Important Announcement
PubHTML5 Scheduled Server Maintenance on (GMT) Sunday, June 26th, 2:00 am - 8:00 am.
PubHTML5 site will be inoperative during the times indicated!

Home Explore Арбитражная практика для юристов. Ознакомительный номер

Арбитражная практика для юристов. Ознакомительный номер

Published by Актион-пресс, 2021-10-06 08:02:05

Description: Журнал "Арбитражная практика для юристов". Сентябрь 2021

Search

Read the Text Version

№9 ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ: e.arbitr-praktika.ru СЕНТЯБРЬ '2021 Я  не  знаю, 22 Четыре способа что  такое  юрист недобросовестно изменить подсудность: алгоритм вне  политики противодействия Сергей Савельев 88 56 Субсидиарная ответственность юриста. За что его могут привлечь 108 Единственное жилье должника. Верховный суд рассмотрел первое дело после отмены абсолютного иммунитета САЙТ ЖУРНАЛА: arbitr-praktika.ru



СЛОВО РЕД А КТОРА Нужно следить за словами Личный бренд юриста помогает в карьере. Консуль- тант с его помощью привлекает клиентов, а корпо- ративный юрист решает задачи компании в медиа. Формируют бренд различные активности: от публи- каций в СМИ до выступлений на конференциях. В погоне за развитием бренда юристы забывают, что лишнее слово может навредить клиенту. Знаю не- сколько случаев, когда в процесс оппоненты прино- сили публикации представителя в СМИ и ссылались на то, что он ранее занимал другую позицию, а в суде вдруг решил ее изменить. Наш герой Сергей Савельев считает, что нельзя се- годня петь одно, а завтра другое. Если он высказывает свою позицию, то будет придерживаться ее и в даль- нейшем в процессе. Например, он принципиально не сопровождает дела, где нужно привлечь кого-то к субсидиарной ответственности, потому что посто- янно ее критикует. О рисках публичности, известности юристов, при- чинах обесценивания правовых рейтингов и о том, по- чему закрылась кафедра практической юриспруден- ции в Высшей школе экономики, — в интервью. Не нужно бояться публичной активности. Статьи и выступления развивают наше право. Но делать это нужно аккуратно, потому что никто не знает, как вас поймут в суде. Андрей Набережный Главный редактор naberezhnyy@action-media.ru

СОДЕРЖ АНИЕ НОВОСТИ ИМУЩЕСТВЕННЫЕ СПОРЫ 6 ПРЕЦЕДЕНТ МЕСЯЦА 34 Противоречия в положениях договора. Как суд квалифицирует 8 ОБЗОР АРБИТРА ЖНЫХ СПОРОВ спорное условие ПРОЦЕСС Э. Изоткина, А. Фетисова ПОЗИЦИЯ 40 Арендатор сделал ремонт в помещении. Когда за него 14 Приостановление исполнения заплатит арендодатель судебного акта: инструкция для ответчика Е. Коновалов, Е. Родионова А. Дудко 46 Договор ограничивает ответственность арендодателя. 18 Обзор судебной практики Как арендатору взыскать по процессуальным вопросам упущенную выгоду Р. Масаладжиу В. Божок 22 Четыре способа недобросовестно 50 Стороны заключили изменить подсудность: алгоритм непоименованный договор. противодействия Какие нормы применит суд И. Катышев, М. Колесников А. Сиушов, А. Церенов БИЗНЕС ГЛАВНАЯ ТЕМА КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ 56 Субсидиарная ответственность юриста. За что его могут привлечь 30 Иск об оспаривании крупной сделки. Что кроме цены Кредиторы пытаются привлекать юриди- учитывают суды ческих консультантов должников к субсидиарной ответственности как кон- Т. Невеева, Н. Андреева тролирующих лиц. Какие действия повле- кут риски для юриста — в статье. А. Щелокова БАНКРОТСТВО 62 Зачет встречных требований. Как спасти сделку через сальдирование А. Лямкина Суды руководствуются не должностью ответчика, а наличием возможности контролировать должника Подробности — в главной теме номера 56

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 ИНТЕРВЬЮ Сергей Савельев, партнер юридической фирмы Saveliev, Batanov & Partners, о рисках публичности для юриста, причинах обесценивания правовых рейтингов, самых крупных исках о взыскании убытков с директоров и о том, почему закрылась кафедра практической юриспруденции в Высшей школе экономики 88 70 Инвентаризация. ЛИЧНЫЙ ОПЫТ Когда управляющего накажут за ее непроведение 100 Банкрот получал прибыль от залогового имущества. А. Набережный ВС решил, что налоги имеют приоритет перед залоговыми 76 Субординация требований платежами кредиторов в деле о банкротстве гражданина: новая позиция ВС М. Стрижак Ю. Шилова К РИТИК А 80 Убытки с арбитражного 108 Единственное жилье должника. управляющего. Какие Верховный суд рассмотрел нарушения искать, чтобы первое дело после отмены пополнить конкурсную массу абсолютного иммунитета В. Ефремов, С. Шайбаков М. Саликов МНЕНИЕ ПОСЛЕДНЯЯ ПОЛОСА ИНТЕРВЬЮ 112 Суд сравнил переписку сторон по электронке 88 «Я не знаю, что такое юрист с голубиной почтой вне политики» и сапогами-скороходами С. Савельев В статьях на поля вынесены ссылки на: 1 — судебную практику; 1 — нормативные акты

6 НОВОСТИ Прецедент месяца Управляющий вправе запрашивать у регистрирующего органа сведения об имуществе, принадлежавшем должнику как до банкротства, так и в процессе него. Определение ВС от 03.08.2021 по делу № А56-106643/2019 Суть дела из того, что временный управляющий яв- ляется лицом, которое вправе запросить Временный управляющий установил, что сведения из ЕГРН о правах на имеющиеся в период до возбуждения процедуры банк- или имевшиеся у организации, в отноше- ротства должник совершил сделки по от- нии которой введено наблюдение, объекты чуждению недвижимого имущества. недвижимости без взимания платы. При этом сведений о поступлении денеж- ных средств на счета должника не имеется. Такая информация, касающаяся непо- Поскольку руководитель должника не пе- средственно совершенных должником сде- редал управляющему документацию, тот лок с принадлежавшим и принадлежащим обратился в регистрирующий орган с за- ему недвижимым имуществом, по смыслу просом о предоставлении копий догово- ст. 20.3 Закона о банкротстве относится ров купли-продажи в отношении спорных к сведениям, необходимым для осущест- объектов недвижимости. вления полномочий временного управ- ляющего в деле о банкротстве. Заявление Управление Росреестра отказалось пре- о предоставлении данной информации доставить запрашиваемые сведения, со- подал сам управляющий. Соответствен- славшись на отсутствие у регистрирующего но, у управления Росреестра отсутствова- органа обязанности выдавать арбитражно- ли основания для отказа в предоставле- му управляющему копии правоустанавли- нии испрашиваемой информации. вающих документов в отношении объектов недвижимости, принадлежавших долж- ПОЗИЦИЯ КАССАЦИИ нику до банкротства. Росреестр не обязан Временный управляющий оспорил от- предоставлять сведения каз Росреестра в суде. об объектах, принадлежавших должнику до банкротства ПОЗИЦИЯ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ И АПЕЛЛЯЦИИ Суд округа не согласился с позицией ниже- Управляющий вправе стоящих судов. Кассация пришла к выво- запрашивать информацию, ду, что уполномоченный орган должен если она касается сделок предоставлять управляющему копии до- должника кументов лишь в отношении объектов недвижимости, принадлежащих долж- Первая инстанция и апелляция встали нику. Обязанность предоставлять арби- на сторону управляющего. Они исходили

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 7 Возможность запросить сведения об имуществе должника через суд не умаляет право управляющего получать такую информацию в Росреестре тражному управляющему сведения в от- битражному управляющему предостав- ношении объектов недвижимости, при- лено право на бесплатное получение надлежавших должнику ранее, до воз- информации о содержании правоуста- буждения дела о его банкротстве, закон навливающих документов в отношении не предусматривает. объектов недвижимости, а также сведе- ний в виде копии документа, на основа- Иное толкование закона может повлечь нии которого данные внесены в ЕГРН, неопределенность относительно того, ка- как в отношении объектов недвижимо- кие сведения и в течение какого периода го имущества, принадлежащих долж- до возбуждения дела о банкротстве долж- нику в настоящее время, так и в отноше- ника регистрирующий орган обязан бес- нии ранее принадлежавших ему объектов платно предоставить арбитражному управ- недвижимости. ляющему. Принадлежавшими должнику считаются все объекты, которые когда-либо Управляющий запросил документы ис- ему принадлежали. Соответственно, воз- ключительно по сделкам должника с ра- ложение на регистрирующий орган такой нее принадлежавшими тому объектами обязанности повлечет для него неоправ- недвижимости, необходимые ему для осу- данные расходы на изготовление копий ществления своих полномочий. В частно- документов в нелимитированном объеме. сти, для проведения анализа финансового состояния должника и выявления сделок, В то же время отказ регистрирующего подлежащих оспариванию. органа бесплатно предоставить времен- ному управляющему копии договоров Соответственно, суды первой и апелля- не препятствует последнему исполнять ционной инстанций пришли к правиль- возложенные на него обязанности в деле ному выводу о том, что у управления Рос- о банкротстве. Управляющий не лишен воз- реестра не имелось никаких оснований можности обратиться с соответствующими для отказа в предоставлении запрошен- требованиями в суд, по запросу которого ных документов. регистрирующий орган предоставляет ко- пии правоустанавливающих и иных доку- Поскольку положения законодательства ментов, содержащихся в реестровых делах. прямо предусматривают право арбитраж- ного управляющего на бесплатное получе- ПОЗИЦИЯ ВС ние сведений об имеющемся и имевшемся у должника имуществе, ссылка суда кас- Управляющий вправе бесплатно сационной инстанции на то, что управля- получить информацию как ющий не лишен возможности обратиться об имеющихся, так и о выбывших с соответствующим ходатайством в суд, объектах должника неправомерна. Из системного толкования законодатель- В связи с этим Верховный суд оставил ства Верховный суд сделал вывод, что ар- в силе акты судов первой и апелляцион- ной инстанций

8 НОВОСТИ Обзор арбитражных споров СУД НЕ ВПРАВЕ ЗАВЕРШИТЬ КОНКУРСНОЕ В данном случае требование уполномочен- ного органа не было рассмотрено. При этом ПРОИЗВОДСТВО ПРИ НАЛИЧИИ вынесение судом первой инстанции за- вершающего судебного акта препятству- НЕРАССМОТРЕННОГО ет рассмотрению данного требования, производство по которому так и осталось ТРЕБОВАНИЯ КРЕДИТОРА приостановленным. Суд признал общество банкротом и открыл Признание обоснованными требований конкурсное производство. ФНС подала за- кредитора в деле о банкротстве позволяет явление о включении в реестр задолженно- не только претендовать на их удовлетворе- сти в сумме 116 млн руб. Суд не рассмотрел ние при расчетах с кредиторами, но и реа- заявление, так как должник оспаривал до- лизовывать иные права, предусмотрен- начисление спорных сумм. Затем суд завер- ные Законом о банкротстве. В частности, шил конкурсное производство, поскольку привлечь контролирующих лиц должника конкурсный управляющий не обнаружил к субсидиарной ответственности. у должника имущества, за счет которого можно покрыть расходы по делу о банкрот- Таким образом, завершение процедуры стве и задолженность перед кредиторами. конкурсного производства создает препят- ствия для реализации уполномоченным Налоговая оспорила завершение произ- органом своих прав. Исходя из этого, ВС от- водства по делу, сославшись на наличие не- казал в завершении процедуры. рассмотренного требования. Но вышестоя- щие суды поддержали первую инстанцию. Источник: определение ВС от 23.06.2021 Апелляция указала, что на дату подачи по делу  № А63-4172/2019 жалобы уполномоченный орган не являл- ся конкурсным кредитором должника, су- ВС НЕ ДОПУСТИЛ ОГРАНИЧЕНИЕ ПРАВ дебный акт о его правах и обязанностях не принят. Также суды сочли, что наличие АРЕНДАТОРА ДОГОВОРОМ нерассмотренного требования не препят- ствует завершению конкурсного произ- Администрация передала обществу в арен- водства. Продолжение процедуры исклю- ду на 49 лет земельный участок. Договор чительно для рассмотрения требования предусматривал запрет на сдачу участка уполномоченного органа при отсутствии в субаренду без согласия арендодателя. у должника имущества повлечет дополни- В дальнейшем общество попросило ад- тельные расходы и не приведет к удовле- министрацию согласовать предоставле- творению требований кредитора. ние части земельного участка в субаренду, но получило отказ. Тем не менее обще- Верховный суд не согласился с нижестоя- ство сдало часть участка третьим лицам. щими судами. Коллегия подчеркнула, Тогда администрация решила расторг- что рассмотрение по существу всех предъ- нуть договор. явленных требований является одним из условий, необходимых для завершения Суд первой инстанции отказал в удовле- процедуры конкурсного производства. творении иска. Суд учел, что договор арен-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 9 ды заключен после введения в действие говором недопустимо. В связи с этим Вер- Земельного кодекса. Он предусматривает, ховный суд оставил в силе решение первой что при аренде государственной или му- инстанции. ниципальной собственности на срок бо- лее пяти лет арендатор вправе передавать Источник: определение ВС от 22.07.2021 свои права и обязанности третьему лицу. по делу  № А41-35990/2020 Для этого не нужно согласие собственника, а требуется лишь его уведомление. В данном СПОР ПО ИСКУ ГРАЖДАНИНА-БАНКРОТА случае арендатор уведомил арендодателя о субаренде — соответственно, оснований ДОЛЖЕН РАССМАТРИВАТЬ СУД ОБЩЕЙ для расторжения договора нет. При этом суд указал на несоответствие спорного пункта ЮРИСДИКЦИИ договора аренды действующему на момент его заключения законодательству. Гражданин подал иск в суд общей юрис- дикции с требованием признать недей- Апелляция и кассация не согласились ствительным договор залога, заключенный с выводами первой инстанции и удовле- от его имени. Истец указал, что он не за- творили иск. Суды указали, что соответ- ключал договор и не подписывал связан- ствующий пункт договора аренды не оспо- ные с ним документы. рен и недействительным не признан. Заключая договор аренды, общество дей- Вскоре должника признали банкро- ствовало добровольно и должно было пред- том и ввели в отношении него процеду- видеть неблагоприятные последствия ру реструктуризации долгов. Требования несвоевременного исполнения своих обяза- общества-кредитора по спорному догово- тельств. Арендатор допустил существенное ру залога суд включил в третью очередь нарушение договора, передав часть участ- реестра. ка в субаренду в отсутствие согласования с арендодателем. Суд общей юрисдикции оставил иск должника без рассмотрения, поскольку Верховный суд подчеркнул, что сторо- теперь все споры о его имуществе должны ны не вправе предусматривать в договоре рассматриваться в деле о банкротстве. аренды условия, по которым арендатор мо- жет передавать свои права и обязанности Верховный суд согласился, что закон по договору третьему лицу только после устанавливает специальный порядок предъ- получения на это согласия от арендодате- явления требований кредиторов к гражда- ля при наличии такого права в ЗК. Таким нину, в отношении которого применяется образом, ограничение прав арендатора до- процедура банкротства. Из буквального содержания закона следует, что иск о при- знании недействительными сделок долж- ника, принятый к производству судом общей юрисдикции до даты вынесения При умышленном нарушении договора арендодатель не сможет сослаться на ограничение ответственности Валерий Божок, советник практики судебных споров ALTHAUS Legal, к. ю. н. 46

10 НОВОС Т И Включение требований покупателя в реестр не может рассматриваться как исполнение продавцом своего встречного обязательства арбитражным судом определения о банк- Кассация не согласилась с таким под- ротстве гражданина, подлежит оставле- ходом. Суд исходил из того, что раз суд уже нию без рассмотрения, если истцом по та- признал объекты самовольными построй- кому спору является кредитор. ками, то владение такими строениями нельзя признать добросовестным. Но суды не учли, что в данном деле иск о признании договора недействительным Верховный суд указал, что решение суда предъявлен не кредитором, а должником о признании зданий самовольными по- по общим основаниям, предусмотрен- стройками не имеет преюдициальной силы ным гражданским законодательством, при рассмотрении данного спора, связан- а не по установленным в гл. III.1 Закона ного с признанием права собственности о банкротстве. В связи с этим основания по иному основанию. Отнесение спорных для оставления такого иска без рассмотре- объектов к категории самовольных постро- ния со ссылкой на положения ст. 213 Зако- ек является не фактом, а правовой квали- на о банкротстве отсутствовали. Исходя фикацией этих объектов. из этого, Верховный суд направил дело на новое рассмотрение. Иск общества направлен на подтвержде- ние возникшего у него права собственно- Источник: определение ВС от 25.05.2021 сти на созданные в 1992–1993 годах объекты по делу № 4-КГ21-21-К1 недвижимости с целью последующей госу- дарственной регистрации данного права. ВС РАЗЪЯСНИЛ ПОЛОЖЕНИЯ Но с учетом результатов рассмотрения на- стоящего дела и дела о признании объектов О САМОВОЛЬНЫХ ПОСТРОЙКАХ самовольными постройками возможность регистрации права собственности на ука- Общество владело несколькими здания- занные постройки в административном ми, которые оно построило в 90-е годы порядке утрачена. на арендованном участке. Общество пыта- лось через суд добиться признания права Судебная защита прав подобных соб- собственности на данные объекты, но полу- ственников недвижимости не может быть чило отказ: суд признал здания самоволь- менее эффективной, чем для случаев при- ными постройками. знания судом за лицами, не являющими- ся собственниками, права собственности Через несколько лет общество снова об- на чужое либо бесхозяйное имущество ратилось в суд с иском о признании права по давности владения или права собствен- собственности, но уже в силу приобретатель- ности на возведенную ими самовольную ной давности. Оно ссылалось на то, что бо- постройку. лее 15 лет открыто, непрерывно и добросо- вестно владеет спорными объектами. Общество более 27 лет добросовестно, открыто и непрерывно владеет спорными Суды первой и апелляционной инстан- объектами. Какие-либо правопритязания ций прислушались к доводам истца и удо- со стороны третьих лиц в отношении спор- влетворили иск.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 11 ных объектов отсутствуют. В связи с этим товар не может рассматриваться как часть ВС оставил в силе акты первой инстанции конкурсной массы должника. и апелляции. В случае банкротства продавца нека- Источник: определение ВС от 03.08.2021 чественной вещи возникает тупиковая по делу № А56-129764/2019 ситуация, когда покупатель обязан вер- нуть принадлежащую ему вещь продав- ПРИ БАНКРОТСТВЕ ПРОДАВЦА цу и эта обязанность наступает только по- сле возврата продавцом цены покупки, НЕКАЧЕСТВЕННОЙ ВЕЩИ СУДЬБУ ТОВАРА но в силу неплатежеспособности продавца возврат денег покупателю не может быть ОПРЕДЕЛЯЕТ ПОКУПАТЕЛЬ произведен. Два физических лица заключили дого- Включение требований покупателя в ре- вор купли-продажи автомобиля. В связи естр не может рассматриваться как ис- с существенным нарушением требований полнение продавцом своего встречного к качеству товара покупатель через суд рас- реверсивного обязательства, поскольку торг договор и взыскал с продавца его цену. само по себе это является лишь судебным Районный суд обязал покупателя передать подтверждением обоснованности суще- автомобиль продавцу после полной выпла- ствования долга для целей участия в деле ты последним соответствующей суммы. о банкротстве. Вывод судов об обратном основан на фикции исполнения и ставит Вскоре продавец обанкротился. Суд вклю- покупателя в крайне невыгодное поло- чил требование покупателя о выплате цены жение, лишая его одновременно и денег, договора в третью очередь реестра. Финан- и имущества. совый управляющий обратился в суд с за- явлением об истребовании автомобиля С другой стороны, в реестр включены у покупателя. требования покупателя о возмещении убытков в сумме цены расторгнутого дого- Суды трех инстанций удовлетворили вора, хотя проданная вещь осталась за по- требования управляющего. Они исходили купателем и имеет какую-то стоимость, из того, что право собственности на авто- что также несправедливо. мобиль восстановлено за продавцом по- сле расторжения договора судом. Возврат Судебная коллегия решила, что баланс спорного имущества в конкурсную мас- интересов участников дела о банкрот- су позволит финансовому управляющему стве будет соблюден, если разрешить дан- произвести соразмерное удовлетворение ную ситуацию, предоставив покупателю- требований кредиторов должника, в том кредитору возможность определить числе и требований покупателя. дальнейшую судьбу вещи: оставить ее за со- бой или передать в конкурсную массу. Верховный суд подчеркнул, что растор- жение договора не отменяет переход пра- Оставление вещи за собой не войдет ва собственности на товар. У продавца в противоречие с решением районного право собственности на это имущество ав- суда, поскольку обязанность покупателя томатически не восстанавливается. До мо- заблокировалась невозможностью испол- мента фактической обратной передачи нить обязанность продавца, то есть по вине товара продавцу по расторгнутому дого- последнего. Если покупатель оставляет вору собственником является покупатель. вещь за собой, то размер его требований Следовательно, в силу п. 1 ст. 213.25 Зако- в реестре корректируется: сумма убытков на о банкротстве до этого момента такой

12 НОВОС Т И исчисляется с учетом того, что она частич- должник на момент заключения оспари- но покрывается стоимостью этой вещи. ваемого договора не отвечал признакам неплатежеспособности. Сделка соверше- Если покупатель передает вещь в кон- на при равноценном встречном исполне- курсную массу должника, то последний нии и не привела к банкротству общества. становится ее собственником, а требо- Агент обеспечил сохранность объекта, пол- ванию покупателя придается залоговый ностью израсходовал всю поступившую статус. В итоге ВС направил дело на новое ему от арендаторов арендную плату на по- рассмотрение. гашение обязательств по обслуживанию объекта, а также иные нужды должника. Источник: определение ВС от 22.07.2021 по делу № А56-154235/2018 Верховный суд подчеркнул, что при на- личии возбужденной процедуры банк- ВС УКАЗАЛ, КАК ОЦЕНИВАТЬ СДЕЛКИ ротства в отношении должника еще большее значение приобретает эффек- С ОСНОВНЫМ АКТИВОМ ДОЛЖНИКА тивное распоряжение принадлежащим ему имуществом в целях формирования В рамках дела о банкротстве общества и пополнения конкурсной массы. Поэто- управляющий оспорил агентский договор му совершение сделок с основным акти- на управление торговым центром. Сделка вом должника в период подозрительности была заключена за день по принятия за- требует пристального судебного внима- явления о банкротстве должника. Соглас- ния и оценки. но договору агент обязался осуществлять управление торговым центром и получил Здание торгового центра является ос- право получать арендные платежи с арен- новным активом должника, с момента его даторов. Вознаграждение агента изначаль- ввода в эксплуатацию должник самостоя- но составляло 1 тыс. руб., но вскоре сторо- тельно заключал договоры аренды со все- ны подписали допсоглашение, увеличив ми арендаторами. Стороны ранее заклю- его до 400 тыс. руб. в месяц. чили аналогичный договор в отношении другого торгового центра, что свидетель- Управляющий счел, что агентский дого- ствует о наличии длительных хозяйствен- вор имеет признаки мнимой сделки, совер- ных связей между ними. шен со злоупотреблением правом и с целью причинения вреда имущественным пра- После возбуждения производства по делу вам кредиторов. о банкротстве должнику ничего не препят- ствовало, как и раньше, продолжать само- Суд первой инстанции удовлетворил стоятельно осуществлять взаимодействие требования управляющего. Суд пришел с арендаторами, не прибегая к помощи к выводу, что стороны договора не пре- агента. В связи с этим ВС согласился с вы- следовали достижение разумных хозяй- водами первой инстанции о том, что сто- ственных целей, а своими недобросовест- роны оспариваемого договора не преследо- ными действиями способствовали выводу вали достижение разумных хозяйственных арендных платежей из конкурсной мас- целей при его заключении и исполнении. сы должника и наращиванию кредитор- В итоге Верховный суд направил дело ской задолженности. на новое рассмотрение Апелляция и кассация сочли сделку Источник: определение ВС от 08.07.2021 законной. Незаинтересованный агент по делу № А25-1087/2018 не мог знать о наличии у должника при- знаков недостаточности имущества, а сам

arbitr-praktika.ru ПРОЦЕСС 14 Приостановление исполнения судебного акта: инструкция для ответчика 18 Обзор судебной практики по процессуальным вопросам ФНС борется с банкротным туризмом, отказывая в смене адреса при наличии налоговых задолженностей 22 Иван Катышев, руководитель управления юридических услуг компании «СберРешения»

14 П Р ОЦ Е С С ПОЗИ Ц И Я Приостановление исполнения судебного акта: инструкция для ответчика Ответчик вправе отсрочить исполнение судебного акта на время рассмотрения кассационной жалобы. Какие аргументы убедят суд применить эту меру — в статье. Анастасия Дудко, Закон предусматривает возможность в кассации приостановить юрист коллегии адво- исполнение судебных актов нижестоящих судов. Для этого катов «Делькредере» заявитель должен предоставить равнозначное обеспечение исполнения судебного акта либо обосновать невозможность или затруднительность поворота исполнения. В законе нет четких кри- териев для применения данного института, поэтому суды нечасто его используют. Рассмотрим наиболее распространенные основа- ния для приостановления исполнения судебных актов. Порядок подачи и рассмотрения ходатайства о приостановлении Правила подачи и рассмотрения ходатайства о приостановлении исполнения судебных актов закреплены в ст. 283 АПК. Но стоит учесть, что приостановление исполнения является разновидно- стью обеспечительных мер, поэтому к нему применимы также по- ложения ст. 90–100 АПК. Ходатайство о приостановлении исполнения судебного акта по- дается в арбитражный суд кассационной инстанции. При этом суд не рассмотрит его до момента принятия к производству кассацион- ной жалобы. В связи с этим ходатайство подается после принятия жалобы к производству либо включается в текст жалобы. В зависимости от способа подачи ходатайства суд может вынести самостоятельное определение по результатам его рассмотрения или включить решение по ходатайству в определение о принятии к производству кассационной жалобы.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 15 Суд рассматривает такое ходатайство единолично без изве- щения сторон и в трехдневный срок со дня поступления хода- тайства выносит определение о приостановлении исполнения судебного акта или об отказе в его приостановлении. Опреде- ление можно обжаловать в арбитражном суде кассационной инстанции. Условия для удовлетворения ходатайства о приостановлении Для удовлетворения ходатайства кассационный суд должен уста- 1 определение новить одно из трех следующих условий. АC Московского округа от 27.10.2020 по делу 1. Обеспечение. Беспроигрышный вариант для приостанов- № А40-132572/2019 ления исполнения судебного акта — предоставить суду встречное равноценное обеспечение. Сумма обеспечения должна быть со- размерна удовлетворенным судом требованиям. В качестве обеспечения могут выступать как денежные средства, которые вносятся на депозитный счет суда, так и другие способы обеспечения. Например, поручительство, банковская или незави- симая гарантия. Так, в деле № А40-132572/2019 суд принял в ка- честве обеспечения независимую гарантию1. 2. Невозможность поворота исполнения судебного акта. Под невозможностью поворота исполнения понимается факти- ческая невозможность осуществить поворот исполнения судебного акта. Например, если вернуть исполненное по судебному акту не- возможно в принципе (уничтожение контрафактной продукции, снос здания и др.). Обосновать наличие этого условия не пред- ставляет трудностей. Но подходит данное основание лишь в ис- ключительных случаях. 3. Затруднительность поворота исполнения. Под затрудни- тельностью поворота исполнения понимают существенную затруд- нительность возврата уплаченных средств или совершения иных действий для восстановления состояния, существовавшего до мо- мента исполнения судебного акта. В качестве обоснования затруднительности поворота исполне- ния суды принимают следующие аргументы. Сумма в судебном акте значительна, а поворот исполнения К. Клинова приведет к нарушению публичного интереса. Если заявитель выполняет социально значимую роль, например обеспечивает на- Ответчик не исполняет селение электроэнергией, отвечает за безопасность на стратеги- решение суда. Поможет чески важных объектах, а сумма требований по судебному акту изменение порядка существенна, суды могут удовлетворить ходатайство о приоста- и способа исполнения новлении исполнения судебного акта. судебного акта АП. 2020. № 3

16 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 2 определение Пример из практики. Суд пришел к выводу, что уплата штра- АC Московского округа фа в размере 97 млн руб. приведет к существенным неблагопри- от 29.04.2020 по делу ятным социальным последствиям в период распространения № А40-252379/2018 коронавирусной инфекции, поскольку заявитель производит ле- карственные препараты для лечения коронавирусной инфекции 3 определения и участвует в разработке вакцины2. СИП от 15.04.2021 по делу № А56-147620/2018, Поворот исполнения будет затруднен, поскольку он будет АС Северо-Западного осуществляться на территории иностранного государства. округа от 23.03.2020 В случае отмены судебных актов в отношении иностранной по делу № А56-115583/2017; компании могут возникнуть трудности с возвратом денежных постановление средств, если такое лицо и его счета зарегистрированы на терри- АС Уральского округа тории иностранного государства3. В качестве подтверждающих от 04.05.2017 по делу документов заявитель может представить сертификат об инкор- № А07-27391/2016 порации, информацию об открытых счетах контрагента в зару- бежных банках. 4 определение СИП от 15.04.2021 по делу Пример из практики. Суд отметил, что нахождение ответчика № А56-147620/2018 на территории иностранного государства расценивается в каче- стве обстоятельства, свидетельствующего о затруднении возмож- 5 определение АС Северо- ного поворота исполнения судебного акта4. Западного округа от 16.04.2021 по делу Суды не всегда признают данное обстоятельство достаточным № А56-105933/2019 для приостановления исполнения судебного акта5. В практике до- вольно много примеров, где суды указывают, что самого по себе нахождения ответчика на территории иностранного государства недостаточно для удовлетворения ходатайства. 6 определения АС Уральского Затруднительность финансового положения истца. Суды округа от 16.04.2021 признают достаточным основанием для приостановления ис- по делу № А76-19129/2020, полнения судебного акта признаки неплатежеспособности истца или иные признаки его финансовой нестабильности, поскольку СИП от 02.07.2021 по делу истец при повороте исполнения должен иметь возможность вер- № А27-18035/2020 нуть денежные средства ответчику6. В качестве доказательств заявитель может представить данные бухгалтерской отчетности, отражающие отрицательную динами- ку финансовых показателей, подтверждения наличия неиспол- ненных обязательств, исполнительных производств, информацию о подаче заявления о банкротстве истца. Пример из практики. Суд согласился с доводом ответчика о том, что финансовые показатели истца за последние два года имеют отрицательную динамику. При этом истец имеет задол- женности, при погашении которых он не сможет обеспечить воз-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 17 врат денежных средств ответчику в случае поворота исполнения 7 определение АС Уральского судебных актов7. округа от 16.04.2021 по делу № А76-19129/2020 Затруднительность финансового положения ответчика. Суды приостанавливают исполнение судебного акта, если оно 8 определения может привести к необратимым последствиям в виде наруше- АС Поволжского округа ния баланса нормальной финансово-хозяйственной деятельно- от 18.04.2019 по делу сти ответчика8. № А72-17448/2018, АС Северо-Западного Пример из практики. Суд учел тяжелое материальное поло- округа от 06.04.2020 жение заявителя и значительное количество возбужденных по делу № А56-36601/2018 в его отношении исполнительных производств. В связи с этим исполнение судебного акта может повлечь невозможность ис- 9 определение АС Восточно- полнения обязательств по выплате заработной платы, по рас- Сибирского округа четам с поставщиками, подрядчиками, налоговыми органами. от 15.09.2017 по делу В случае отмены судебного акта немедленное восстановление № А19-3411/2017 нарушенных прав заявителя будет затруднено, поскольку де- нежные средства будут возвращены на заблокированные бан- 10 определение АС Северо- ковские счета с наличием очередей на исполнение обязательств. Западного округа Соответственно, заявитель утратит возможность распоряжения от 19.03.2020 по делу этими средствами9. № А66-13256/2019 Ряд судов подчеркивает, что наличие неблагоприятных фи- нансовых последствий, а также временные затраты на обра- щение с заявлением о повороте исполнения судебного акта не являются основаниями для приостановления исполнения су- дебного акта. Суды указывают на необходимость документаль- ного подтверждения тяжелого финансового и имущественного положения10. Таким образом, ответчик вправе заявить о приостановлении исполнения судебного акта на время рассмотрения кассационной жалобы и избежать необратимых последствий его исполнения. Такое приостановление возможно при условии внесения встреч- ного обеспечения либо затруднительности или невозможности поворота исполнения судебного акта. В случае с обеспечением и невозможностью поворота исполнения предмет доказывания не вызывает споров. Критерии затруднительности поворота испол- нения не закреплены в законе. Сторонам стоит ориентироваться на судебную практику, где в качестве оснований указаны возмож- ность нарушения публичного интереса, осуществление поворота исполнения на территории иностранного государства, намерение истца ликвидировать компанию, а также затруднительное финан- совое положение истца и ответчика

18 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Обзор судебной практики по процессуальным вопросам В статье — правовые позиции, которые стоит учесть юристу, чтобы не проиграть в суде. Даты подписания актов и оплаты услуг юриста не влияют на срок для взыскания судебных расходов Предприниматель выиграл спор, оплатил услуги юриста и по- требовал возместить судебные расходы. Суд возвратил заявле- ние в связи с пропуском срока на взыскание судебных издержек. Предприниматель утверждал, что подал заявление сразу после подписания акта и оплаты услуг юриста. По этой причине он про- сил восстановить срок на взыскание судебных расходов. Три ин- станции отказали. Срок на взыскание судебных расходов исчис- ляется с даты итогового судебного акта по делу. Уважительных причин пропуска срока предприниматель не привел. Источник: постановление АС Поволжского округа от 23.07.2021 по делу № А65-14667/2020 После прекращения договора начислить неустойку не получится Роман Масаладжиу, Стороны заключили договор подряда. Заказчик внес аванс. Под- ведущий эксперт ЮСС рядчик нарушил сроки выполнения работ. Заказчик направил «Система Юрист», к. ю. н. подрядчику уведомление об отказе от договора. Затем заказчик обратился в суд с иском и потребовал от подрядчика вернуть сумму неотработанного аванса, а также выплатить неустойку. Три инстанции частично удовлетворили иск и взыскали с подряд- чика суммы аванса и неустойки. Верховный суд не согласился. Неустойка обеспечивает исполнение сторонами своих обязательств

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 19 по договору. Заказчик потребовал от подрядчика неустойку за пе- А. Шпаков риод с даты окончания работ по договору до дня обращения в суд. Однако за период после прекращения договора начислять неустой- Вознаграждение арбитраж- ку неправомерно. Коллегия судей направила дело на пересмотр. ного управляющего: когда его можно повысить Источник: определение ВС от 18.06.2021 по делу № А40-296236/2019 или снизить К требованию о перераспределении АП. 2019. № 9 вознаграждения управляющего правила о судебных расходах неприменимы В деле о банкротстве суд освободил от исполнения обязанностей одного конкурсного управляющего и утвердил другого. После завершения производства суд определил выплатить арбитраж- ному управляющему вознаграждение за счет средств должника. Прежний управляющий оспорил определение суда и потребовал перераспределить в свою пользу вознаграждение за ту часть кон- курсного производства, когда он работал. Три инстанции посчи- тали, что к такому требованию применимы правила о судебных расходах. Суды пришли к выводу, что управляющий пропустил срок на подачу такого требования. Верховный суд не согласился. Спор связан с пропорциональным распределением вознагражде- ния между управляющими. К такому требованию правила о су- дебных расходах неприменимы. Коллегия судей направила спор на пересмотр. Источник: определение ВС от 15.07.2021 по делу № А40-195336/2015 Отказ получить претензию лишает ответчика права ссылаться на несоблюдение претензионного порядка Предприниматель взыскивал с компании долг и неустойку. До об- ращения в суд истец направил претензию по юридическому адресу ответчика. В суде ответчик ссылался на несоблюдение досудеб- ного порядка. Три инстанции отклонили этот довод. Истец на- правил ответчику претензию по почте, но тот отказался получать письмо. Риск неполучения письма в таком случае лежит на ответ- чике. Доводы ответчика не соответствуют обстоятельствам спора. Источник: постановление АС Поволжского округа от 28.06.2021 по делу № А65-22236/2020 Суд не утвердит мировое соглашение, если стороны нечетко сформулируют его условия Стороны подписали мировое соглашение и просили суд его утвердить. По условиям соглашения должник погашает долг

20 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Р. Масаладжиу за счет прибыли от хозяйственной деятельности и взыскания де- биторской задолженности. Суды посчитали формулировку не- Как теперь направлять четкой. Причина: должник может не получить прибыль, а пото- претензии. Новое му наступление такого условия носит вероятностный характер. постановление ВС Спорное условие не позволяет признать мировое соглашение в до- о досудебном порядке статочной степени ясным и определенным. Три инстанции отка- зали в утверждении мирового соглашения. АП. 2021. № 8 Источник: постановление АС Центрального округа от 01.07.2021 по делу № А68-11032/2018 До подачи иска об оспаривании договора нужно соблюдать досудебный порядок, если это указано в договоре Компания обратилась в суд с иском о признании договора недей- ствительным. Суд возвратил иск из-за несоблюдения претензион- ного порядка, который стороны согласовали в договоре. Компания утверждала, что оспаривает договор в полном объеме. При этом досудебный порядок соблюсти невозможно, поскольку стороны самостоятельно не могут признать договор недействительным. Апелляция и суд округа сослались на ранее действовавшую ре- дакцию АПК и отклонили доводы компании. Источник: постановление АС Уральского округа от 21.07.2021 по делу № А60-18586/2021 Если истец хочет уточнить исковые требования, то соблюдать досудебный порядок не нужно Компания взыскивала пени и судебные расходы. Две инстан- ции требование удовлетворили. В кассационной жалобе ответ- чик ссылался на несоблюдение досудебного порядка. Причи- на: истец в процессе увеличил размер требований, из-за чего их сумма стала отличаться от той, что указана в претензии. Кас- сация отклонила этот довод. Закон не требует направлять пре- тензию при уточнении исковых требований. Это подтвердил Верховный суд в постановлении Пленума о досудебном порядке от 22.06.2021 № 18. Источник: постановление АС Поволжского округа от 15.06.2021 по делу № А57-12720/2020 За оценочную экспертизу платит сторона, которая ранее предлагала иную цену Департамент просил изъять помещение для государственных нужд и установить цену выкупа в 15 млн руб. Ответчик был не про-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 21 тив передать помещение, но цена выкупа его не устраивала. Суд А. Ермоленко, первой инстанции иск удовлетворил. Апелляция по результатам А. Актанаева экспертизы установила цену выкупа в 19 млн руб., а также взы- скала расходы на экспертизу с истца. В кассационной жалобе Стороны хотят изменить истец просил возложить издержки на ответчика. Кассация от- мировое соглашение. казала истцу. Ответчик не возражал против изъятия помещения, Четыре спорных вопроса но не соглашался с ценой выкупа. Экспертиза подтвердила обос- нованность возражений ответчика. Поэтому итоговый судебный АП. 2019. № 12 акт принят в пользу ответчика, а оплатить издержки на проведе- ние экспертизы должен истец. Источник: постановление АС Московского округа от 09.07.2021 по делу № А40-228502/2019 Кассация отменит определение, если суд под видом мирового соглашения легализовал подозрительную сделку Суд утвердил мировое соглашение и прекратил производство по делу о банкротстве должника. Конкурсный управляющий об- жаловал определение суда. Причина: мировое соглашение лега- лизует подозрительную сделку. Кроме того, по условиям соглаше- ния контрагент обязан погасить долг не самому должнику, а его директору. Кассация посчитала доводы управляющего убеди- тельными, поскольку условия соглашения могут нарушить права кредиторов. Суд округа направил дело на пересмотр. Источник: постановление АС Московского округа от 15.07.2021 по делу № А40-196960/2018 Если должник не исполняет условия мирового соглашения, кредитор вправе взыскать проценты на сумму основного долга Стороны заключили мировое соглашение, по которому должник обязан был погасить в пользу взыскателя основной долг и не- устойку. Должник вовремя деньги не перечислил. Взыскатель обратился в суд с иском о взыскании процентов за пользование чужими деньгами. Первая инстанция иск удовлетворила. Апел- ляция отказала во взыскании процентов на сумму неустойки, поскольку стороны не включили такое условие в соглашение. В части взыскания процентов на сумму основного долга апел- ляция оставила решение без изменения. Суд округа согласился с апелляцией Источник: постановление АС Волго-Вятского округа от 16.06.2021 по делу № А11-6736/2020

22 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Четыре способа недобросовестно изменить подсудность: алгоритм противодействия Право выбрать удобный суд дает преимущества истцу и затрудняет участие в деле для оппонента. Как действовать, если контрагент недобросовестно меняет подсудность, — в статье. Иван Катышев, Недобросовестное изменение подсудности изначально исполь- руководитель управ- зовалось в трансграничных сделках. Сторона выбирала су- ления юридических дебный орган, практика которого для нее наиболее благо- услуг компании приятна. Такие действия получили название forum shopping. «СберРешения» Но подобная проблема возникает и в рамках споров внутри страны. Рассмотрим четыре типичных случая таких злоупотреблений, Максим а также способы борьбы с ними. Колесников, юрист Договор поручительства Договор поручительства заключается между кредитором и пору- чителем (ст. 361 ГК). Согласие должника при этом не требуется. Если должник не исполнит свое обязательство, поручитель отве- чает солидарно или субсидиарно с ним, что образует процессу- альное соучастие на стороне ответчика. Кредитор в таком случае получает право выбора между судами по месту нахождения по- ручителя или должника (ст. 36 АПК, п. 49 постановления Плену- ма ВС от 24.12.2020 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве»). Недобросовестные кредиторы заключают договоры поручитель- ства с аффилированными лицами, чтобы перевести рассмотрение спора в удобный суд либо затруднить участие в деле для должника.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 23 Высший арбитражный суд указал, когда такие действия явля- 1 п. 5 постановления Пленума ются недобросовестными: ВАС от 12.07.2012 № 42 — у поручителя отсутствуют какие-либо отношения с долж- «О некоторых вопросах раз- решения споров, связанных ником (корпоративные, обязательственные, родственные с поручительством» и пр.), объясняющие экономическую или иную цель выда- чи поручительства за должника; 2 постановление Пленума ВС — иск предъявлен в суд, расположенный в месте нахожде- от 24.12.2020 № 45 «О неко- ния истца или в непосредственной близости к нему либо торых вопросах разрешения таким образом, что личное участие должника в рассмо- споров о поручительстве» трении дела существенно затруднено1. Эту позицию в недавнем постановлении воспроизвел и Пле- 3 постановление 9ААС нум ВС2. от 02.07.2020 по делу Несмотря на разъяснения высших инстанций, нижестоящие № А40-216418/19 суды не всегда квалифицируют подобные действия кредитора и поручителя в качестве недобросовестных. Пример из практики. Стороны заключили договор поставки, который содержал пророгационную оговорку. Затем поставщик заключил договор поручительства с третьим лицом. Поставщик и поручитель находились в Москве, а покупатель — в Белоруссии. Поскольку заказчик не оплатил товар, поставщик обратился в Ар- битражный суд города Москвы по месту нахождения поручи- теля с иском о взыскании долга. Суд удовлетворил требования поставщика, а доводы о недобросовестном изменении подсудно- сти отклонил. Суд не придал значения тому, что договор поручи- тельства заключен в скором времени после наступления просроч- ки и поставщик нарушил пророгационную оговорку. При этом между должником и поручителем отсутствовали какие-либо отношения3. С подобным решением нельзя согласиться. Суд не просто про- игнорировал обстоятельство, которое обязал учитывать ВАС (отсут- ствие отношений между должником и поручителем), но и не учел тот факт, что договор поручительства заключен спустя два месяца после образования задолженности. Кроме того, таким способом истец фактически изменил договорное условие о подсудности. Подобные договоры поручительства влекут ряд негативных по- следствий для должника. Во-первых, как требование из основного обязательства, так и требование из договора поручительства будут рассматривать- ся по месту нахождения поручителя, а не должника. Во-вторых, должник понесет дополнительные расходы на судебное разбира- тельство в отдаленном от него регионе, что в рамках Российской Федерации может быть обременительно.

24 ПРОЦ Е С С ПОЗИЦИ Я В. Стеценко Но есть и положительная практика судов нижестоящих ин- Договорная подсудность. станций. В одном из дел суд признал недобросовестным поведе- Каких ошибок нужно нием заключение договора поручительства с созданной за месяц избегать в договоре до этого компанией. Суд обратил внимание, что оговорки о подсуд- ности в договоре поручительства и в обеспечиваемом обязатель- АП. 2019. № 3 стве различаются. Кроме того, между поручителем и должником 4 постановление 14ААС отсутствуют какие-либо отношения, должник не обращался к по- от 28.06.2019 по делу ручителю с просьбой предоставить поручительство4. № А66-6562/2019 Таким образом, следует обращать внимание на взаимоотноше- 5 п. 1 ст. 170 ГК ния кредитора и поручителя, а также пытаться установить дей- ствительное намерение сторон при заключении договора пору- 6 постановление 1ААС чительства. Если поручитель должнику неизвестен и находится от 27.04.2020 по делу в отдаленном регионе, подсудность дела можно оспорить. № А43-45357/2019 Поручительство также можно оспорить как мнимую сделку, поскольку она заключена исключительно с целью перевести рас- смотрение спора в удобный суд5. Но доказать это до обращения кредитора в суд по месту нахождения поручителя будет пробле- матично. Привлечение ненадлежащих соответчиков Еще одно проявление недобросовестного поведения — формаль- ное привлечение соответчиков, в том числе заведомо ненадле- жащих. В этом случае также применяется ст. 36 АПК, которая пре- доставляет истцу право выбрать суд при множественности лиц на стороне ответчика. Пример из практики. Истец предъявил требование о возмеще- нии вреда, причиненного в ходе производства работ по покраске здания. Поскольку договор исполнялся с привлечением субпод- рядчиков, истец нашел одного из них, который зарегистрирован в его регионе (Нижний Новгород), и предъявил требования в суд по месту нахождения этого соответчика. При этом вред факти- чески причинил генеральный подрядчик, зарегистрированный в Москве. Суд признал такое поведение недобросовестным, поскольку привлечение в дело субподрядчика имело целью исключитель- но изменение подсудности спора. Суд отметил, что истцу было заведомо известно о причинителе вреда и субподрядчик к факту причинения вреда не имел никакого отношения6. Таким образом, необходимо обращать внимание на соответ- чиков, которых истец привлекает для рассмотрения дела. Если из обстоятельств дела прямо вытекает, что ответчик является но-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 25 Если ответчика привлекли только для изменения подсудности, обратите на это внимание суда минальным и привлечен только для изменения места рассмотре- ния спора, можно подать ходатайство о передаче дела по надле- жащей подсудности. Банкротный туризм Заявление о банкротстве подается по месту жительства гражда- 7 ч. 4 ст. 38 АПК; нина либо по месту нахождения юридического лица7. ст. 33 Закона о банкротстве Недобросовестные должники изменяют адрес регистрации 8 определение ВС в преддверии банкротства и требуют от судов передать дело по но- от 25.02.2019 по делу вой подсудности либо возвратить заявление кредитору. Такие № А41-40947/2018 действия затягивают процесс и влекут дополнительные расходы для кредиторов. В 2019 году Верховный суд пресек такую практику. В одном из дел суд признал недобросовестным поведение должника, кото- рый на следующий день после подачи кредитором заявления о банкротстве сменил адрес регистрации8. Верховный суд установил критерии, которые свидетельствуют о недобросовестности поведения должника, а также решил во- прос распределения бремени доказывания. Если должник меня- ет место жительства незадолго до или после возбуждения дела о банкротстве, он должен доказать наличие объективных причин таких действий: переезд семьи, смена региона ведения бизнеса. В противном случае суд расценит его поведение как недобросо- вестное и дело о банкротстве будет рассматриваться в суде по из- начальному месту жительства должника. Примеры из практики. 1. Кредиторы опубликовали в ЕФРСБ сведения о намерении обратиться с заявлением о банкротстве главы фермерского хо- зяйства. На следующий день должник обратился с заявлением о прекращении статуса главы фермерского хозяйства и сменил место жительства. Верховный суд указал, что в подобных ситуа- циях подсудность дела нужно определять по месту наибольшей концентрации деловых связей должника (наличие недвижимо- сти, контролируемых компаний), а также по региону наибольшей концентрации кредиторов. При этом бремя доказывания объ- ективности причин изменения места нахождения возлагается на должника.

26 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 9 определение ВС ВС также отметил, что чем ближе момент смены места реги- от 21.03.2019 страции к тому моменту, когда должник узнал о намерении кре- № А63-9583/2018 диторов обратиться с заявлением о банкротстве, тем проще долж- но перекладываться бремя доказывания9. 10 постановление 4ААС от 20.07.2020 по делу 2. ФНС подала заявление о банкротстве должника, но суд № А10-1060/2020 оставил его без движения. После этого должник изменил адрес регистрации и настаивал на передаче дела по подсудности в со- ответствии с новым адресом. Суд счел заявление должника не- добросовестным, поскольку тот сменил адрес уже после подачи заявления о банкротстве. Более того, по новому адресу регистра- ции должник не осуществлял деятельность и не имел каких-либо помещений10. Аналогичную позицию суды занимали и в других делах11. 11 постановления ФНС пытается самостоятельно бороться с «переездами» долж- 18ААС от 07.02.2020 по делу ников, отказывая в смене адреса юридического лица при нали- № А07-32884/2019, чии налоговых задолженностей. При этом формально такое осно- вание не указано в Федеральном законе от 08.08.2001 № 129-ФЗ 15ААС от 04.09.2020 «О государственной регистрации юридических лиц и индивиду- по делу № А32-10498/2020 альных предпринимателей». Таким образом, если смена адреса должника обусловлена только попыткой затянуть процедуру взыскания долгов, в но- вом регионе должник не осуществляет экономическую деятель- ность, не имеет имущества, а также у него отсутствуют иные объективные причины для переезда, то такие действия можно оспорить. Недобросовестная цессия 1. Вывод активов из конкурсной массы застройщика. Суды общей юрисдикции и арбитражные суды занимают противо- положные позиции по вопросу признания права собственности на недвижимость, возведенную банкротом. Суды общей юрисдикции ссылаются на позицию Верховного суда, который допускает признание права собственности на не- движимость банкрота за физическими лицами. Согласно одному из обзоров ВС, если участник долевого строительства надлежа- щим образом исполнил свои обязательства, а застройщик не пе- редал ему недвижимость, в том числе по причинам банкротства, ФНС борется с банкротным туризмом, отказывая в смене адреса при наличии налоговых задолженностей

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 27 участник долевого строительства вправе признать за собой право 12 Обзор практики разреше- собственности12. ния судами споров, воз- никающих в связи с уча- Арбитражные суды руководствуются законодательством об ин- стием граждан в долевом вестиционной деятельности в толковании ВАС13. ВАС указывал, строительстве много- что право собственности покупателя по договору купли-продажи квартирных домов и иных будущей недвижимой вещи возникает лишь с момента государ- объектов недвижимости, ственной регистрации этого права14. При этом покупатель вправе утв. Президиумом ВС воспользоваться только иском о понуждении к передаче предмета 04.12.2013; договора в натуре15. определения ВС от 08.10.2019 Недобросовестные кредиторы могут в преддверии банкротства № 78-КГ19-40, или уже в процессе банкротства уступить свои права требования от 16.10.2020 физическому лицу для последующего обращения в суд общей № 305-ЭС20-16234, юрисдикции с иском о признании права собственности. Такая от 08.10.2019 уступка позволяет вывести имущество должника и удовлетворить № 78-КГ19-40 требование кредитора вне очереди. 13 постановления Пример из практики. Компания-кредитор незадолго до банк- АС Северо-Западного округа ротства должника-застройщика уступила свои права требова- от 28.11.2018 по делу ния физическому лицу. Тот обратился в суд общей юрисдикции № А56-21553/2017, с иском о признании права собственности. Один из кредито- АС Московского округа ров должника пытался оспорить эту сделку, указывая, что она от 14.12.2020 по делу совершена исключительно с целью вывода имущества из кон- № А40-216247/2016, курсной массы с использованием разницы в подходах судов об- АС Центрального округа щей юрисдикции и арбитражных судов. Суд эти требования от 06.02.2017 по делу не рассмотрел, формально указав, что по банкротным основа- № А83-2939/2016 ниям оспаривается сделка, которая совершена не должником и не за счет должника, то есть не соответствует ст. 61.1 и 61.8 За- 14 постановление Пленума ВАС кона о банкротстве16. от 11.07.2011 № 54 «О неко- торых вопросах разреше- Между тем в рамках того же дела другой кредитор вне банк- ния споров, возникающих ротного процесса пытался признать право собственности на не- из договоров по поводу движимость должника. Кассация отказала в удовлетворении его недвижимости, которая требований со ссылкой на приведенную выше позицию ВАС17. будет создана или приоб- Затем кредитор уступил свои права на спорные объекты физи- ретена в будущем» ческим лицам, которые обратились в суд общей юрисдикции с иском о признании права собственности. Суд отказал в удовле- 15 ст. 398 ГК творении их требований, указав на недобросовестность такого поведения18. 16 постановление АС Северо- Западного округа Таким образом, при банкротстве застройщиков и подрядчи- от 23.03.2021 по делу ков следует обращать внимание на сделки других кредиторов № А56-109478/2017 с участием физических лиц. Если сделка не имеет экономиче- ского обоснования и заключена с аффилированными лицами 17 постановление АС Северо- незадолго до или в процессе процедуры банкротства, то ее мож- Западного округа но оспорить. от 28.11.2018 по делу № А56-21553/2017 18 решение Сестрорецкого районного суда г. Санкт- Петербурга от 12.03.2020 по делу № 2-21/2020

28 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 19 определение ВАС 2. Восстановление прав требования с помощью уступки. от 11.06.2014 «ИКЕА» и компания гражданина Пономарева заключили дого- № ВАС-7263/13 вор аренды. У «ИКЕА» образовалась задолженность по арендной плате, в связи с чем стороны заключили соглашение об отступном. 20 определение ВС Незадолго до заключения соглашения компания уступила права от 17.01.2017 требования по договору аренды другой подконтрольной Понома- № 36-КГ16-26 реву компании, которая затем с этими же требованиями обрати- лась в суд. Суды такое злоупотребление пресекли19. 21 решение АС г. Москвы от 10.08.2018 по делу Тогда Пономарев уступил спорные права требования со сто- № А40-117266/17-180-1047 роны подконтрольной компании в свою пользу и обратился в суд общей юрисдикции. Суды нижестоящих инстанций удовлетво- рили его требования. Но Верховный суд пресек злоупотребление, указав на недопустимость искусственного изменения подсудно- сти с целью получения неоправданных выгод20. 3. Уменьшение вероятности снижения неустойки судом. Суд признал недействительной уступку по договору участия в до- левом строительстве, поскольку она не имела экономического обос- нования. Стороны лишь хотели передать право требования ин- дивидуальному предпринимателю с целью рассмотрения спора в арбитражном суде. На сайте предпринимателя была размещена реклама, в которой указывалось на выгодность подобной уступ- ки, поскольку суды общей юрисдикции намного больше снижают неустойку по ст. 333 ГК. Более того, стороны специально преду- смотрели в договоре, что выплата за уступленное право требова- ния производится только после взыскания неустойки по договору с должника21. Таким образом, если у сделки нет экономической цели, она за- ключена между взаимозависимыми лицами и фактически нужна только для того, чтобы получить неоправданные пре- имущества в виде изменения подсудности, то такую уступку мож- но оспорить. 22 п. 3 ст. 388 ГК Целесообразно ограничивать возможность уступки требова- ний в самом договоре. Следует учитывать, что запретить уступ- ку денежного требования не получится22. Обезопасить себя от такой уступки возможно лишь путем установления крупных санкций

БИЗНЕС 30 Иск об оспаривании крупной сделки. Что кроме цены учитывают суды 34 Противоречия в положениях договора. Как суд квалифицирует спорное условие 56 Субсидиарная ответственность юриста. За что его могут привлечь Если положения одного пункта договора противоречат друг другу, суд признает все условие несогласованным 34 Эллина Изоткина, юрист практики разрешения споров Lidings

30 БИЗНЕС КОРПОРАТ ИВНЫЕ СПОРЫ Иск об оспаривании крупной сделки. Что кроме цены учитывают суды В исках об оспаривании сделок как крупных суды стали обращать внимание на качественный критерий сделки. Доказать его сложнее, чем превышение цены сделки над стоимостью активов. Какие доказательства потребует суд, рассмотрим далее в статье. Татьяна Невеева, Раньше суды оценивали крупность сделки по количествен- советник судебно- ному критерию — соотношению цены сделки и стоимости арбитражной активов общества. Сейчас они сместили фокус на соответ- практики АБ «ЕПАМ» ствие сделки качественным признакам. Есть три группы обстоятельств, которые суды принимают во внимание, когда признают сделку крупной по качественному критерию: — сделка приводит к прекращению деятельности общества; — сделка приводит к изменению вида деятельности общества; — сделка приводит к существенному изменению масштабов деятельности общества. Разберем каждое из обстоятельств подробнее. Сделка привела к прекращению деятельности общества Наталия Андреева, Чтобы можно было квалифицировать сделку как приводящую юрист судебно- к прекращению деятельности общества, необходимо, чтобы на мо- арбитражной практики мент ее совершения субъект сделки осознавал, что сделка приве- АБ «ЕПАМ» дет к юридической или фактической невозможности продолже- ния деятельности общества. Пример из практики. Суд оценивал агентский договор на со- ответствие качественному критерию крупности сделки. Агент обя-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 31 зался оказать принципалу возмездные услуги по поиску покупате- 1 постановление АС Северо- ля его имущественных прав — аренды земельного участка и прав Западного округа по договору об осуществлении технологического присоединения. от 02.03.2021 по делу Принципал обратился с иском о признании агентского договора № А56-49811/2019 недействительным, ссылаясь в том числе на отсутствие одобрения агентского договора как крупной сделки. Суды двух инстанций удовлетворили требование принципала. Они решили, что сделка крупная, потому что предметом агентского договора было оказа- ние услуг для продажи всех имеющихся активов истца, что вы- ходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Суд кас- сационной инстанции не согласился с выводами нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение. По мнению касса- ционной инстанции, суды неправильно определили качественный критерий крупной сделки. Агентский договор крупной сделкой не является, поскольку в рамках этого договора непосредственно отчуждение агентом активов, принадлежащих истцу, не преду- сматривалось, его предметом было лишь оказание услуг по поис- ку покупателя активов1. Таким образом, суд подтвердил, что прекращение деятельно- сти общества должно быть заложено в каузе самой сделки, ква- лифицируемой в качестве крупной. Сделка меняет вид деятельности общества Чтобы можно было квалифицировать сделку в качестве приводя- 2 постановление щей к изменению вида деятельности, необходимо, чтобы на мо- АС Дальневосточного округа мент ее совершения субъект сделки осознавал, что в результате от 08.02.2021 по делу данной сделки общество прекратит заниматься одним видом дея- № А51-21546/2019 тельности и приступит к ведению другого вида деятельности*. Если сделка заключается для обеспечения ведения основного вида деятельности, о соблюдении качественного критерия круп- ности сделки речь не идет. Например, заем, взятый для целей продления лицензии на реа- лизацию алкоголя, необходим для обеспечения основного вида деятельности ресторанного бизнеса2. Пример из практики. Суды решили, что заключение догово- ра аренды транспортных средств не привело к изменению вида деятельности общества. Истец полагал, что заключение догово- ра аренды транспортных средств не связано с осуществлением обществом основной деятельности по разработке месторождений. * Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Качественный критерий квалификации крупной сделки, совершаемой хозяйственным обществом // Российский юридический журнал. 2020. № 6.

32 БИЗНЕС КОРПОРАТ ИВНЫЕ СПОРЫ 3 постановление Суды изучили бизнес-план общества, а также его текущие про- АС Дальневосточного округа екты по разработке месторождений и не согласились с истцом. от 02.12.2020 по делу Аренда транспортных средств соотносится с основной деятельно- № А51-25009/2018 стью общества: транспортные средства были необходимы как раз для использования на новом месторождении, а значит, качествен- 4 постановление ный критерий крупности сделки отсутствует3. АС Дальневосточного округа от 22.06.2020 по делу В другом деле окружной суд пришел к выводу, что оспаривае- № А73-17566/2019 мые договоры залога не соответствуют качественному критерию крупности сделок. Общество заключало сделки для обеспечения 5 постановление исполнения обязательств истца по договорам аренды, заключен- АС Уральского округа ным для ведения основной деятельности — производства изделий от 25.11.2019 по делу из бетона4. № А60-58841/2018 Суды также приходят к выводу, что сделка, которая не отно- 6 постановление 19ААС сится к видам деятельности общества, не влечет изменения от 31.05.2021 по делу вида деятельности в том случае, если ее совершение было обу- № А08-11179/2018 словлено объективной необходимостью. Например, суд указал, что продажа объектов недвижимости обусловлена необходимо- стью погашения задолженности по кредитным обязательствам общества, а значит, качественный критерий крупности сделки отсутствует5. Еще в одном деле суды согласились с доводами истца о том, что заключение договора аренды привело к изменению вида дея- тельности общества, а значит, качественный критерий крупности имеет место. Так, ранее общество осуществляло производствен- ную деятельность по выращиванию и продаже грибов, а после передачи в аренду производственных мощностей единственным источником дохода стало получение арендных платежей6. Сделка существенно изменила масштаб деятельности общества Когда суды квалифицируют сделку как крупную, потому что она привела к существенному изменению масштабов деятельности общества, они обращают внимание на сокращение территории, на которой ведется деятельность общества, уменьшение количе- ства его клиентов и снижение величины ежегодного дохода. Пример из практики. Суд признал дополнительные согла- шения к договору об оказании услуг крупными сделками. Согла- шения предусматривали заведомо неисполнимые штрафные санкции: сумма штрафа за нарушение обязанности по установке запасных частей равнялась двукратной стоимости таких запасных частей. Суды пришли к выводу, что сделки влекут возникновение

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 33 у общества расходов в размере более 20 процентов от балансовой 7 постановление 9ААС стоимости его активов и необходимость реализации имущества от 19.02.2021 по делу в целях их погашения. Это может привести к существенному из- № А40-17239/2020 менению масштабов деятельности общества7. 8 п. 9 постановления Пленума Верховный суд сделал акцент на том, что при установлении ка- ВС от 26.06.2018 № 27 чественного критерия крупности сделок ключевую роль играют «Об оспаривании крупных цели сторон на момент заключения сделки. Последующее наступ- сделок и сделок, в совер- ление последствий само по себе не свидетельствует о том, что их шении которых имеется причиной стала конкретная сделка и что такая сделка вышла заинтересованность» за пределы обычной деятельности8. 9 п. 20 Обзора судебной Определяющим для квалификации сделки как крупной явля- практики по некоторым ется не предположение о том, к каким результатам могла при- вопросам применения вести или привела сделка. Судам важно установить, что сделка законодательства о хозяй- изначально заключалась с целью прекращения деятельности об- ственных обществах, щества или изменения ее вида либо существенного изменения утв. Президиумом ВС ее масштабов9. 25.12.2019 Если сделка создавала лишь риск прекращения деятельно- 10 постановление сти общества (изменения вида деятельности или существенно- АС Московского округа го изменения масштабов деятельности), то суд не признает ее от 29.12.2020 по делу крупной по качественному критерию. Верховный суд побуждает № А40-107312/2019 нижестоящие суды в принципе не исследовать вопрос фактиче- ского наступления указанных последствий для общества в связи с заключением сделки. Юридическое сообщество критиковало такой подход ВС. «Абсолютно очевидно, что всякая одобряе- мая сегодня сделка не может и не должна привести к указан- ным негативным последствиям, иначе кто же станет предлагать одобрить сделку, результатом которой станет де-факто ликви- дация компании, причем немедленно? Соответственно, с точки зрения таким образом настроенного качественного критерия крупности сделки почти все крупные сделки на суммы свыше 50% балансовой стоимости активов окажутся совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности. Ибо в момент принятия решения собранием фактической ликвидации биз- неса же не случается»**. На практике суды по-прежнему просят истцов представить до- казательства прекращения осуществления деятельности после совершения оспариваемой сделки. Например, в одном из споров истец требовал признать сделку по продаже единственного акти- ва (нежилого помещения) крупной. Однако суд указал, что истец не представил доказательств прекращения осуществления дея- тельности после совершения оспариваемой сделки10 ** Степанов Д.И. Опасность контрмажоритаризма при оспаривании корпоративных решений // Закон. 2020. № 11. С. 63–75.

34 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Противоречия в положениях договора. Как суд квалифицирует спорное условие Невнимательность и спешка при заключении договора приводят к противоречиям в его формулировках. Как суд будет определять волю сторон при возникновении спора — в статье. Несогласованность условий договора возникает при небреж- ном составлении документов либо последующих многочис- ленных правках. Кроме того, профессиональные участни- ки оборота порой намеренно включают неясное условие, которое затем пытаются толковать в свою пользу. Рассмотрим, как суды квалифицируют противоречивые условия и какие аргументы по- могут стороне в споре. Эллина Изоткина, Буквальное и системное толкование юрист практики разрешения споров При толковании условий договора Верховный суд рекомендует Lidings анализировать спорное условие на трех уровнях, каждый из ко- торых расширяет сферу предыдущего. Арина Фетисова, юрист практики разре- 1. Толковать условие исходя из буквального значения содер- шения споров Lidings жащихся в нем слов и выражений: толкование не должно при- водить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду. 2. Если буквальное толкование не позволило установить зна- чение условия, то необходимо толковать его в контексте всего до- говора, то есть путем сопоставления с другими условиями и смыс- лом договора в целом (системное толкование). 3. Если эти правила не позволяют определить содержание до- говора, суд выясняет действительную общую волю сторон с учетом цели договора. При этом в качестве доказательств суды принима- ют сведения о предшествующих договору переговорах, перепис-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 35 ку сторон, практику, установившуюся в их отношениях, обычаи, 1 постановление Пленума ВС а также последующее поведение сторон1. от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах Пример из практики. Стороны в договоре аренды установили, применения общих положе- что арендная плата за первые два месяца составляет 90 720 руб., ний Гражданского кодекса а за последующие месяцы — 90 720 руб. Арендодатель считал, Российской Федерации что 90 720 руб. — сумма за каждый из двух первых месяцев, о заключении и толкова- а арендатор считал, что это сумма за два месяца аренды. Суд при- нии договора» (далее — менил системное толкование всех условий договора, поскольку Постановление № 49) при варианте арендодателя арендная плата за каждый из двух первых месяцев равна арендной плате за каждый из последую- 2 постановление 11ААС щих месяцев, что лишает такое положение смысла2. от 17.10.2019 по делу № А65-11380/2019 Толкование противоречий в пользу контрагента Суд применит принцип contra proferentem против стороны, ко- 3 п. 11 постановления торая подготовила спорные условия договора и является про- Пленума ВАС от 14.03.2014 фессиональным участником правоотношений. Если условия, № 16 «О свободе договора выдвинутые такой стороной, являются неясными, суд отдаст и ее пределах»; предпочтение толкованию, которое противоположно интере- сам этой стороны3: «При разрешении споров, возникающих п. 45 Постановления № 49 из договоров, в случае неясности условий договора и невозмож- ности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора… толкование судом условий договора должно осу- ществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствую- щего условия». Примеры из практики. 4 постановление 21ААС 1. Между сторонами договора поставки газа возникло про- от 24.01.2019 по делу тиворечие в отношении момента, с которого начисляются про- № А84-3086/2017 центы по ст. 317.1 ГК. Проект договора подготовил истец по за- явке ответчика. При этом основным видом деятельности истца являлось распределение газообразного топлива по газораспре- делительным сетям. Поскольку истец являлся профессиональ- ным участником рынка поставки газа, суд пришел к выводу о не- обходимости толковать спорные положения договора в пользу ответчика4. 2. Суд указал, что страховщик, разрабатывающий договоры и правила страхования, к которым присоединяются стороны при заключении договора, является профессиональным участни- ком рынка страхования. Он не должен допускать противоречивые и неясные формулировки обстоятельств, имеющих существенное значение для определения вероятности наступления страхового

36 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 5 постановление случая и размера возможных убытков от его наступления. Страхо- АС Московского округа ватель является потребителем страховых услуг и лишен возмож- от 10.04.2019 по делу ности каким-либо образом влиять на формирование условий. № А40-34529/2018 Соответственно, всякое условие страхования, не урегулирован- ное ясным и недвусмысленным образом и допускающее неодно- 6 решение АС Красноярского значное толкование, должно толковаться в пользу страхователя края от 23.12.2019 по делу как слабой стороны правоотношения. Это соответствует разумной № А33-6441/2017 соотносимости принципа свободы договора с принципом дого- ворной справедливости5. 3. По условиям договора стороны согласуют характер и объем работ в техническом задании и смете, которые готовит подряд- чик в соответствии с указаниями заказчика. У сторон возникли противоречия в части вида перегородок, подлежащих примене- нию при выполнении работ по договору. Суд проанализировал переписку между сторонами, из которой следовало, что при за- ключении договора заказчик указывал подрядчику на расхож- дения между техническим заданием и сметой. Суд учел, что под- рядчик, являясь профессиональным участником рынка работ по сборке и монтажу сборных конструкций, не мог не знать о том, что технические характеристики перегородок различаются и они не подлежали установке. Учитывая обстоятельства дела и правило contra proferentem, суд истолковал спорное условие в пользу заказчика6. Таким образом, при наличии в договоре противоречивых усло- вий, проект которых предложила сторона, являющаяся профес- сиональным участником рыночных отношений, суд истолкует их против этой стороны. Существует подход, при котором противоречивые условия дого- вора толкуются в пользу стороны, которая будет отвечать при об- наружении недостатков. 7 постановление Примеры из практики. АС Московского округа 1. Договор и техническое задание содержали разные условия от 27.04.2017 по делу о продолжительности гарантийного срока. Суд указал, что в та- № А40-70490/2016 кой ситуации следует применять то условие, которое меньше ухудшает положение стороны, которая понесет ответственность 8 постановление в случае обнаружения недостатков работ в пределах гарантий- АС Московского округа ного срока7. от 03.04.2017 по делу 2. Суд указал, что условие об ответственности должно быть № А40-200205/2015 ясно и четко выражено, не должно допускать неясностей в тол- ковании. В том числе определенными должны быть обстоятель- ства, описывающие объективную сторону состава, влекущего ответственность8.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 37 Если положения одного пункта договора противоречат друг другу, суд признает все условие несогласованным Признание условия ничтожным Если договор содержит взаимоисключающие условия, которые противоречат закону, суд признает такие условия ничтожными. Пример из практики. Суд пришел в выводу, что, хотя усло- 9 постановление АС Западно- вия публичного договора предложил водоканал, который явля- Сибирского округа ется сильной стороной правоотношения в сфере водоснабжения от 29.12.2020 по делу и водоотведения, правило о толковании условий в этой ситуации № А03-19704/2017 не должно применяться, поскольку спорное условие противоре- чит закону (п. 4, 5 ст. 426 ГК). Кассация поддержала этот вывод и указала, что, хотя пункты договора противоречат друг другу, в данном случае применению подлежит условие, не противоре- чащее нормам закона9. Таким образом, суды не определяют истинную волю сторон, но возлагают на сильную сторону правоотношений повышенный стандарт доказывания по причине осведомленности об особен- ностях отрасли и осознания значимости отдельных положений договора. Сильная сторона часто не выдерживает такой стандарт, что приводит к вынесению решения не в ее пользу. Такое толко- вание хоть и не позволяет выяснить истинную волю сторон, но со- здает опровержимую презумпцию, что воля сильной стороны была направлена на извлечение выгоды из слабого положения контрагента. Признание условия несогласованным Противоречивые и взаимоисключающие условия могут содер- жаться в договоре между экономически равными субъектами. В таких случаях суды часто толкуют противоречивые условия договора как несогласованные, предпочитая не выяснять истин- ную волю сторон. Примеры из практики. 1. Стороны подписали соглашение о расторжении договора. В соглашение покупатель включил условие об обязанности от- ветчика уплатить неустойку по обязательствам, срок исполнения которых еще не наступил. Таким образом, соглашение содержало

38 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 10 постановление взаимоисключающие условия: прекращение всех обязательств АС Дальневосточного округа в связи с расторжением договора и пролонгация ответственно- от 01.06.2020 по делу сти за неисполнение обязательств, срок исполнения которых № А51-8047/2019 не наступил. Суд признал это условие несогласованным и указал, что в данной ситуации должна применяться ст. 453 ГК. Суд по- 11 решение АС г. Москвы считал, что условие о пролонгации ответственности включено от 09.12.2015 по делу покупателем без согласования с контрагентом, и не стал выяс- № А40-148495/2019 нять, был ли поставщик готов на такое продление10. 2. Суд пришел к выводу о несогласованности условий дого- вора подряда на выполнение проектных работ. Из буквального прочтения условий договора суд установил, что его положения противоречат друг другу: согласно одному условию работа пе- редается заказчику только после полной оплаты, а по другому условию оставшуюся часть цены заказчик выплачивает в тече- ние семи дней после передачи результата работ. В связи с нали- чием явных противоречий суд признал условия о порядке сдачи- приемки и оплаты работ несогласованными. С учетом поведения сторон после завершения работ суд пришел к выводу, что обе сто- роны виноваты в ненадлежащем исполнении договора. Но по- скольку работы на тот момент были выполнены надлежащим образом, суд обязал заказчика оплатить их без соблюдения каких- либо встречных условий со стороны исполнителя11. Возможны ситуации, когда положения одного пункта договора противоречат друг другу. В таких случаях суды признают несо- гласованным условие целиком. Пример из практики. Один из пунктов договора содержал явно противоречивые условия. Из первого предложения следо- вало, что уступка прав кредитором без согласия заемщика до- пускается как в целом, так и в части. Но из третьего предложе- ния следовало, что частичная передача в залог или уступка прав не допускается. Поскольку положения прямо противоречили друг другу, суд пришел к выводу о незаключенности условия о запрете уступ- ки прав без согласия заемщика. При этом смысл данного пунк- та невозможно определить путем сопоставления его с иными условиями и смыслом договора в целом, поскольку иные усло- вия касаются обстоятельств, имеющих иную правовую природу. Также общую волю сторон невозможно выявить исходя из пред- шествующих переговоров, переписки и последующего поведе- ния сторон. Апелляция согласилась с выводом первой инстанции о том, что стороны не достигли соглашения по спорному усло- вию, а восполнение порока воли методами толкования, преду-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 39 смотренными ст. 431 ГК, невозможно. В связи с этим данное усло- 12 апелляционное определе- вие должно быть признано несогласованным12. ние Московского город- ского суда от 20.06.2019 Такое толкование применяется, когда суды находят явные про- по делу № 33-26819/2019 тиворечия в условиях договоров, при этом одна из сторон кате- горически не согласна с необходимостью соблюдения спорного условия. Поэтому суды считают, что в разумных условиях эта сто- рона не согласилась бы включить спорное положение в договор, из чего делают вывод о несогласованности такого условия. Определение воли сторон на основе их пояснений Иногда суды прямо предписывают сторонам выразить их истин- ную волю при заключении договора. Пример из практики. Суд округа передал дело на новое рас- 13 решение АС Республики смотрение, указав, что при вынесении решения не проверялась Саха (Якутия) от 23.01.2019 противоречивость условий договора и не выяснялась истинная по делу № А58-10622/2017 воля сторон. При новом рассмотрении дела суд первой инстанции предложил сторонам письменно выразить свою действительную волю в части условия об определении срока оплаты выполнен- ных работ. Истец дал письменные пояснения, а ответчик ниче- го не представил, только оспорил расчет неустойки. Кроме того, суд принял во внимание практику, установившуюся во взаим- ных отношениях сторон. Отношения истца и ответчика сложи- лись с 2014 года, услуги оказывались на протяжении длитель- ного времени. Таким образом, общая воля сторон с учетом цели договора была направлена на выполнение услуг в течение по- следующих лет13. Таким образом, в подавляющем большинстве случаев суды применяют правовые презумпции для установления истинной воли сторон. Отчасти это обусловлено тем, что, находясь в состоя- нии конфликта, стороны вряд ли будут раскрывать суду свои ис- тинные намерения при заключении договора. Также это может быть оправдано и процессуальной экономией, поскольку примене- ние таких презумпций экономит время судьи, которое тот мог бы затратить на выявление истинной воли сторон. Обращаясь в суд за толкованием спорного условия, заявитель должен быть готов к тому, что суд может возложить на него бре- мя доказывания обстоятельств заключения договора. Если заяви- тель не докажет, что контрагент в полной мере осознавал значе- ние каждого из условий, то суд может вынести решение против заявителя

40 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Арендатор сделал ремонт в помещении. Когда за него заплатит арендодатель Закон регулирует лишь общие положения в отношении ремонта арендуемого помещения. В нестандартной ситуации арендатор рискует не получить возмещения своих расходов. Позиции судов в пользу арендатора — в статье. Евгений Коновалов, Арендаторы проводят ремонт в арендуемом помещении, чтобы юрист Международной сделать его пригодным для своей деятельности. Стороны юридической фирмы не всегда детально прописывают порядок возмещения рас- INTEGRITES ходов на такие работы. Кроме того, иногда ремонт вызван неот- ложной ситуацией, которую нельзя было предвидеть в момент за- Елизавета ключения договора. Рассмотрим, в каких случаях арендодатель Родионова, обязан возместить арендатору затраты на ремонт и какие доказа- помощник юриста тельства нужно представить в суде для компенсации затрат. Международной юридической фирмы Капитальный ремонт INTEGRITES По закону капитальный ремонт обязан производить арендода- тель (ст. 616 ГК). Срок такого ремонта устанавливается в договоре. Если договор не содержит соответствующих положений либо кап- ремонт вызван неотложной необходимостью, то он должен осу- ществляться в разумный срок. Нарушение арендодателем этой обязанности дает арендатору право самостоятельно произвести капитальный ремонт и взы- скать с арендодателя его стоимость либо зачесть стоимость ре- монта в счет арендной платы. Если арендатор произвел капитальный ремонт без согла- сия арендодателя, он имеет право на возмещение расходов при условии, что проведение ремонта было вызвано ненадле- жащим состоянием арендуемого имущества или неотложной необходимостью.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 41 Положения ст. 616 ГК не обязывают стороны специально ого- 1 постановления варивать неотложную необходимость в проведении капиталь- АС Дальневосточного округа ного ремонта, которая может очевидно явствовать из обста- от 14.05.2013 по делу новки. Правила данной статьи также не обязывают арендатора № А51-19716/2012, предварительно согласовывать с арендодателем проведение ка- от 28.10.2019 по делу питального ремонта, а, напротив, наделяют арендатора таким № Ф03-4197/2019, правом в случае нарушения арендодателем соответствующей АС Московского округа обязанности1. от 31.08.2020 по делу № Ф05-10202/2020, Тем не менее арендатору целесообразно обратиться к арендо- от 12.02.2020 по делу дателю с требованием провести капитальный ремонт и сослаться № Ф05-336/2020, на его неотложность, если она имеется. В обоснование неотлож- АС Волго-Вятского округа ности можно указать, что в случае бездействия будет причинен от 24.12.2020 по делу вред имуществу арендатора или третьих лиц, само помещение № Ф01-15140/2020 придет в негодность и т. п.2 2 информационное Примеры из практики. письмо Президиума ВАС 1. Стороны заключили договор аренды нежилого помещения. от 11.01.2002 № 66 «Обзор Акт приема-передачи помещения предусматривал необходимость практики разрешения спо- проведения ремонтных работ для приведения его в состояние, ров, связанных с арендой» пригодное для использования по целевому назначению. Арен- датор понес затраты на ремонт, в подтверждение чего предста- 3 постановление вил договоры на проведение работ по капитальному ремонту по- АС Дальневосточного мещения и электромонтажных работ, договор на изготовление округа от 14.05.2013 столярных изделий и др. Суд указал, что стороны добровольно по делу № А51-19716/2012 установили необходимость проведения в помещении ремонтных работ. В связи с этим довод арендодателя о том, что он не давал 4 постановление письменного согласия на осуществление капитального ремонта, АС Уральского округа суд отклонил3. от 13.12.2010 по делу 2. Арендатор обратился в суд с иском о взыскании неоснова- № А50-29344/2009 тельного обогащения с арендодателя в связи с проведением капи- тального ремонта. В подтверждение необходимости проведения ремонта истец представил техническое заключение, в котором указано на возможность дальнейшей эксплуатации здания при условии выполнения ряда работ, а также экспертное заключение. Также истец представил договоры, подтверждающие факт выпол- нения работ по капремонту. Нижестоящие суды пришли к выводу, что работы выполнены для обеспечения хозяйственной деятель- ности арендатора и не вызваны неотложной необходимостью. Суд округа не согласился с этим выводом, указав, что необходимость проведения капремонта зафиксирована в акте приема-передачи и акте технического осмотра помещений4. Арендатор должен доказать необходимость проведения капи- тального ремонта. Например, представить акт приема-передачи

42 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 5 постановление 5ААС помещения, находящегося в неудовлетворительном состоянии от 19.07.2018 по делу либо в состоянии, которое не соответствует назначению иму- № А51-26195/2015 щества. Под неотложностью капитального ремонта понимает- ся невозможность использовать принятое в аренду имущество 6 постановление 3ААС по назначению. от 08.11.2017 по делу № А33-15767/2017 Примеры из практики. 1. Арендатор обратился с иском к арендодателю о взыскании Н. Сафонова неосновательного обогащения в связи с проведением неотложно- Арендатор улучшал объ- го капитального ремонта в здании. Суд установил, что арендода- ект аренды. Как получить тель не возражал против проведения работ по ремонту крыши компенсацию и прочистке системы канализации. Работы были вызваны неот- ложной необходимостью, поскольку утеплитель чердачного пе- АП. 2020. № 9 рекрытия крыши здания не выполнял своих функций в зимний период, а установленная ветхость канализации препятствовала нормальному функционированию помещения. В итоге суд взы- скал с арендодателя стоимость произведенного ремонта5. 2. Переданные в аренду объекты согласно акту обследова- ния требовали проведения неотложного капитального ремонта. Без проведения ремонта имущество нельзя было использовать по назначению. Арендатор своими силами провел капиталь- ный ремонт, факт его проведения зафиксирован в акте прием- ки выполненных работ. Суд также учел письма, в которых сто- роны договорились о том, что капремонт произведет арендатор, а арендодатель обязуется зачесть соответствующие затраты в счет арендной платы. В итоге суд взыскал стоимость ремонта с арендодателя6. Суды также учитывают: — поведение арендодателя, степень его разумности и добросовестности в отношении передаваемого в аренду имущества; — факт предоставления арендатором арендодателю разум- ного срока для ремонта помещения, которое находится в неудовлетворительном состоянии. Если в договоре аренды прямо предусмотрена обязанность арендатора производить капитальный ремонт за свой счет, то взы- скать затраты на его проведение с арендодателя не получится. Примеры из практики. 1. Стороны в договоре закрепили обязанность арендатора проводить текущий и капитальный ремонт, а также реконструи- ровать и модернизировать арендуемое имущество. В дальней-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 43 Бремя доказывания неотделимости улучшений лежит на арендаторе шем стороны расторгли договор. Арендатор вернул имущество 7 постановление АС Волго- по акту с отметкой об отсутствии взаимных претензий. Затем Вятского округа арендатор обратился в суд с иском о взыскании с арендодателя от 20.04.2018 по делу неосновательного обогащения в размере стоимости реконструк- № А17-2087/2017 ции котельной. Суд отказал, указав, что стороны в договоре преду- смотрели обязанность арендатора проводить текущий и капи- 8 постановление АС Западно- тальный ремонт7. Сибирского округа от 02.09.2010 по делу 2. По договору арендатор принял обязанность провести ка- № А03-5420/2009 питальный ремонт без зачета затрат на его проведение. После проведения капремонта арендатор обратился к арендодателю с требованием возместить стоимость ремонтно-строительных работ, включая стоимость строительных материалов. Получив отказ, арендатор обратился в суд. Суд отказал в удовлетворении иска, указав на отсутствие оснований для требования о зачете стоимости капитального ремонта согласно положениям дого- вора аренды8. Неотделимые улучшения При рассмотрении иска арендатора о возмещении стоимости 9 п. 1 ст. 623 ГК улучшений суд должен установить, считаются ли эти улучшения неотделимыми. 10 постановления АС Северо-Западного Отделимые улучшения считаются собственностью арендатора9. округа от 28.03.2013 По общему правилу после окончания договора арендатор вправе по делу № А42-7628/2011, оставить их у себя, а не взыскивать их стоимость. 14ААС от 30.09.2020 № 04АП-3938/2020, Улучшения арендованного имущества не считаются неотдели- 8ААС от 11.02.2020 мыми, если их можно отделить без ущерба для арендованного иму- № 08АП-17220/2019, щества либо с незначительным восстановительным ремонтом10. АС Центрального округа от 27.04.2021 Бремя доказывания неотделимости улучшений лежит на арен- № Ф10-312/2021 даторе. Доказательством неотделимости улучшений может яв- ляться заключение соответствующей экспертизы11. 11 постановления АС Поволжского округа Арендатор вправе после прекращения договора зачесть в счет от 03.12.2012 по делу арендных платежей стоимость неотделимых улучшений, произ- № А65-6757/2012, веденных с согласия арендодателя за счет собственных средств12. 15ААС от 26.12.2019 Перед производством неотделимых улучшений арендатор должен № 15АП-21580/2019, получить согласие арендодателя и убедиться, что договор аренды 8ААС от 11.02.2020 не предусматривает иной порядок. № 08АП-17220/2019 При отсутствии согласия арендодателя суды руководствуются 12 п. 2 ст. 623 ГК общими положениями о зачете (ст. 410 ГК), поскольку ст. 623 ГК

44 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ М. Мурадов, В. Олийнык прямо не регулирует отношения по зачету встречных однородных Собственник продал объект требований. с неотделимыми улучше- ниями. Кто возместит Примеры из практики. их стоимость арендатору 1. Арендодатель обратился в суд с иском о взыскании с арен- датора арендных платежей. Ответчик не признал долг, поскольку АП. 2021. № 8 он с согласия арендодателя произвел за счет собственных средств неотделимые улучшения арендованного имущества. После пре- 13 информационное письмо кращения договора арендатор заявил о зачете суммы, на которую Президиума ВАС произведены улучшения, в счет причитающихся с него арендных от 29.12.2001 № 65 платежей. Истец, не оспаривая факт произведенных улучшений, указал, что зачет в данном случае невозможен, поскольку не преду- 14 постановление АС Северо- смотрен ст. 623 ГК. Западного округа Суд первой инстанции удовлетворил иск, отметив, что п. 2 от 09.10.2014 по делу ст. 623 ГК не предусматривает возможность зачета таких требо- № А56-73205/2013 ваний арендатора. Кроме того, до определения сторонами или су- дом стоимости улучшений денежное обязательство у арендода- теля не возникает. Апелляция отменила это решение, указав, что п. 2 ст. 623 ГК не обусловливает возникновение права арен- датора на зачет наличием отдельного соглашения или судебно- го акта о взыскании сумм, израсходованных на неотделимые улучшения13. 2. Арендатор направил арендодателю письмо, в котором сооб- щил о расторжении договора и просил зачесть стоимость ремонт- ных работ в счет арендной платы. Арендодатель обратился в суд для взыскания долга по арендной плате. Арендатор предъявил встречный иск, сославшись на уклонение арендодателя от под- писания соглашения о зачете стоимости ремонтных работ в счет арендной платы. Суды установили наличие согласия арендодателя на производство арендатором ремонта, факт выполнения ремонт- ных работ и их стоимость. В связи с этим суды признали требова- ние арендатора о зачете законным и обоснованным14. В случае незаключенности или недействительности договора аренды положения ст. 623 ГК не применяются. В этом случае стои- мость неотделимых улучшений можно взыскать с арендодателя как неосновательное обогащение. Примеры из практики. 1. Арендатор обратился в суд с иском о взыскании с арендо- дателя стоимости неотделимых улучшений. Суды установили, что стороны не зарегистрировали договор аренды, хотя его срок превышал один год. В результате суд признал договор незаклю- ченным. При использовании помещений арендатор с согласия

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 45 арендодателя осуществил ремонтно-строительные, отделочные 15 определение ВАС и иные работы по приведению помещения в состояние, пригодное от 27.09.2010 по делу для использования по назначению. При этом арендатор произ- № А40-112009/09-82-713 вел неотделимые улучшения, о характере которых арендодатель был осведомлен и без которых деятельность ресторана была бы 16 постановление невозможна. В итоге суды пришли к выводу о доказанности по- АС Дальневосточного округа несенных арендатором затрат и обогащения ответчика в размере от 23.09.2014 по делу стоимости произведенных улучшений без установленных законом № А59-4269/2013 или сделкой оснований15. 2. Арендатор провел работы по ремонту арендуемого имуще- ства за счет собственных средств, поскольку в противном случае эксплуатация объекта была бы невозможна. Результаты работ суды признали неотделимыми улучшениями. В связи с призна- нием договора аренды ничтожной сделкой договорные отноше- ния между сторонами спора отсутствуют. Соответственно, основа- ний для применения к отношениям сторон положений ст. 623 ГК не имеется. Вместе с тем улучшение имущества, произведенное истцом по недействительной сделке, ответчик получил без право- вых оснований. В связи с этим к отношениям сторон можно при- менить нормы об обязательствах вследствие неосновательного обогащения16

46 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Договор ограничивает ответственность арендодателя. Как арендатору взыскать упущенную выгоду Арендатор вправе взыскать убытки с арендодателя, даже если договор сужает круг его ответственности. Какие механизмы защиты помогут арендатору — в статье. Валерий Божок, Арендодатели вносят в договоры условие об исключении своей советник практики ответственности за упущенную выгоду. Арендатору сложно судебных споров, добиться исключения этого условия при заключении сделки. ALTHAUS Legal, к. ю. н. Рассмотрим, как действовать арендатору в суде, чтобы добиться взыскания денежных средств с контрагента. Ответственность арендодателя при умышленном нарушении договора Стороны договора аренды вправе ограничить ответственность должника за нарушение обязательства, кроме случаев умышлен- ного неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. При этом ограничения ответственности в договоре часто формули- руются без упоминания формы вины. Между тем условие догово- ра аренды об ограничении ответственности или об освобождении от нее считается ничтожным в той степени, в которой оно охваты- вает случаи умысла. Таким образом, если арендодатель умышленно нарушил условия договора, он не сможет защититься от иска аренда- тора. Практика допускает ряд механизмов такой судебной защиты. 1. Иск о признании условия договора об ограничении ответ- ственности арендодателя недействительным по п. 4 ст. 401, п. 1 ст. 168 ГК.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 47 Пример из практики. Суд указал, что условие договора об ис- 1 постановление ключении ответственности должника за умышленное наруше- АС Московского ние обязательства должно признаваться ничтожным либо толко- округа от 05.02.2021 ваться ограничительно в системной взаимосвязи с положениями № Ф05-24250/2020 п. 4 ст. 401 ГК. Такое условие не применяется к случаям умыш- ленного нарушения ответчиком своих обязательств. В итоге суд удовлетворил требование арендатора о взыскании убытков1. 2. Иск об изменении условий договора об ограничении ответст- венности арендодателя на основании п. 2 ст. 428 ГК. Пример из практики. Суд установил, что проект договора пред- 2 постановление 9ААС ложил арендодатель. Договор содержал условия, явно обремени- от 21.01.2021 тельные для истца и существенным образом нарушающие баланс № 09АП-76467/2020 интересов сторон. При этом истец был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных усло- вий договора, то есть оказался слабой стороной договора. В таком случае суд вправе применить к договору положения п. 2 ст. 428 ГК о договорах присоединения, изменив или расторгнув его по тре- бованию контрагента2. Арендатор в таких спорах должен доказать, что не мог согла- совать правки к договору или представить свой проект договора. Пример из практики. Отказывая в удовлетворении исковых 3 постановление 19ААС требований, суд указал, что арендатор не был лишен возможнос- от 17.09.2019 ти заключить договор в редакции протокола разногласий либо № А36-11457/2018 представить свой проект договора, но данным правом не восполь- зовался3. 3. Иск о недействительности несправедливых условий об огра- ничении ответственности арендодателя на основании ст. 10, 169 ГК. Такой способ защиты права слабой стороны договора оказался более востребованным судебной практикой, чем предусмотрен- ный ст. 428 ГК. Примеры из практики. 1. Удовлетворяя заявленные требования, суд указал, что, соглас- но п. 4 ст. 1 ГК, никто не вправе извлекать преимущество из своего При умышленном нарушении договора арендодатель не сможет сослаться на ограничение ответственности

48 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 4 постановление 15ААС недобросовестного поведения. Слабая сторона договора вправе за- от 21.09.2018 по делу явить о недопустимости применения несправедливых договорных № 15АП-14362/2018 условий на основании ст. 10 ГК и о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК4. 5 постановление АС Северо-Западного 2. Суд пришел к выводу, что арендатор вправе заявить требо- округа от 05.08.2020 вание о признании договорных условий несправедливыми и о не- № Ф07-7049/2020 допустимости их применения на основании ст. 10 ГК о наруше- нии оспоренным условием баланса интересов сторон. В итоге суд 6 постановление признал соглашение в указанной части не соответствующим за- АС Поволжского конодательству и принципам добросовестности в коммерческой округа от 14.03.2018 деятельности5. № Ф06-29542/2018 3. Слабая сторона договора, чьи переговорные возможности 7 постановление 7ААС в формулировках договорного обязательства были заведомо не- от 25.09.2014 равны с другой стороной, вправе требовать признания соответст- по делу № А03-3071/2014 вующих договорных условий несправедливыми и ничтожными по ст. 169 ГК. При рассмотрении споров о защите от несправед- ливых договорных условий суд оценивает, являются ли условия договора явно обременительными и не нарушают ли они сущест- венным образом баланс интересов сторон. Такое вторжение суда в свободу договора направлено на установление баланса между стабильностью гражданско-правового договора и справедливо- стью его условий6. 4. Суд пришел к выводу, что поведение арендодателя нару- шает основы правопорядка и нравственности (ст. 10, 169 ГК) и выражается в ненадлежащем поведении — в злоупотребле- нии экономическим положением одной из договаривающихся сторон7. Ответственность за неумышленное нарушение договора Стороны вправе по своему усмотрению ограничить ответствен- ность арендодателя за неумышленное нарушение своих обяза- тельств. При этом условия договора должны предусматривать конкретные обстоятельства, ограничивающие ответственность арендодателя за подобные нарушения. В противном случае суд может отказать в применении спорного условия. Ю. Усачева, И. Шалыгина Пример из практики. Суды отказали арендатору в удовлетво- рении иска о взыскании упущенной выгоды. Они исходили из того, Арендатор решил выйти что ответчик в соответствии с условиями договора освобожден из долгосрочного договора от ответственности в виде упущенной выгоды. Из обстоятельств аренды. Пять аргументов, дела не следует, что арендодатель допустил умышленные нару- которые помогли юристам шения обязательств. Суд округа счел выводы нижестоящих судов в споре АП. 2020. № 9

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 9 '2021 49 После прекращения договора ограничения ответственности арендодателя не действуют ошибочными. Кассация указала, что стороны не предусмотрели 8 постановление АС Северо- в договоре конкретные обстоятельства, устраняющие или ограни- Кавказского округа чивающие ответственность арендодателя за неумышленное на- от 26.07.2020 по делу рушение обязательства. Такие обстоятельства ответчик при рас- № А32-37934/2018 смотрении спора не доказывал8. Возмещение убытков, причиненных после  прекращения действия договора После прекращения договорных отношений у арендатора могут возникнуть убытки вследствие неправомерных действий (бездейст- вия) арендодателя. В таком случае установленные в договоре огра- ничения ответственности не применяются. Пример из практики. Арендатор обратился с виндикационным 9 решения АС Томской иском об истребовании товара, который арендодатель удерживал области от 27.05.2020 после прекращения действия договора, и о взыскании неполучен- по делу № А67-13942/2019, ного дохода в связи с удержанием имущества. Удовлетворяя иск, суд применил ст. 1064 ГК, предусматривающую деликтную от- АС Сахалинской области ветственность за причинение вреда9. от 08.06.2017 по делу № А59-2272/2016 Возмещение упущенной выгоды по иску контрагента арендатора Ограниченная договорная ответственность связывает толь- ко стороны договора аренды. В таком случае заинтересованное лицо вправе требовать возмещения упущенной выгоды, не по- лученной в результате неправомерных действий (бездействия) арендодателя. Пример из практики. Арендатор заключил договор арен- 10 решение АС г. Москвы ды помещения под магазин. Затем арендатор обратился к ад- от 15.06.2018 по делу министрации торгового центра с заявками на вывоз товара, № А40-248982/17 принадлежащего комитенту. Поскольку арендодатель не со- гласовал заявки, комитент обратился в суд с иском об истре- бовании товара и взыскании неполученного дохода. Суд уста- новил, что заявки не согласованы без уважительной причины и отклонил доводы арендодателя об ограниченной ответствен- ности10

50 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Стороны заключили непоименованный договор. Какие нормы применит суд Закон не запрещает заключать смешанные и непоименованные договоры. Но такие соглашения имеют нюансы в правовом регулировании. Что учесть сторонам — в статье. Антон Сиушов, Принцип свободы договора позволяет сторонам заключать руководитель юри- договоры, которые не предусмотрены законом или иными дического департа- правовыми актами либо содержат элементы различных мента ГК «Хорошее договоров. Многие компании опасаются использовать подоб- дело»/«Магма» ные конструкции в связи с их возможной переквалификаци- ей судом. Рассмотрим, как суды оценивают непоименованные Арлтан Церенов, договоры. младший юрист адвокатского бюро Неприменение положений об отдельных видах «Прайм Эдвайс договоров Санкт-Петербург» Непоименованный договор — это договор, который не преду- смотрен ни законом, ни иным правовым актом (п. 2 ст. 421 ГК). При оценке такого договора суд примет во внимание не его назва- ние, а предмет, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д. (п. 5 постановления Плену- ма ВАС от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»). Если из содержания договора невозможно установить, к ка- кому из предусмотренных законодательством видов относится договор или его отдельные элементы, права и обязанности сто- рон будут устанавливаться исходя из толкования его условий (п. 49 постановления Пленума ВС от 25.12.2018 № 49 «О неко- торых вопросах применения общих положений Гражданско- го кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»).