы судебной практики. «Юридическая неделя вать изменения в ЕГРЮЛ: новые пра-Антимонопольное регулирование. на Урале» вила — 2018. Как выиграть дело послеЧего ожидать бизнесу? Актуальные того, как предыдущий юрист его ис-проблемы в области электроэнерге- Основная тема: актуальные вопросы портил. Что изменит новый законтики. Криминализация госзакупок: мировых соглашений. о госконтроле. Налоговые провер-назад в будущее! Управление юриди- ки бизнеса в 2018 году: советы, опыт,ческой фирмой в эпоху цифровиза- Организатор: Свердловское отде- практика.ции: юристы и технологии. ление Ассоциации юристов России и КА «Регионсервис» при поддержке Организатор конференции: Систе-Организатор: Ведомости. ИЦЧП и УРГЮУ ма ЮристКонференции uralaweek.ru forum.1jur.ruevents.vedomosti.ru



12 Что нового Законы и постановленияФНС: адвокат директора — признакфирмы-однодневкиГлавное: ФНС решила, что участие представителя в налоговых проверках —признак недобросовестности компании.В июле ФНС выпустила новое пись- Известие, что налоговики будут при-мо с критериями, на которые налоговые стальнее следить за компаниями, кото-инспекторы должны обращать особое рые обращаются за юридическойвнимание, когда проверяют декларации помощью, вызвало возмущение у юри-налогоплательщиков по НДС и налогу стов. Из-за письма ФНС глава Федераль-на прибыль. Среди критериев есть один, ной палаты адвокатов Юрий Пилипенкокоторый вызвал возмущение всего юри- даже обратился к Генеральному проку-дического сообщества. рору Юрию Чайке. Глава ФПА указал, что спорное положение письма налого- К признакам недобросовестности ком- вой службы фактически «направленопании ведомство отнесло допросы лиц на ущемление конституционного правав присутствии представителей. В частно- граждан на квалифицированную юриди-сти, ФНС указала в письме на адвокатов. ческую помощь».Если компанию вызывают в инспекциюи директор берет с собой юриста, это Представителям ФНС пришлось высту-теперь окажется подозрительным. пить с официальным оправданием. Чиновники заявили, что не будут огра- В примечании к письму ведомство ничивать участие юристов в проверкахговорит, что одного критерия для подо- и допросах директоров. Но исключатьзрений мало. Отзывать декларации присутствие адвоката на допросе в нало-инспекторы должны у компаний, кото- говой из критериев недобросовестностирые соответствуют сразу нескольким ведомство не собирается.признакам. Такие компании заподозрятв том, что они не ведут реальную хозяй- Как готовить директора и другихственную деятельность. Всего в письме сотрудников к допросу налоговой,20 критериев. В основном они подходят читайте на стр. 72.для однодневок: нет работников, зар-плат, доходов, офисов. Источник: письмо ФНС от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247Если в допросе участвует адвокат — это признак недобросовестности

ЮК №9 13Президент закрепил за нотариусами новую обязанностьС 1 января 2019 года нотариус будет обя- Теперь услуга входит в состав общегозан незамедлительно подать в электрон- нотариального действия по удостовере-ном виде сведения об удостоверенной нию сделки.им сделке с недвижимостью в Росреестр.Незамедлительно — значит до конца Если нотариус по независящим причи-рабочего дня. нам не направит в Росреестр документы в электронном виде, то он будет обязан Эта услуга будет бесплатной. По ново- подать их на бумаге за два рабочих дня.му закону она перестает быть самостоя-тельным нотариальным действием. Источник: Федеральный закон от 03.08.2018 № 338-ФЗОпределили, где будут апелляционные и кассационные СОЮВ Москве, Санкт-Петербурге, Саратове, уровня. Также там будут рассматри-Краснодаре, Пятигорске, Самаре, Челя- вать дела по новым и вновь открыв-бинске, Кемерово и Владивостоке поя- шимся обстоятельствам. По судебнымвятся новые кассационные суды общей актам первой инстанции районного судаюрисдикции. Они станут вышестоящей или мирового судьи апелляционнаяинстанцией для апелляционных судов, инстанция остается прежней.судов региона, районных судов и миро- Кассационный военный суд разместятвых судей. Новая кассация будет рас- в Новосибирске, апелляционный — восматривать жалобы и представления Власихе Московской области.на вступившие в законную силу судеб- До 1 октября 2019 года Верховный судные акты, а также дела по новым и вновь решит, когда заработают новые суды.открывшимся обстоятельствам. С 70 до 76 лет вырос предельный воз-Также создадут пять апелляционных раст пребывания в должности замести-судов общей юрисдикции: в Москве, теля председателя КонституционногоСанкт-Петербурге, Сочи, Нижнем Нов- и Верховного судов, а также председате-городе и Новосибирске. В них будут ля арбитражного суда округа и кассаци-направлять жалобы и представле- онного суда общей юрисдикции.ния на не вступившие в силу судебные Источник: Федеральный конституционныйакты первой инстанции судов областного закон от 29.07.2018 №1-ФКЗИмущество компании арестуют за взяткиТеперь за взятки или подкуп имущество Решение об аресте примет суд по хода-компании арестуют. А если имущества тайству прокурора. При этом порядоку компании нет, то арестуют ее счета. ареста останется как при исполнитель-На общую сумму арестованного устано- ном производствевили ограничение. Она не будет превы-шать сумму штрафа. Источник: Федеральный закон от 03.08.2018 № 298-ФЗ

14 Что нового Выводы кассацииВыводы кассацииСуть: госорган не вправе возвращать жалобу по формальным основаниям.ДОГОВОРЫ непреодолимой силой и существенным обстоятельством, чтобы изменить усло-Если срок договора поставки вия договора.истек, договор действуетдо исполнения обязательств Постановление АС Дальневосточного округа от 27.06.2018 по делу № А24-5832/2017Стороны заключили договор постав-ки, по условиям которого поставщик ПРОЦЕССобязался привезти товар в течение сро-ка действия договора, а покупатель — Претензия не нужна, если еепринять и оплатить его. Покупатель подал правопредшественникот приемки отказался. Срок действиядоговора истек. Поставщик обратился Первая инстанция рассматривала делов суд с иском об обязании продавца при- по взысканию долга по перевозке. Ответ-нять товар. Три инстанции поддержа- чик ссылался на то, что истец не соблю-ли поставщика. Покупатель уклонился дал претензионный порядок. Судбез оснований. В договоре нет условия, отклонил это утверждение: до моментачто окончание срока его действия пре- обращения в суд правопредшественниккращает обязательства сторон. Значит, истца направлял ответчику претен-договор действует до момента, пока сто- зию. Повторно направлять претензиюроны не исполнят свои обязательства, не нужно.которые предусмотрены в договоре. Постановление АС Западно-Сибирского округаПостановление АС Восточно-Сибирского округа от 05.07.2018 по делу № А67-3780/2017от 27.06.2018 по делу № А19-4823/2017 ПРОЦЕССДОГОВОРЫ Суд включит требованиеНеблагоприятные погодные кредитора в реестр толькоусловия — не основание по оригиналам договоровизменить срок работ Компания взяла кредит под поручи-Стороны заключили муниципальный тельство физлица. Позже заемщикконтракт на устройство спортивной пло- долг не вернул, тогда банк обратил-щадки на открытом воздухе. Подрядчик ся к поручителю, в отношении кото-сослался на неблагоприятные погодные рого началась процедура банкротства.условия и предложил заказчику пере- Банк просил включить его требованиянести срок выполнения работ и изме- в реестр, представил копию кредитногонить договор. Заказчик отказался внести договора, в котором упоминался дого-изменения в контракт, подрядчик обра- вор поручительства. Первая инстанциятился в суд. Суды встали на сторону затребовала оригиналы. Банк их не пред-заказчика. Похолодание не может быть ставил. Из-за этого суд отказал в тре- бовании. Копии не позволяют сделать

ЮК №9 15вывод о наличии договора поручитель- на подписание жалобы. Кроме того,ства и проверить, выполнили ли сторо- в наименовании общества была опечат-ны условия договора. По копии нельзя ка. Общество обратилось в суд, которыйустановить обстоятельства, которые свя- удовлетворил требования. Документызаны с заключением договора, размером подписал директор, это подтверждаетответственности и сроком действия. выписка из ЕГРЮЛ. Опечатка в наи- меновании — не основание для возвра-Постановление АС Московского округа та жалобы. По оттиску печати обществаот 06.07.2018 по делу № А40-202679/15 можно понять, что в нижней части жало- бы допустили опечатку в наименовании.ПРОЦЕСС Кассация согласилась.Если ФНС оставила жалобу Постановление АС Северо-Кавказского округабез рассмотрения, можно от 25.06.2018 по делу № А15-5270/2017обращаться в суд БАНКРОТСТВОНалоговая инспекция не приняла декла-рацию компании по НДС. Компа- Если директор пыталсяния обжаловала отказ в вышестоящий не допустить банкротство, онналоговый орган. Жалобу оставили не несет ответственностибез рассмотрения, так как ее подписалпредставитель по доверенности, копию Компанию признали банкротом. Кон-которой не заверил директор. Ком- курсный управляющий потребовал при-пания обратилась в суд. В суде пред- влечь к субсидиарной ответственностиставители ФНС ссылались, что истец по долгам руководителя компании. Пер-не соблюдал претензионный порядок, вая инстанция удовлетворила иск, тактак как жалобу не рассмотрели по суще- как руководитель знал о неплатежеспо-ству. Кассация не согласилась: ФНС собности, но не обратился в суд с заявле-отказала по формальному основанию. нием о признании должника банкротом.Налогоплательщик не должен отвечать Апелляция отменила решение. Руково-за необоснованные действия налогового дитель пытался стабилизировать финан-органа. Обязательный досудебный поря- совое состояние, реализовывал пландок урегулирования спора соблюден. по восстановлению платежеспособно- сти компании. Он действовал разумноПостановление АС Уральского округа и добросовестно. Кассация согласиласьот 27.06.2018 по делу № А60-46912/2017 Постановление АС Уральского округаПРОВЕРКИ от 27.06.2018 по делу № А60-36476/2014Из-за опечатки в названии 11%компании ФАС не вправе решений по спорамвозвращать жалобу из договоров поставки отменяет кассацияОбщество обратилось в ФАС с жало-бой на учреждение, которое не пустилоего к участию в аукционе на постав-ку оборудования. ФАС вернула жало-бу без рассмотрения, так как обществоне приложило документы, кото-рые подтверждают полномочия лица

16 Что нового Предстоящие измененияЧто нового 3 Стал известен размер МРОТв юридическом на 2019 годсообществе Минтруд предлагает установить величи- ну прожиточного минимума на II квар-Главное: в административных тал 2018 года в размере 11 280 руб.делах будут использоватьвидео-конференц-связь. А значит, МРОТ с 2019 года подни- мут с 11 163 до 11 280 руб., поскольку 1 Поднимут штрафы за пожарную он привязан к величине прожиточногосигнализацию минимума за II квартал предыдущегоМЧС предложило увеличить штрафы года.за неработающую пожарную сигнали-зацию, неисправный пожарный водо- Источник: regulation.gov.ruпровод и захламленные эвакуационныевыходы. Если предложение ведом- 4 В административных делахства примут, то штрафы для компаний будут участвовать дистанционносоставят от 200 до 400 тыс. руб. Кроме На заседаниях по административ-того, проверяющие смогут приостано- ным делам будут использовать видео-вить деятельность компаний на период конференц-связь. Судья разрешитдо 90 суток. рассматривать административное дело удаленно по ходатайству участ- Сейчас штрафы за отсутствие пожар- ника процесса или по собственнойной сигнализации существенно ниже: инициативе.от 150 до 200 тыс. руб. Использовать видео-конференц-Источник: regulation.gov.ru связь судья разрешит, если участник не может присутствовать в суде.  Изменения внесут в КОАП. Аналогич- ный порядок удаленного участия в судо- производстве сейчас уже предусмотрен в АПК, ГПК и КАС и отчасти в УПК. Источник: законопроект №460541-7 2 В ГК появится новый объект 5 В 2019 году не будет выходногоинтеллектуальных прав в честь 23 февраляДепутаты предложили внести в ГК Минтруд подготовил проект постанов-новый объект интеллектуальных прав — ления о переносе выходных в 2019 году.географическое указание. Выходной день с субботы 5 января пере- несут на четверг 2 мая, а воскресенье Нововведение позволит регионам про- 6 января перенесут на пятницу 3 мая.двигать свои бренды, в названии кото- Субботу 23 февраля перенесут на пятни-рых есть географическая привязка: цу 10 мая.«Краснодарский чай», «Тульский пря-ник», «Дулевский фарфор». В итоге отдыхать в 2019 году будем десять дней подряд на Новый год Зарегистрировать географическое ука- и в общей сложности девять дней на май-зание смогут одно или несколько физ- ские праздники.лиц, компаний или объединений. Источник: regulation.gov.ruИсточник: законопроект №509994-7

ЮК №9 17 6 Госдума одобрила повышение ЦИФРА МЕСЯЦАпенсионного возрастаПо замыслу правительства мужчи- 15%ны будут выходить на пенсию в 65 лет,а женщины в 63 года. — в стольких российских компаниях нет ни одного сотрудника. Повышать пенсионный возраст  будутпостепенно — с 2019 года ежегодно на Источник: РБКодин год. То есть переходный пери-од для мужчин закончится в 2028 году, 8 ФНС рассекретила сведенияа для женщин — в 2034 году. компаний Теперь в открытом доступе можно най- Первыми повышение оценят муж- ти данные о среднесписочной чис-чины 1959 года рождения и женщины ленности работников компании, ее1964 года рождения: они станут пен- специальных налоговых режимах, а так-сионерами в возрасте 61 года и 56 лет же участии в консолидированной группесоответственно. налогоплательщиков.Источник: законопроект № 489161-7 Однако это не готовый сервис «Про- зрачный бизнес», как обещала ФНС. 7 Лимит для взыскания долга Ведомство выложило данные о компа-у работодателя повысят ниях в виде тысячи файлов, работатьВзыскатель сможет направить работо- с которыми неудобно.дателю, у которого трудится должник,исполнительный лист с суммой долга В октябре ФНС планирует открытьдо 100 тыс. руб. Сейчас предельная сумма в сервисе информацию о доходахдля таких обращений ограничена сум- и расходах компаний, уплаченныхмой 25 тыс. руб. налогах. С 1 декабря в сервисе будет доступна информация о недоимках В организацию должника помимо и долгахисполнительного листа взыскатель дол-жен направить заявление с информацией Источник: ФНСо счете, на который необходимо перево-дить взысканные средства.Источник: законопроект №519890-7 ПОТЕРЯ ГОДА«Я не представляю себе священника, не верующего в бога, это мошенник. Так вот я не представляю себе юриста, который не верит в право» Вениамин Яковлев Источник: из Личной конституции Вениамина Яковлева

18 Что нового КнигиВ.В. ДОЛГАНИЧЕВВозбуждение и подготовка делгруппового производстваСуть: чтобы возник групповой иск в арбитражном процессе, к истцу должныприсоединиться еще хотя бы пять лиц.Чаще всего суды возбуждают дела группы лиц. Это сомнительная практика,по групповым искам о признании пра- так как нарушается единообразие в тол-ва общей долевой собственности, чем ковании норм АПК. Автор в своем иссле-по остальным искам в защиту прав довании предлагает закрепить простыеи интересов групп лиц. Автор указыва- критерии для возбуждения групповогоет, что для судов обременительны суще- производства: многочисленность груп-ствующие законодательные положения пы, однородность предмета требованияо возбуждении группового производства и фактических оснований, из которыхи их узкое толкование. возникли требования, единый способ защиты. Суды формально указывают, что делорассматривается в порядке группового В книге — анализ не только российско-производства, но не исследуют вопрос, го института группового иска, но и зару-соблюдены ли условия для возбуждения бежных юрисдикцийдела в защиту прав и законных интересов Издательство «Статут», 2017

Договоры «Ответ на запрос общимифразами– признак однодневки» Юлия Котова, старший юрисконсульт компании BVDM Tax&Legal 32ПоставкаК чему готовиться поставщику,который хочет заключить договорс торговой сетью 20Удержание Проверка контрагентаПять условий, при которых Девять признаков, что связалисьможно удержать вещь должника с фирмой-однодневкой 26 32

20 Договоры Поставка К чему готовитьсяпоставщику, который хочет заключить договор с торговой сетью Александр Бычков Начальник юридического отдела АО «ТГК “Салют”»Главное в статье 21 Поставщик не оспорит размер бонуса, если пропустил срокРитейлер может установить на предъявление возраженийнеустойку за любое нарушениеи взыскать ее на будущее время3 4Суд взыщет неполученный НДС Не получится оспорить условие,с поставщика в пользу ритейлера, по которому поставщик обязантолько если это предусматривает забрать нереализованный товарсоглашение сторон

ЮК №9 21Поставщики, которые хотят сбывать продукцию через торговые 5%сети — ритейлеров, сталкиваются с невыгодными для себя усло- составляетвиями договоров. Спорные требования лучше пересмотреть еще максимальныйна стадии переговоров. Если урегулировать разногласия не полу-чается, поставщики вправе обращаться в ФАС или в Комиссию размер платыпо применению Кодекса добросовестных практик. В статье читай- ритейлеруте, к чему быть готовым, если решили работать с ритейлером. за реализациюВ договоре пропишут много платежей товаровдля поставщикаПоставщику нужно подготовиться к тому, что ритейлер может 381 ФЗ П. 4, 13 ст. 9 Федераль-установить в типовом договоре неустойку почти за каждое нару- ного закона от 28.12.2009шение. Например, за срыв сроков поставки или замены товара, №381-ФЗ «Об основахвыставления счетов-фактур и передачи сопроводительной доку- государственного регу-ментации. Ритейлер старается удерживать с поставщиков разные лирования торговой дея-по основаниям суммы. тельности в Российской Федерации» Вознаграждение за маркетинговые услуги. Проверьте в дого-воре, какие именно маркетинговые услуги оказывает ритейлер.Например, это плата за выкладку товара на первых местах в тор-говых рядах, размещение рекламных буклетов, указание инфор-мации о продукции на вывесках, в каталогах, на сайте или стендах.По договоренности с поставщиком ритейлер размещает в магази-нах оборудование поставщика для выкладки товаров, анализируетпродажи и дает рекомендации, продвигает новую упаковку. Чтобы получить вознаграждение за маркетинговые услуги,ритейлер должен доказать, что оказывал их в определенном объемев соответствующий период, и представить отчеты о проделаннойработе, фотографии и видеоматериалы, акты об оказанных услу-гах, письма в адрес поставщика. В ином случае поставщик вправеотказаться от их оплаты. Вознаграждение за реализацию товара. Убедитесь, что ритей-лер установил правильный размер вознаграждения. Поставщиквыплачивает его ритейлеру за то, что он приобрел товары и ока-зал услуги: по продвижению, логистике, подготовке, обработкеили упаковке. Вознаграждение не может превышать 5 процентовот цены товаров без учета НДС и акцизов. Проверьте также, что ритейлер не требует иные вознагражде-ния, например плату «за вход в сеть» — право поставлять товарв торговые сети. Запрещено также требовать суммы за измене-ние ассортимента, просить возместить расходы, которые не связа-ны с исполнением договора, или ущерб, который причинен товарупосле перехода права собственности к ритейлеру.381 ФЗ

22Договоры Ритейлер может взыскать неустойку на будущее время Поставка Если договор поставки прекращает- Не все суды, но подавляющее их возможности заявить о применении ся, ритейлер может взыскать с постав- большинство такую возможность статьи 333 ГК. щика неудержанные с него суммы поддерживают. Ритейлеру не следу- неустоек. Если договор поставки ет требовать взыскания неустойки Также иногда суды допускают взы- устанавливал, что неустойка начисля- на будущее время по чрезмерно высо- скание на будущее время следующих ется на сумму задолженности до да- кой ставке и лучше добровольно сни- процентов: штрафных по статье 395 ты полного исполнения поставщиком зить ее размер. Причина в том, что ГК, за пользование заемными сред- денежного обязательства, ритейлер суды, которые не хотят использовать ствами по статье 809 ГК или коммер- вправе в исковом заявлении поста- этот инструмент как ключевой, ука- ческим кредитом по статье 823 ГК, вить вопрос о взыскании неустойки зывают, что при взыскании неустой- а также законных процентов по ста- на будущее время. ки на будущее время должник лишен тье 317.1 ГК. Источники: постановление Пленума ВС от 24.03.2016 №7, постановление АС Московского округа от 04.07.2017 по де- лу № А40-105937/2016, решение АС Москвы от 29.01.2018 по делу № А40-222323/2017-146-37, решение Октябрьского районного суда Ижевска от 05.02.2018 по делу №2-896/2018, решение АС Московской области от 27.06.2017 по делу № А41-43203/17, решение АС Архангельской области от 06.09.2017 по делу № А05-4166/2017 381.1 ГК П. 1 ст. 381.1 ГК Обеспечительный платеж. Договор поставки может преду- сматривать обязанность поставщика внести ритейлеру обеспечи- 12 ГК Ст. 12 ГК тельный взнос.381.1 ГК Это нужно, чтобы оперативно регулировать 1102 ГК П. 1 ст. 1102 ГК финансовые вопросы по поводу взаиморасчетов. Из него ритейлер ВС 7 П. 79 постановления может удерживать денежные средства по имущественным требова- ниям. Поставщик при этом обязан пополнять сумму обеспечитель- Пленума ВС от 24.03.2016 ного платежа до размера, который установлен договором поставки. № 7 «О применении су- Если поставщик не исполняет эту обязанность в установленный дами некоторых поло- срок, он платит неустойку. жений ГК РФ об ответ- ственности за нарушение Поставщик вправе требовать взыскать как неосновательное обо- обязательств» гащение неустойку, которую удержали из обеспечительного пла- тежа или при расчетах за отгруженную продукцию. Так получится сделать, если это предусматривает договор. Размер неосновательного обогащения — это разница между сум- мой неустойки, которую фактически удержал ритейлер, и ее справедливой величиной с учетом статьи 333 ГК: на эту норму поставщик должен сослаться. Право поставщика по такому основа- нию предъявить кондикционный иск предусматривает ГК12 ГК, 1102 ГК и подтверждает Верховный суд.ВС 7 Премии. Проверьте, есть ли в договоре условия о премии ритей- лера и когда он ее получает. Стимулирующая выплата должна быть закреплена в виде фиксированного процента от достигну- того объема закупки, стоимости закупленных товаров в течение определенного срока: месяца, квартала, полугодия или привязана к товарообороту или иным показателям. Обычно в договоре поставки ритейлер предусматривает пресека- тельные сроки, по истечении которых поставщик лишается права возражать против расчета ритейлера по бонусам. Такое договорное условие не лишает поставщика, который не согласен с расчетом, предъявлять в дальнейшем свои требования.

ЮК №9 23Суммы премий, которые поставщик выплатил ритейлеру, умень- 154 НК П. 2.1 ст. 154 НКшают налоговую базу по НДС, если договор предусматривает сни-жение стоимости поставленных товаров.154 НК Ритейлер в таком А53Постановление АС Севе-случае должен скорректировать налоговые вычеты в связи с умень- ро-Кавказского окру-шением налоговой базы.А53 га от 16.02.2018 по делу № А53-5116/2017Ритейлер взыщет убытки, если не получитвычет по НДСДля ритейлера важно своевременно получать от поставщиков сче- А27Постановление Седьмогота-фактуры, а также подтверждение того, что они выполняют ААС от 25.07.2017 по делуналоговые обязанности перед бюджетом. В ином случае налоговый № А27-27099/2016орган откажет торговой сети в возмещении НДС, а значит, стои-мость товаров для нее увеличится. Чтобы оптимизировать такой налоговый риск, в договоре преду-сматривают обязанность поставщика возместить убытки в сумменеполученных вычетов по НДС, если ритейлеру отказали в выче-те из-за поставщика. Возможность согласовать в договоре такоеусловие следует из взаимосвязанных положений статей 15, 393, 421и 431.2 ГК. Основание для возмещения убытков в такой ситуации —письменное требование поставщику с приложением копии реше-ния налогового органа. Торговая сеть может требовать неполученный вычет по НДСв качестве убытков, если только соблюдет ряд условий. Во-первых,такая возможность сама по себе не предполагается, ее должныпредусматривать договор или иное соглашение между сторонами.Во-вторых, при согласовании условий договора стороны должнычетко обозначить, когда и при каких обстоятельствах у контраген-та налогоплательщика возникает обязанность возместить убытки.Противоречия и неполная информация будут истолкованы про-тив налогоплательщика. Пример: договор предусматривал условие, что контрагентналогоплательщика обязан оградить его от любых последствийвозможного привлечения к налоговой ответственности, компенси-ровать при необходимости расходы. ИФНС не привлекала компа-нию к налоговой ответственности, ей просто доначислили суммуналога, а также пени и штраф, что формально под условие дого-вора не подпадало. Суд отказал ритейлеру в удовлетворении искао возмещении убытков, поскольку тот не доказал совокупностьнеобходимых для этого условий.А27 В другом деле торговая сеть также столкнулась с претензия-ми ИФНС и сразу предъявила иск к поставщику с требовани-ем возместить убытки. При этом в договоре налогоплательщика

24Договоры А03 Решение АС Алтайского с контрагентом было указано, что факт убытков должен подтверж- Поставка края от 22.06.2017 по делу даться решением о привлечении к ответственности за соверше- № А03-5946/2017 ние налогового правонарушения. Поскольку такого документа у ритейлера не было, суд отклонил иск.А03 65 АПК Ст. 65 АПК Даже если по условиям договора на контрагента налогоплатель- А65Решение АС Респуб- щика возложили обязанность возместить убытки без решения лики Татарстан налогового органа, это еще не означает, что суд удовлетворит иск. от 18.08.2017 по делу Ритейлер должен доказать, что претензии ИФНС законны и обосно- № А65-13066/2017 ванны.65 АПК Он должен аргументировать, что понесет негативные налоговые последствия по вине недобросовестного контрагента. В договоре целесообразно предусмотреть условие, что контрагент обязан возместить налогоплательщику убытки в виде неполучен- ного имущественного налогового вычета по НДС, если инспекция примет соответствующее решение с негативными последствиями для торговой сети. Обязанность возмещать убытки ритейлеру из-за неполученного вычета по НДС можно также поставить в зависи- мость от того, оспаривал ли налогоплательщик решение инспекции в вышестоящем налоговом органе и суде. Если налогоплательщик обжаловал решение ИФНС, но это не привело к положительному результату, поставщику придет- ся возместить убытки. Если он не представит доказательств отсут- ствия своей вины и исполнения налоговых обязанностей, суд удовлетворит поданный против него иск.А65 Поставщику придется забрать нереализованную продукцию Ритейлер потребует включить в договор положение о его праве вывести из ассортимента медленно или вообще не продаваемый товар, сезонную продукцию, а также товар, который остался после проведения промоакций. При этом поставщик обязуется забрать товар и вернуть за него полученные деньги. Ритейлеры объясняют такое правило тем, что в условиях конкуренции они вынуждены перестраивать политику продаж, изымать из оборота товары, кото- рые не пользуются спросом, и заменять их на более коммерчески привлекательные позиции. В договоре пропишите срок, по истечении которого товар квали- фицируют в качестве невостребованного, например 90 дней с даты поставки. Иногда вместо возврата товара ритейлер может предло- жить поставщику существенную скидку, размер которой повлияет на предпочтения потребителей, либо дать согласие на распродажу товара. Если варианты поставщика не устраивают, ритейлер воз- вращает ему товар или реализует иные права согласно договору.

ЮК №9 25Такое договорное условие не противоречит закону с учетом того, 166 ГКП. 5 ст. 166 ГКчто стороны вправе распределить между собой имущественные КС Определение КСриски, которые связаны с низким уровнем спроса на тот или инойтовар. Если поставщик заключит договор с таким условием, он от 04.06.2007 №366-О-Пв дальнейшем не сможет ссылаться на его недействительность.166 ГКСуд не призван проверять экономическую целесообразность пред- ВАС 16 П. 9 постанов-принимательских решений. В сфере бизнеса компании облада- ления Пленума ВАСют полной свободой усмотрения и самостоятельно несут риски от 14.03.2014 №16за допущенные деловые просчеты.КС «О свободе договора и ее пределах» Договорное условие о возврате нереализованной продукции так-же нельзя расценивать как явно обременительное и несправедливое А27-1Постановление АС За-положение и толковать его против ритейлера в пользу постав- падно-Сибирского окру-щика, так как последний — не более экономически слабая сторо- га от 01.11.2017 по делуна в отличие от рядового потребителя. К тому же принцип contra № А27-3388/2017proferentem — толкование против стороны, которая составля-ла проект договора, применяется только для толкования неясных А12Постановление АСдоговорных условий.ВАС 16 Поволжского окру- га от 16.02.2018 по делу Поставщик, который согласился на порядок работы с правом № А12-17661/2017ритейлера вернуть нереализованную продукцию, уже не сможетот него отказаться и добиваться пересмотра.А27-1 Возврат нереализо-ванной продукции — обычная практика в сфере ритейла, поэтомунет оснований считать такое условие недействительнымА12

26 Договоры Удержание вещи Пять условий, при которых можно удержать вещь должника в счет оплаты Сергей Слесарев Частнопрактикующий юрист, эксперт центра «Общественная Дума» Поможет: получить деньги из стоимости удерживаемого имущества. Грузоотправитель не заплатил по договору. Поэтому перевозчик вправе удержать груз и даже продать его, чтобы получить оплату. Хотя такое право предоставляет ГК, суд может признать удержание незаконным. Например, из-за того, что стоимость имущества выше цены по договору. В статье — пять условий, которые нужно соблю- сти, чтобы суд согласился с удержанием.329 ГКП. 1 ст. 329 ГК 1 Между сторонами заключен договор359 ГКП. 1 ст. 359 ГК Кредитор вправе удержать у себя вещь должника,329 ГК пока тот712 ГКСт. 712 ГК не исполнит обязательства перед ним. Прежде всего речь об обя- зательствах, которые связаны с самой вещью:359 ГК по ее оплате или возмещению кредитору издержек и убытков из-за нее. При- мер: договор хранения. Законодатель иногда специально дает право удержать вещь при исполнении отдельных видов договоров. Например, если заказчик по договору подряда не оплачивает работы, подрядчик вправе удержать результаты работ, оборудование заказчика, пере- данные материалы.712 ГК По договору перевозки перевозчик вправе

ЮК №9 27удержать грузы и багаж в обеспечение причитающейся ему про- 790 ГК П. 4 ст. 790 ГКвозной платы.790 ГК По договору поручения поверенный — коммер- 972 ГКП. 3 ст. 972 ГКческий представитель может удержать вещи, которые подлежат 996 ГК П. 2 ст. 996 ГКпередаче доверителю.972 ГК По договору комиссии комиссионерудерживает вещи комитента.996 ГК А60 Постановление АС Уральского округа Удержание вещи можно использовать и в обязательствах, которые от 25.09.2015 по делувытекают из других договоров в силу общих положений статей 329, № А60-49732/2014359 ГК. При этом кредитор вправе удержать вещь только в рам-ках одного обязательства, даже если между ним и должником есть А40 Постановление АСнесколько обязательств, в том числе и однородных. Нельзя требо- Московского окру-вать исполнить сначала все обязательства и только потом вернуть га от 19.01.2018 по делудолжнику вещь. № А40-154909/15 Удержать можно только вещь, имущество. Нельзя удерживатьто, что закон не признает вещью. Пример: суд признал незаконны-ми действия юриста, который удерживал исполнительный листклиента.А60 В то же время законным могут признать удержание обо-собленных денежных средств на банковском счете.А40 2 Кредитор получил вещь законным путемУдерживать можно не каждую вещь должника, а только то иму-щество, которое находится у кредитора на законном основа-нии. Например, перевозчик удерживает груз, который получилот должника для перевозки. Иногда бывают ситуации пограничного характера, когда закон-ность владения вещью сомнительна. Пример: арендатор по окон-чании срока договора покинул помещение, но оставил в нем своеоборудование. Арендодатель удержал это оборудование до пога-шения долга по арендной плате. Суд признал это законным: хотяУдержание не преобразуется в залогИногда удержание вещи должни- из залога. То есть статья говорит за счет стоимости имуществака путают с залогом, поскольку рас- лишь о том, как кредитор может по- ограничено, в частности, в случаеширительно толкуют статью 360 ГК. лучить деньги из стоимости вещи, банкротства, а также когда начато ис-Эта норма показывает такую ситуа- но в целом положения о залоге не пе- полнительное производство. То есть,цию: кредитор удерживает вещь, по- реносятся на вещь, которую удержи- если пристав на основании реше-лучает причитающуюся ему сумму вает кредитор. ния суда возбудил производство,из ее стоимости. При этом приме- Кредитор при удержании не приоб- нет необходимости в дополнитель-няется порядок, который предусмо- ретает прав залогового кредитора. ном обеспечении в виде удержаниятрен для удовлетворения требований Право удовлетворить требования имущества.Источники: постановления АС Северо-Западного округа от 15.11.2017 по делу № А56-5579/2016, АС Московскогоокруга от 30.06.2015 по делу № А40-61284/14, АС Московского округа от 26.02.2018 по делу № А40-124411/15

Договоры 28 Истец Ответчик Удержание вещи Пример Просил признать право соб- Говорил, что отдаст техни- из практики ственности на технику, так как ку лизингополучателю пос- Удерживать оплатил ее по договору лизинга. ле того, как тот заплатит вещь можно пени. только в рам- ках одного ПОБЕДА обязательства Суд Удовлетворил требования. Нельзя удерживать вещь из-за того, что сторона не заплатила неустойку за просрочку, но при этом погаси- ла основной долг. Лизингополучатель внес все регулярные платежи, но не погасил пени – это не основание не передавать технику. Удер- жание вещи не может распространяться на все обязательственные от- ношения сторон. Нельзя удерживать вещь из-за неоплаты по иным договорам. Источник: постановление АС Московского округа от 25.01.2016 по делу № А40-151070/14 ВАС 66 П. 14 информацион- кредитор и не приобрел прав на оборудование, но арендатор сам ного письма Президиума оставил вещи в помещении по своей воле, кредитор не применял ВАС от 11.01.2002 №66 насилия, не захватывал имущество.ВАС 66 «Обзор практики разре- шения споров, связанных Если захвата не было, а вещь у кредитора оказалась по воле долж- с арендой» ника, даже если и по недосмотру, то удержание суды признают законным. Часто это применяют в отношении имущества аренда- А40-1 Постановление АС тора.А40-1 В ином случае, если вещь выбыла помимо воли должни- Московского окру- ка, право удержания не возникает и собственник-должник вправе га от 21.02.2018 по делу истребовать эту вещь.ВС А72 № А40-246961/16 В одном деле суд решил, что удержать вещь можно, даже если ВС А72 Определение ВС она оказалась у кредитора в рамках другого обязательства, которое от 09.04.2018 по делу не связано со спорным. Предприниматель предоставил в аренду № А72-4876/2013 автомобиль для перевозки груза и удержал этот груз. Причина — арендатор долго не вносил платежи за машину. Суд признал удер- А56Постановление АС Се- жание правомерным, хотя предприниматель и не был стороной веро-Западного окру- договора перевозки.А56 га от 20.04.2015 по делу № А56-23530/2014 3 Спорное имущество находится у кредитора А32Постановление Пятнад- Кредитор не вправе удерживать вещь и удовлетворять из ее стои- цатого ААС от 05.04.2016 мости свои требования, если она находится у должника.А32 В этом по делу № А32-21533/2015 случае возникает вопрос, может ли кредитор удерживать вещь, ког- да правом собственности на нее обладает третье лицо. Суды зани- мают в такой ситуации противоречивые позиции. Большинство судов считают, что можно удерживать лишь вещь, которой должник вправе распоряжаться. Если же вещь

ЮК №9 29принадлежит лицу, которое ничего не должно кредитору, то удер- А40-2 Постановление АСжание незаконно. Ведь в этом случае ограничивают право соб- Московского окру-ственности, возникает угроза утраты такого права, так как га от 14.09.2017 по делуудержание в отличие от залога осуществляют без согласия соб- № А40-89097/2016ственника.А40-2, А29 В судебной практике встречается и обратнаяпозиция — кредитор вправе удержать любую вещь, которую долж- А29Постановление АСны передать должнику.А56-1 Волго-Вятского окру- га от 28.07.2017 по делу Кредитор может удерживать только чужую для себя вещь, кото- № А29-9089/2016рая подлежит передаче должнику.ВАС А76 Нельзя удерживать товар,который не оплатил покупатель, если по условиям договора право А56-1Постановление ФАСсобственности переходит к покупателю в момент передачи товара Северо-Западного окру-от продавца к покупателю.А21 га от 18.04.2014 по делу № А56-38472/2013 ВАС А76 Постановле- ние Президиума ВАС от 10.10.2006 по делу № А76-26298/05-4-982 А21Постановление АС Се- веро-Западного окру- га от 10.10.2017 по делу № А21-7810/20154 Удержание соразмерно нарушениюДаже когда должник — собственник, а сама вещь находит- 14 ГК Ст. 14 ГКся на законном основании у кредитора, удержание не всегда 1 ГК П. 3 ст. 1 ГКправомерно. Удержание вещи относится к самозащите нару- 10 ГКСт. 10 ГКшенного права, а самозащита должна быть соразмерна наруше-нию и не выходить за пределы действий, которые необходимыдля его пресечения.14 ГК Кредитор обязан действовать добросовест-но1 ГК и не злоупотреблять правами.10 ГК Возникают споры, соотносится ли стоимость удерживаемойвещи и размер обязательств перед кредитором. Пример: судПример Истец Ответчикиз практики Просил обязать вернуть имуще- Ссылался на задолженностьЕсли у долж- ство. Конструкции принадлежат арендатора конструкцийника нет права ему на праве собственности, перед ним.собственности переданы в аренду должникуна удерживае- ответчика.мое имущество,это не препят- ПОБЕДАствует удержа- Суднию вещи Отказал в удовлетворении требований. Ответчик удерживал вещи, по- скольку должник не погасил перед ним долг. Хотя право собственности на вещи было не у должника, а у истца, суд решил, что это не препят- ствует удержанию, поскольку право удержания в этом случае не пре- образуется в право залога. Ответчик не пытался продать рекламные конструкции или обратить взыскание на имущество.Источник: постановление АС Московского округа от 13.12.2016 по делу № А40-202659/2015

Договоры 30 Истец Ответчик Удержание вещи Пример из практики Указывал, что хранитель должен Ссылался на задолженность Суд расценил удержание ве- вернуть вещи. истца перед ним. щи как зло- употребление ПОБЕДА правом Суд Удовлетворил требования и признал действия ответчика по удержанию нефтепродуктов злоупотреблением правом. Стоимость имущества превышает задолженность. Еще один довод суда — ответчик по друго- му делу получил обеспечение, на счета истца был наложен арест. Источник: постановление АС Центрального округа от 07.07.2015 по делу № А62-4856/2014 А63Постановление АС Севе- признал незаконным удержание пшеницы элеватором, поскольку ро-Кавказского окру- задолженность общества перед кредитором составляла около 1 млн га от 01.07.2016 по делу руб., а стоимость удерживаемой пшеницы — более 26 млн руб. Дей- № А63-8822/2014 ствия кредитора по самозащите права несоразмерны нарушению, он мог удержать имущество в размере задолженности. Суд при- А03 Постановление АС За- шел к выводу, что удержание пшеницы на сумму более 26 млн руб. падно-Сибирского окру- противоречит требованиям соразмерности, разумности и добро- га от 04.12.2015 по делу совестности участников гражданского оборота. К тому же свои- № А03-23746/2014 ми действиями кредитор причинил убытки должнику, который не смог реализовать товар.А63 Некоторые суды считают, что можно удерживать вещь, стои- мость которой превышает размер задолженности.А03 Двой- ственность позиции объясняется тем, что суды рассматривают обстоятельства, при которых применяют удержание, и выясняют, насколько велика разница между стоимостью имущества и разме- ром просроченных обязательств. Суд с большей вероятностью признает действия кредитора по удержанию добросовестными, если обязательства должни- ка перед кредитором реальны и подтверждены, а удержание вещи соразмерно нарушению. 5 Удержание не запрещает закон или договор ЗПП Ст. 18 Зако- Удержание возможно только в случае, если это не противоречит на от 07.02.1992 природе правоотношений между сторонами и нет запрета на это № 2300-1 «О защите прав в законе. Например, потребитель не вправе удерживать товар потребителей» до устранения недостатков продавцом или возврата денег, посколь- ку Закон «О защите прав потребителей» предписывает передать СОЮ Апелляционное опреде- товар с дефектом продавцу.ЗПП Значит, общие нормы об удержании ление Московского город- вещи в этом случае не применяются.СОЮ ского суда от 18.05.2016 по делу № 33-18959/2016

ЮК №9 31Стороны в договоре также могут запретить кредитору удерживать Если во время удержа-вещь,359 ГК-1 даже если такой способ предусмотрен не только общи- ния право собственно-ми нормами главы 23 ГК, но и специальными. На это указывает сти на вещь перешлоВерховный суд: соглашение сторон о том, что подрядчик не будет от должника третьемуиметь прав, которые предусмотрены статьей 712 ГК, не противоре- лицу, право удержаниячит статье 9 ГК в силу диспозитивности статей 359, 712 ГК.ВС А65 у кредитора сохраняется Поэтому стороны могут не только исключить удержание вещи, 359 ГК-1 П. 3 ст. 359 ГКно и самостоятельно согласовать порядок удержания вещи в части, ВС А65 Определение ВСкоторую не урегулировал закон при условии, что пункты договоране будут противоречить закону. Например, можно предусмотреть от 29.03.2016 по делуобязательное предварительное уведомление кредитором должни- № А65-21934/2014ка об удержании вещи: установить в соглашении срок уведомленияи его порядок.ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ«Перевозчик вправе удержать груз, указанный в пункте 2.1 настояще-го Договора до исполнения Заказчиком обязательств по оплате услугпо перевозке груза в соответствии с пунктом 3.2 только в том случае,если срок просрочки по оплате превышает пять рабочих дней. Пере-возчик обязан уведомить Заказчика об удержании груза не менее чемза три рабочих дня по адресу электронной почты, который указанв пункте 7 настоящего Договора»

32 Договоры Проверка контрагентаДевять признаков, что связалисьс фирмой-однодневкойЧем поможет: избежать спора с налоговой инспекцией. Юлия Котова с доверенностью, а позже выясняется, что контрагент о представителе не слы- Старший юрисконсульт компании BVDM Tax&Legal шал. Проверяйте срок действия и объ- ем полномочий в доверенности, выдалоПроверка контрагентов поможет защи- ли ее уполномоченное лицо и не отозва-титься от случаев, когда фирма исчезает ли ли документ на reestr-dover.ru.после того, как получит аванс. В статье —признаки ненадежной фирмы. 5 Отсутствие платежей, которые сви- детельствуют о деятельности, или необ- 1 Регистрация компании незадолго ходимых расходов.до сделки, отсутствие у нее сотрудников;частая смена юрадреса или переназначе- 6 Участие директора или участниковние директора. в составе организации, которая занима- ется аналогичной деятельностью и заре- 2 Назначение номинального или мас- гистрирована недавно.сового директора. Проверьте руководи-теля, его полномочия, сколько юрлиц 7 Отрицательные отзывы клиен-оформлено на него, взаимосвязь с други- тов, негативные сведения в судебнойми компаниями. практике. 3 Отсутствие фактов ведения дея- 8 Отказ предоставлять информациютельности: у компании нет сайта, или документы, ответ на запрос общимипомещений, офис не находится по заре- фразами или ссылкой на коммерческуюгистрированному адресу. тайну. Секретную информацию можно попросить предоставить под встречное 4 Заключение сделки неуполномо- обязательство о неразглашении.ченным лицом: на подписание догово-ра приезжает сотрудник контрагента 9 Включение контрагента в список лиц, которые имеют долги по уплате налогов или не представляют отчетность более года, а также в графики проверок надзорных органов Проверьте контрагента через сервис «Проверка контрагентов для юриста» на info.1cont.ru/lawyercom. Сервис покажет досье на контрагента, как часто он участвует в судебных разбирательствах, оценит возможности взыскания в случае спора

Споры«От точности вопросов зависят выводы экспертизы» Ксения Козлова, юрист КА «Делькредере» 34Экспертиза Прецедент Кому принадлежит информацияКак выбрать экспертов из профилей «ВКонтакте»и поставить им задачу 34 44

34 Споры Экспертиза Эксперты на службе юриста. Как поставить задачу, чтобы выводы защитили вашу позицию Ксения Козлова Юрист КА «Делькредере»Главное в статье 2 31 Проверьте Суды смотрят, специализацию насколькоНайти эксперта эксперта, чтобы положителен опытможно суд не отклонил его участия экспертана сайтах судов кандидатуру в других спорахили в специальныхрейтингах 5 64 Три довода помогут Скомпрометировать убедить суд, что результатыЕсли не получается заключение эксперта экспертизы можносформулировать можно использовать с помощью рецензиивопросы эксперту, как доказательство специалистапривлекитеспециалиста

ЮК №9 35Неудачный выбор эксперта и небрежно составленные вопросы Вопросы, которыемогут превратить беспроигрышную позицию в слабую. И, нао- можно поставитьборот, заключение может вытащить дело, если юрист безупреч- перед экспертом, указа-но выполнит свою часть работы: подберет эксперта и правильно ны в таблице. Переченьпоставит ему задачу. неисчерпывающий и за- висит от фактических В статье — готовые формулировки для вопросов экспертам, что- обстоятельств делабы выводы в заключении отражали интересы вашей компании.Плюс сложности, с которыми обычно сталкиваются экспертыв самых распространенных экспертизах.Как выбрать экспертаЧтобы суд назначил экспертизу, предложите на выбор несколь-ко кандидатур экспертов, которые в срок и за разумную цену под-готовят заключение. Чтобы подобрать подходящего кандидата,выполните три шага. 1 Определите вид исследования и сформулируйте пример-ные вопросы. Например, строительно-техническая экспертизапоможет определить объем, качество и стоимость выполненныхработ. 2 Выберите экспертную организацию или конкретного экспер-та, которые специализируются на необходимой области знаний.Суды отклоняют кандидатуры экспертов, специализация которыхслишком широка либо не соответствует вопросам, по которымназначается проведение экспертизы. Поэтому ищите информациюименно о тех экспертах, которые обладают узкой специализациейпо интересующему вопросу. Найти экспертов можно на сайтах арбитражных судов средиаккредитованных организаций, например на http://msk.arbitr.ruи http://asmo.arbitr.ru. Просмотрите специализированные рейтин-ги, в частности raexpert.ru. Подойдут и другие сайты, на которыхможно посмотреть информацию об экспертах. 3 Проверьте специализацию, опыт и репутацию эксперта,запросите срок и стоимость проведения исследования. Для это-го в выбранную экспертную организацию или конкретномуэксперту направьте запрос с просьбой предоставить информа-цию о возможности проведения экспертизы по поставленнымвопросам. Попросите прислать в ответ на запрос согласие эксперта. Этотдокумент поможет убедить суд, что предлагаемый вами кандидаткомпетентен, у него есть нужный опыт работы, он сможет подго-товить научно обоснованное заключение и ответить на те вопро-сы, которые имеют значение для правильного разрешения спора.

Споры 36 Экспертиза Руководителю (название экспертной организации) или (Ф. И. О. эксперта, место жительства) Я, (Ф. И. О. представителя), представляю интересы (наименование вашего доверителя) по иску (предмет спора) в (название арбитражного суда) (номер дела). Прошу сообщить, имеется ли возможность проведения в вашей организации или у вас (вид) судебной экспертизы по (предмет экспертизы). В случае положительного ответа прошу предоставить: 1. Сведения об эксперте, которому может быть поручено проведение экспертизы: — фамилию, имя, отчество; — сведения о его образовании, квалификации, специальности, стаже работы и зани- маемой должности; опыте проведения внесудебных и судебных экспертиз (с ука- занием суда, № дела, содержания работы); ученых степенях, членстве в различных экспертных организациях и сообществах, наградах, званиях (при наличии); — сведения о страховании ответственности; научных публикациях и преподаватель- ском опыте по специализации. 2. Примерный перечень необходимой информации для проведения судебной экспертизы. 3. Информацию о сроках и стоимости проведения судебной экспертизы. К ответу прошу приложить заверенные копии документов, которые подтверждают сообщаемые сведения. О готовности ответа прошу сообщить по телефону: (номер телефона) или по элек- тронной почте: (адрес электронной почты). Приложение: копия доверенности. Дата Ф. И. О. представителя Представитель (наименование вашего доверителя)

ЮК №9 37Кандидат будет выглядеть убедительнее, если напишет в согласии Судебным экспертомположительный опыт проведения экспертиз. может быть как сотруд- ник государственного Проверьте, чтобы в согласии эксперт отразил следующие обяза- экспертного учрежде-тельные сведения: ния, так и любое иное лицо, которое обла- суд, который рассматривает спор, номер дела, по которому экс- дает специальными перт сообщает о возможности проведения экспертизы; знаниями. Экспертов можно найти на сайтах: вопросы, по которым эксперт готов провести исследование; expert.ms, sudex.ru, np-sudexpertiza.ru данные эксперта — Ф. И. О., образование, квалификация, специ- альность, стаж работы и занимаемая должность; срок и стоимость проведения экспертизы; материалы, которые нужны для проведения экспертизы.Кандидат должен указать номера дел, в которых он участвовал,и содержание работы. Дополнительным плюсом будет информа-ция от эксперта о наличии ученой степени, членстве в различныхэкспертных организациях и сообществах, наградах, званиях. Судположительно оценит сведения в отношении кандидата о его науч-ных публикациях, преподавательском опыте, информацию о стра-ховании профессиональной ответственности. К согласию должны быть приложены документы, которые под-твердят сообщаемые сведения: копии дипломов об образовании,повышении квалификации или переподготовке, трудовой книж-ки, сертификатов о членствах в экспертных организациях и сооб-ществах, удостоверений к ученым степеням, наградам и званиям. После того как получили согласие эксперта, проверьте рядвопросов. Это поможет понять, следует ли приглашать экспертак рассматриваемому делу. Первый вопрос — будут ли срок и стоимость выполнения иссле-дования разумными, соответствуют ли показателям рынка. Судвыберет того эксперта, который проведет экспертизу за меньшиесрок и цену. Например, в деле № А40-192423/16 суд из двух ана-логичных организаций выбрал ту, которая за меньшую стоимостьобещала провести экспертизу. Одна организация просила 47 тыс.руб., другая —560 тыс. руб. Второй вопрос — соответствуют ли данные об образовании, спе-циализации, стаже работы сведениям в приложенных документах,можно ли считать их достаточными. Третий вопрос — насколько положителен опыт участия экспертав судебных спорах. Для проверки используйте kad.arbitr.ru, спра-вочно-правовые системы. Если суд хотя бы раз отклонял заключение эксперта или назна-чал повторную экспертизу, это может вызвать у суда сомненияв квалификации предлагаемого эксперта. Напротив, если суды

38Споры часто принимали заключения эксперта, это послужит дополни- Экспертиза тельным аргументом в его пользу. 87.1 АПК-2 Ст. 87.1 АПК Как составить вопросы экспертам ВАС 23 П. 7 постанов- От точности формулировок вопросов, которые ставят перед экс- ления Пленума ВАС пертом, зависят выводы экспертизы и возможность их использова- от 04.04.2014 №23 ния при разрешении спора. При постановке вопросов нужно помнить, что они должны быть конкретными, с однозначным и понятным смысловым содержани- ем, относиться к объекту экспертизы и предполагать конкретный ответ. Вопросы не должны выходить за пределы исковых требова- ний и компетенции эксперта. Если затрудняетесь в формулировках, сомневаетесь, как соста- вить вопросы, подайте ходатайство о привлечении специалиста, который поможет поставить вопросы перед экспертом.87.1 АПК-2 Такое право сторонам предоставляет Пленум ВАС в постановле- нии «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе».ВАС 23 Специалистом может быть любое лицо, которое обладает знани- ями в нужной области. Компетентность специалиста должна быть подтверждена соответствующими документами, например, копией диплома или диплома о переподготовке. Когда привлекают эксперта и специалиста Стороны обычно привлекают лицо, о том, можно ли провести эксперти- знаний. Это происходит уже на ста- у которого есть специальные знания, зу, отберет образцы на экспертизу дии рассмотрении дела. до суда или уже при рассмотрении или сформулирует вопросы для экс- дела, но без обращения к суду. Ча- перта. Специалист также даст уст- При выборе специалиста стоит ру- ще всего к такому лицу обращаются ную консультацию по вопросам, ководствоваться правилами для экс- для того, чтобы получить внесудеб- которые не требуют специального пертов. В этом случае оппонент ное заключение или рецензию на за- исследования. не сможет обосновать, что у специа- ключение судебной экспертизы. листа нет нужной квалификации. При вызове специалиста сторо- Кроме того, оно может быть привле- на должна обосновать, почему Специалист обязан давать кон- чено судом в качестве лица, у которо- его участие необходимо, а также сультацию добросовестно и бес- го есть необходимые теоретические подтвердить его квалификацию. пристрастно, исходить из своих и практические познания по существу Иначе суд откажет в привлечении профессиональных знаний и вну- разрешаемого спора. В этом случае специалиста. треннего убеждения. оно становится специалистом по ар- битражному делу. Эксперта назначает только суд Чтобы получить разъяснения и до- для того, чтобы получить заключение полнения по оказанной консульта- Например, специалист поможет по обстоятельствам, которые имеют ции, стороны, иные лица, которые участникам спора осмотреть до- значение для правильного разреше- участвуют в деле, а также суд могут казательства, даст заключение ния спора и требуют специальных задавать специалисту вопросы. Источники: определение ВС от 04.07.2017 по делу № А14-3037/2015, определение ВС от 14.08.2015 по делу № А55-16184/2014

ЮК №9 39Как использовать заключение экспертадля защиты позицииЗаключение эксперта может быть положительным или отрицатель- 71 АПК Ч. 4 и 5 ст. 71 АПКным для стороны. Для каждой ситуации предусмотрен свой алго-ритм действий. С Постановление ФАС За- падно-Сибирского окру- Выводы подтвердили вашу позицию. Используйте выводы га от 05.09.2013 по делуэксперта для обоснования своей позиции. Покажите суду относи- № А03-12679/2011, по-мость, допустимость, достоверность и обоснованность заключе- становление АС Поволж-ния как доказательства по делу. Для этого подготовьте письменные ского округа от 06.10.2015объяснения, в которых укажите, что заключение эксперта: по делу № А12-25971/2014 соответствует требованиям статьи 86 АПК и статьи 25 Федераль- С-1 Определение ВАС ного закона «О государственной судебно-экспертной деятельно- от 27.06.2011 по делу сти в Российской Федерации»; № А37-487/2010, опреде- ление ВАС от 24.02.2011 не содержит противоречий в исследовательской части и выводах; по делу № А57- 14152/2009, постановле- разрешает вопросы, для которых была назначена экспертиза, ние АС Московского окру- выводы могут быть положены в основу решения. га от 17.06.2016 по делу № А40-69072/14, поста-Выводы против вашей позиции. Это не означает, что дело прои- новление АС Уральско-грано. Заявите, что по АПК заключение эксперта не имеет для суда го округа от 08.07.2016заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими по делу № А50-доказательствами.71 АПК 19392/2014, постановле- ние ФАС Восточно-Сибир- Для защиты позиции изучите заключение на соответствие его ского округа от 18.02.2014формальным требованиям закона. Просите суд признать заключе- по делу № А58-6661/2012ние эксперта недопустимым доказательством и назначить прове-дение повторной экспертизы. Безусловным основанием для этого С-2 Решение АС Сверд-будет подготовка заключения не тем экспертом, которому пору- ловской областичено исследование, или же если эксперт привлек третьих лиц от 18.03.2011 по делупри проведении экспертизы.С № А60-20940/2010-С4, постановление ФАС Се- Суд не признает выводы экспертизы, если в заключении нет веро-Западного окру-подписи эксперта о предупреждении об уголовной ответствен- га от 08.06.2010 по делуности за дачу заведомо ложного заключения или же эксперт был № А56-25453/2008предупрежден после начала или окончания ее проведения.С-1 Иногда формулировки ответов не соответствуют вопросам,которые суд поставил перед экспертом в определении о назна-чении экспертизы.С-2 Другой вариант — эксперт самостоятельнособирал объекты исследования или контактировал с участни-ками спора по вопросам экспертизы. Это можно доказать, еслив материалах, которые переданы на исследование, отсутствовалидокументы или сведения, упомянутые экспертом в заключении. Самый простой вариант доказывания — обратить вниманиесуда на то, что сторона или эксперт сами неумышленно упомина-ют о своем контакте и обмене документами. Это будет основани-ем признать заключение эксперта недопустимым доказательством.

40Споры С-3 Постановления АС Такое же последствие, когда в заключении отсутствует подпись Экспертиза Волго-Вятского окру- эксперта под выводами.С-3 га от 31.05.2016 по делу № А43-20857/2014, АС Пример: компания подала иск к больнице. Истец просил обя- Восточно-Сибирско- зать ответчика совершить действия по приемке флюорографа го округа от 23.01.2017 и взыскать долг. Больница подала встречный иск о взыскании по делу № А33-11555/2015, неустойки. АС Восточно-Сибирско- го округа от 26.06.2017 Суд назначил экспертизу. Нужно было проверить, соответствует по делу № А10-4323/2014, ли флюорограф техническому заданию и требованиям ГОСТ. АС Московского окру- га от 09.12.2015 по делу Эксперт сделал вывод, что аппарат не соответствует требованиям. № А40-43794/12-155-398 Компания возразила: заключение сфальсифицировано. Подписи поставили не те эксперты, которым задавали вопросы. Об ответ- А24Постановление АС Даль- ственности был предупрежден только один эксперт. В заключе- невосточного окру- нии упомянуты документы, которые больница передала эксперту га от 10.10.2017 по делу без суда. Кассация согласилась с возражениями компании.А24 № А24-2610/2015 Если в заключении эксперта нет нарушений по форме, подроб- С-4 Апелляционное опре- но изучите содержательную часть на предмет ошибок и необо- деление Санкт- снованных утверждений эксперта. На практике суды чаще всего Петербургского город- отклоняют доводы о неправильно проведенном исследовании, так ского суда от 22.05.2017 как юрист не признается компетентным лицом в вопросах экспер- по делу № 2-741/2016, тизы. В таком случае юрист может оспорить заключение эксперта постановление Во- и поставить под сомнение его выводы двумя способами. семнадцатого ААС от 03.08.2017 по делу Первый способ — с помощью рецензии. Она должна быть выпол- № А07-10198/2014, поста- нена лицом со специализацией, которая соответствует виду новление ФАС Москов- проведенной экспертизы. В рецензии нужно провести анализ ского округа от 19.06.2014 заключения эксперта с точки зрения его научной и методической по делу № А40-150577/12, обоснованности, соответствия практике проведения данного вида постановление ФАС экспертизы, проверить на наличие противоречий, нелогичность Московского окру- и технические ошибки.С-4 Второй способ — с помощью вызова спе- га от 11.05.2012 по делу циалиста для получения альтернативного мнения.С-5 № А40-96317/10-45-707 Если по делу была проведена оценочная экспертиза, то помимо С-5 Постановление АС За- подготовки рецензии и привлечения специалиста сторона может падно-Сибирского окру- дополнительно направить заключение — отчет об оценке на экс- га от 22.02.2017 по делу пертизу в СРО, где состоит эксперт.135 ФЗ Однако такой способ оспа- № А46-8463/2015, по- ривания заключения эксперта пока не очень популяренА33 становление Первого ААС от 01.12.2017 по делу № А79-9044/2016 135 ФЗ Ст. 17.1 Федерально- го закона от 29.07.1998 №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Россий- ской Федерации» А33Постановление Третьего ААС от 23.05.2017 по делу № А33-17288/2014к1

ЮК №9 41Какие вопросы поставить перед экспертомЧто поможет Как сформулировать вопрос Что учестьузнать экспертизаСтроительно-техническая экспертизаОбъем фактически Соответствуют ли выполненные работы тех- Сложно выявить скрытые недостаткивыполненных работ, их ническому заданию к договору, действующим в зависимости от объекта экспертизы.стоимость и качество стандартам, нормам и правилам производства Например, невозможно разобрать данного вида работ? результат работ до основания. Соответствуют ли виды и объемы выполненных Длительные сроки проведения. работ видам и объемам, которые указаны в дого- Экспертиза может проводиться с выез- воре? Если есть несоответствия, то в чем они дом эксперта. Необходимо получить выражены, необходимо ли было выполнение дан- и согласовать доступ к объекту. ного вида работ и в каком объеме? Лучше выбрать эксперта из региона, Соответствуют ли объем, стоимость и каче- где находится объект. ство работ, которые включены в акты о приемке и справку о стоимости, фактически выполнен- Некоторые виды товароведческой экс- ным объемам, стоимости и качеству работ? пертизы требуют выезда эксперта Определите общий объем, качество и стоимость и доступа к объекту, например экспер- выполненных работ по договору. тиза напольного покрытия. Какова действительная стоимость фактически Исследование может проводиться выполненных работ исходя из расценок, которые посредством анализа данных, которые установлены для данного региона? отражены в представленных на иссле- Признаются ли выявленные недостатки суще- дование документах. ственными, неустранимыми? Исследование может потребовать пол- Если недостатки при их наличии несущественны ного или частичного разрушения объ- и устранимы, на какую сумму подлежит сораз- екта экспертизы, например мебели. мерное уменьшение стоимости работ? Определите объем и стоимость устранения выявленных недостатков. Допущены ли отступления от договора, которые ухудшили результат работы? Имеются ли недостатки, которые делают результат работ непригодным для предусмо- тренной в договоре цели либо для обычного использования?Товароведческая экспертизаКачество товара, его Соответствуют ли характеристики качествасоответствие норма- изделия аналогичным показателям других изде-тивным требованиям лий, которые представлены в качестве образцов? Если нет, то в чем различия? Допускают ли сертификаты качества реализа- цию товаров с теми дефектами, которые обна- ружены на представленных для исследования изделиях? Если нет, то при каких дефектах изделие переводится в некачественное? Если да, то на сколько процентов снижается качество? Соответствует ли фактическое качество дан- ных изделий требованиям стандартов, ТУ, которые установлены для этого вида товара? Если нет, то в чем выражены отклонения? Воз- можна ли реализация товара с выявленными дефектами? Влияют ли дефекты представленных для иссле- дования изделий на качество, которое установ- лено нормативами для данного вида товара? Если да, то как? Производилась ли приемка товара с соблюде- нием правил, которые предусмотрены ГОСТом? Если нет, то какие нарушения правил допущены?

42Споры Что поможет Как сформулировать вопрос Что учесть Экспертиза узнать экспертиза Оценочная экспертиза Рыночную стоимость Какова рыночная стоимость объекта недвижимо- Стоимость может быть определена объекта, доли сти с кадастровым номером 50:50:50 по состоя- только на конкретную дату. нию на 01.01.2018? Может потребоваться осмотр объекта Какова действительная стоимость 40 процен- оценки. Необходимо иметь доступ тов доли участия в уставном капитале ООО к нему. «Ромашка» по состоянию на 01.01.2018? Эксперт не может разрешать право- Размер убытков Каков размер неполученного дохода (арендной вой вопрос, поэтому распространен- платы) в результате неосновательного удержа- ная ошибка, когда ставят такой вопрос: ния обществом транспортных средств в спорный «Каков размер убытков/упущенной период? выгоды?» Для определения упущен- Был ли причинен ООО «Ромашка» ущерб ной выгоды формулируйте вопрос в результате реорганизации? Если был, то каков так: «Каков размер недополученного его размер? дохода?» Финансовая экспертиза Отсутствуют утвержденные эксперт- ные методики. Эксперты вынуждены Экономическую обо- Считаются ли произведенные ООО «Ромашка» использовать существующие научно- снованность деятель- в 2018 году расходы экономически обосно- методические источники по данной ности общества и его ванными и/или соразмерными полученным тематике. финансовое состояние доходам? Для расчетов могут быть исполь- Соответствуют ли полученные ООО «Ромашка» зованы специальные бухгалтерские в 2018 году доходы уровню рыночных цен на реа- программы. Это влияет на возмож- лизованные им товары, выполненные работы, ность проверки обоснованности оказанные услуги, предоставленное в пользова- исследования. ние (сданное в аренду) имущество? Если полу- ченные ООО «Ромашка» в 2018 году доходы Качество экспертизы зависит от вре- занижены, то в какой части и каком размере? мени, которое прошло с момента напи- Каковы были финансовое состояние и пла- сания или исправления документа тежеспособность ООО «Ромашка» в период и момента предоставления эксперту с 01.01.2018 по 01.07.2018? образца для исследования. На прак- тике экспертам трудно работать Техническая экспертиза документов с документами старше трех лет. Потребуется оригинал документа. Давность отти- Производилось ли изменение первоначального Невозможно установить точную дату ска печати, штампа, текста документа путем монтажа отдельных его выполнения надписи. Для документов, подписи, определе- фрагментов. Если такое изменение производи- которые написаны около месяца назад, ние произведенных лось, то на каких участках? погрешность может быть неделю, исправлений Соответствует ли дата выполнения подписи, для более старых — год. которая проставлена в товарной накладной, дате Длительный срок экспертизы. Срок составления этого документа? обусловлен методикой производства Если не соответствует, то когда именно либо экспертизы, нужно провести несколько в какой период времени выполнена подпись? исследований с большой разницей Были ли проведены исправления в номере и дате во времени для определения динамики документа? Какой был номер и дата документа изменения состава материалов письма. до исправления? Методология производства исследо- В какой последовательности выполнены рекви- вания подразумевает вырезание фраг- зиты документа на его лицевой/оборотной сто- ментов документа. В определении роне: печатный текст, подпись, печать? о назначении судебной экспертизы должно быть разрешение на повреж- дение исследуемых документов (ст. 10 Федерального закона «О государ- ственной судебно-экспертной деятель- ности в Российской Федерации»).

ЮК №9 43Что поможет Как сформулировать вопрос Что учестьузнать экспертизаПочерковедческая экспертизаАвторство Кем, Ивановым И.И. или другим лицом, выпол- Эксперт может отказаться от исследо- нена подпись от имени представителя обще- вания, если нет достаточного рукопис- ства в графе «Исполнитель» приложения № 4 ного материала. от 31.03.2006 к договору №12 от 01.03.2006? Для экспертизы потребуется: — оригинал документа, на которомЛингвистическая экспертиза поставлена подпись; — свободные образцы подписи в коли-Характер высказываний Содержатся ли в опубликованной статье в газете, честве 10–15 штук на любых докумен- а также на сайте в информационно-телеком- тах, которые составлены примерно муникационной сети Интернет негативные в то же время, что и оспариваемые сведения об обществе? В каких конкретно выска- документы, при отсутствии сомнений зываниях содержится негативная информация? в достоверности образцов; В каких фрагментах статьи содержится инфор- — экспериментальные образцы под- мация о деловой репутации общества? писи лица, которые отобраны в судеб- Если в статье есть негативные сведения об обще- ном заседании, если есть такая стве, то в какой форме они выражены: утверж- возможность. дения, субъективного мнения, предположения, вопроса? Экспертам нужно предоставить Если сведения, которые изложены в статье, текст или видео, можно в виде ссылки не соответствуют действительности, то можно на сайт, распечатки из интернета, ли их квалифицировать как порочащие деловую записи на флешке. репутацию общества? Следует быть аккуратными в форму- Считаются ли сведения, которые указаны в цита- лировке вопроса. Например, при про- тах из статьи, утверждениями о фактах, если ведении лингвистической экспертизы да, то каких, либо данные сведения — это субъек- часто задают вопрос: «Направлен тивное мнение цитирующего лица? ли текст статьи на формирование негативного отношения к деятель-Землеустроительная экспертиза ности лица?» Ответ на этот вопрос предполагает анализ содержания тек-Определить границы Есть ли пересечение границ СНТ и границ ста и является предметом лингви-и площадь земельного земельных участков лесного фонда с кадастро- стической экспертизы. В то же времяучастка выми номерами 50:50:50 и 50:50:51? ответ на вопрос: «Формирует ли текст Установите площадь и координаты земельного статьи негативное отношение к дея- участка СНТ с кадастровым номером 50:50:50. тельности лица?» связан с оценкой Установите площадь и координаты земельного восприятия текста адресатом, это уже участка лесного фонда с кадастровым номером предмет комплексного психолого- 50:50:50 с исключением площади пересечения лингвистического исследования. с землями СНТ. Потребуется определить границыОпределить площадь Определите, является ли земельный участок смежных земельных участков. Для про-земельного участка, с кадастровым номером 50:50:50 делимым. ведения экспертизы необходимо пред-который необходим Определите, расположены ли на земельном ставить межевые планы.для пользования объ- участке с кадастровым номером 50:50:50 объ-ектом недвижимости екты недвижимости: ангар № 2, ангар № 3. Так как экспертиза проводится с выез- В случае если расположены, определите пло- дом эксперта на земельный участок, щадь и границы (координаты) участков, которые потребуется доступ к этому участку. необходимы для использования данных объек- тов недвижимости, исходя из их целевого назна- чения и технического (фактического) состояния в отдельности для каждого из объектов.

44 Споры ПрецедентКому принадлежит информацияиз профилей «ВКонтакте»Суть: чтобы использовать данные пользователей, нужно разрешение соцсети. Решение Андрей Алексейчук Первая инстанция отказала истцу. ООО «ВКонтакте» не доказало, что создало Юрист АБ «Качкин и Партнеры» базу данных и понесло при этом суще- ственные материальные, организацион-Проблема ные и иные затраты. Суд отметил, чтоКомпания создала программу, которая пользователи сами формируют, запол-позволяет искать и использовать данные няют и систематизируют сведения о себе.пользователей социальной сети «ВКон-такте» в коммерческих целях. Обще- Истец не обосновал, что именно он —ство — администратор соцсети решило, изготовитель базы данных, а ответ-что личные сведения, которые размеща- чик извлекает информацию из соцсети.ют пользователи «ВКонтакте» на своих У ответчика нет технической возможно-страницах, составляют базу данных. сти доступа к сведениям, которые состав- ляют базу данных. Ответчик может Такая база охраняется в качестве объ- только искать и использовать отдельныеекта смежного права, значит, действия общедоступные сведения.компании нарушают исключительныеправа общества. Апелляция отменила решение пер- вой инстанции и частично удовлетвори- Общество подало иск к компании. Оно ла иск. Суд пришел к выводу, что истецпросило признать действия ответчи- создал базу данных, она содержит болеека нарушением своих прав, прекратить 10 тыс. аккаунтов.1334 ГК Общество понес-использовать базу данных и взыскать ло существенные затраты на созданиекомпенсацию в размере одного рубля. соцсети, значит, признается изготови- телем.1333 ГК Суд не принял возражения Соответчиком, а позднее третьим ответчика, что истец тратился не на соз-лицом — по причине заключения миро- дание базы данных, а на развитие сайта.вого соглашения с истцом — выступилоНациональное бюро кредитных исто- Вторая инстанция отметила, что ответ-рий. С ним ответчик ранее заключил чик извлекал и использовал материалысоглашение, по которому обязался пере- из базы данных истца. Доказательства:давать информацию о пользователях, интервью генерального директора ком-чтобы бюро могло оценить их кредито- пании о возможности обрабатывать пер-способность как заемщиков. сональные данные пользователей соцсети 1334 ГКП. 1 ст. 1334 ГК 1333 ГКСт. 1333 ГК

ЮК №9 45и письмо ответчика к истцу. По мнению базы данных, что нарушало ее нормаль-суда, это письмо подтверждает факт сбо- ную работу. Это взаимоисключающиера информации о пользователях. друг друга выводы, поэтому нужно уста- новить конкретный вид нарушения. Апелляция решила, что доказательстваи коммерческая направленность деятель- Третий — хотя заявленная компенсацияности ответчика предполагают, что он ниже минимального размера — 10 тыс.использовал не отдельные элементы базы руб., это не может быть основаниемданных, а ее существенную часть. для отказа в ее взыскании. Действия компании противоречат Последствиянормальному использованию базы дан- Суд по интеллектуальным правам при-ных и нарушают права истца, который знал право общества на персональ-обязан защищать персональные дан- ные данные пользователей как на базуные от неправомерного использования, данных,А40 что достаточно спорно.но из-за ответчика не может этого сде- Фактически общество получило воз-лать. Во взыскании компенсации в раз- можность разрешать или запрещатьмере рубля суд отказал, но не объяснил третьим лицам использовать данныепричины такого решения. «ВКонтакте». Суд по интеллектуальным правам Без разрешения правообладателя дру-отменил акты нижестоящих судов, гие лица не вправе извлекать такие дан-отправил дело на новое рассмотрение. ные из соцсети для последующегоКассация сделала три важных вывода. использования. Такой вывод суда соз- дает угрозу возникновения монопо- Первый — истец создал базу данных. лии «ВКонтакте» и других соцсетейОтветчик не опроверг того, что обще- на данные пользователей, которые в нихство при этом понесло существенные содержатся.затраты. Хотя базу данных наполняютсами пользователи, у истца возникло Суд не рассмотрел действия сторонсмежное право на нее. в контексте использования общедо- ступных персональных данных поль- Второй — нужно выяснить, нарушал зователей. Судьи не разрешили вопросли ответчик исключительное право ист- о том, противоречат ли действия компа-ца на базу данных. Для этого необходи- нии и общества законодательству о пер-мо исследовать программу ответчика сональных данных. Право социальнойпутем проведения экспертизы, оценить сети «ВКонтакте» на запрет использо-ее функционал, механизм работы, спо- вания таких данных противоречит пра-соб взаимодействия с соцсетью. Посколь- ву пользователей сделать свои данныеку эти вопросы суды не исследовали, их общедоступными.решения нужно отменить. Кроме того, пользователи не давали К тому же апелляция установила нару- компании-ответчику право использо-шения по косвенным доказательствам, вать персональные данные в целях, кото-которые не подтверждают, что ответчик рые не совпадают с теми, в соответствиинарушил исключительное право истца с которыми люди делали свои личныена базу данных. Кроме того, по мнению сведения общедоступнымиапелляции, компания одновременноизвлекала данные из соцсети и использо- А40 Постановление СИП от 24.07.2018 по делу № А40-18827/2017вала несущественную часть материалов



Компания«Узнайте, насколько точное заключение от вас ждут» Антон Томсинов, начальник юридического отдела Scania, к. ю. н. 48Подготовка документовКак писать заключениядля неюристовЛиквидация Система Юрист 48 Продавец ликвидирован. 70Семь способов закрыть бизнес. Как оформить права на объектКакой посоветовать директору 64

48 Компания Подготовка документов Как писать заключения для неюристов Антон Томсинов Начальник юридического отдела Scania, к. ю. н.Главное в статье 2 31 Не добавляйте Длинный текст в текст многословные ради демонстрацииПрежде чем писать оговорки знаний не добавитзаключение, о применимости репутации средиподумайте, какую заключения коллег-неюристовпользу от негополучит клиент4 5 6Главная Не заставляйте Используйтемысль — всегда коллег самим делать в заключении блок-в начале заключения, выводы, пишите свое схемы и другиеа не в конце мнение о вероятных визуализации своихили разных местах рисках и итогах спора мыслей