Арбитражная практика для юристов. Ознакомительный номер

№4 ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ: e.arbitr-praktika.ru АПРЕЛЬ '2021 Наша юриспруденция 24 Два способа уменьшить напоминает болото, исковые требования. где многие идеи Какой вариант выбрать как камни: бултых, истцу круги — и тишина 40 Дополнительные соглашения Андрей Егоров к договору. Восемь ситуаций, 90 которые влекут риски для сторон 66 Экономически обоснованный план. Как руководителю избежать субсидиарной ответственности САЙТ ЖУРНАЛА: arbitr-praktika.ru



СЛОВО РЕД А КТОРА Мораторий сработал В январе Правительство решило не продлевать мора- торий на банкротство. Эксперты сразу же предрекли лавину заявлений о банкротстве. По прогнозам, пер- вый квартал должен был стать самым тяжелым перио- дом для бизнеса и судов. Но апокалипсиса не случилось. Бизнес банкротится в штатном режиме, и суды пока справляются. Озна- чает ли это, что мораторий сработал? Для того чтобы разобраться в этом вопросе, мы при- гласили особенного гостя — Андрея Владимировича Егорова. С ним мы обсудили эффективность мора- тория и ошибки законодателя, недостатки юридиче- ской техники и пассивную роль судов при примене- нии моратория. Отдельно прошлись практически по каждому пунк- ту постановления Пленума о моратории, поспорили о формулировках и увидели, что ВС воспринял неко- торые его предложения. В качестве бонуса затронули тему внеконкурсного оспаривания, и Андрей Владимирович на примере воображаемой сделки по продаже автомобиля меж- ду мной и Романом Бевзенко рассказал о недостатках российской модели. Хорошо, когда есть время подумать и обсудить каж- дое слово в законе. В условиях пандемии законода- тель объективно не мог это сделать. Поэтому морато- рий сработал. Сработал как смог, и это уже хорошо. Андрей Набережный Главный редактор [email protected]

СОДЕРЖ АНИЕ НОВОСТИ ИМУЩЕСТВЕННЫЕ СПОРЫ 6 ПРЕЦЕДЕНТ МЕСЯЦА 40 Дополнительные соглашения к договору. 8 ОБЗОР АРБИТРА ЖНЫХ СПОРОВ Восемь ситуаций, которые влекут риски ПРОЦЕСС для сторон СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ Э. Изоткина 14 Расходы на юриста в несколько 46 Свойства предмета залога раз превышают цену иска. изменились. Когда принцип Шансы взыскать всю сумму эластичности поможет получить возмещение С. Васильева К. Буряков, Н. Малова ПОЗИЦИЯ 54 Перевод долга. В каких 20 Обзор практики ВС случаях суд признает и арбитражных судов сделку недействительной по процессуальным вопросам А. Кремнева, О. Арапова Р. Масаладжиу 60 Заранее оцененные убытки. 24 Два способа уменьшить Как суд квалифицирует исковые требования. такое условие Какой вариант выбрать истцу М. Хлыстов Л. Митяева, В. Яковлева ГЛАВНАЯ ТЕМА БИЗНЕС 66 Экономически КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ обоснованный план. Как руководителю 34 Собрание акционеров не прово- избежать субсидиарной дилось. Как доказать это в суде ответственности С. Шорин, Ю. Лабурева ВС дал руководителю возможность избежать субсидиарной ответственности, если он выполнял экономически обоснованный план по выходу из кризиса. Критериев для такого плана нет. За какие действия руководителя не накажут — в статье. А. Набережный Cуды оценивают не только наличие, но и содержание плана руководителя Подробности — в главной теме номера 66

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 ИНТЕРВЬЮ Андрей Владимирович Егоров, профессор НИУ ВШЭ, главный редактор журнала «Цивилистика», руководитель обра- зовательных программ Lextorium, к. ю. н., о том, как должны работать правила о вне- конкурсном оспаривании, чем опасна суб- ординация требований в условиях кризиса и почему кредиторы не верят в реабилита- ционные процедуры в банкротстве 90 БАНКРОТСТВО К РИТИК А 72 Банкротство отсутствующего 102 Дело о банкротстве банка. должника. Когда суд применит Пять сценариев ареста упрощенную процедуру имущества топ-менеджеров К. Русакомский, Е. Луценко А. Комаров 78 Субсидиарная ответственность 108 Арендатор использует госоргана. Когда суд встанет участок не по назначению. на сторону кредитора Новый вид санкций со стороны арендодателя С. Лысов, Н. Чернышенко А. Кадетов 84 Субординация текущих требований кредиторов. ПОСЛЕДНЯЯ ПОЛОСА Два подхода судов 112 Как суд кота на доли делил М. Злобин МНЕНИЕ ИНТЕРВЬЮ 90 «Наша юриспруденция напоминает болото, где многие идеи как камни: бултых, круги — и тишина» А. Егоров В статьях на поля вынесены ссылки на: 1 — судебную практику; 1 — нормативные акты

6 НОВОСТИ Прецедент месяца Верховный суд распространил социальные гарантии для дольщиков на машино-места. Определение ВС от 21.01.2021 по делу № А56-96685/2015 Суть дела ПОЗИЦИЯ АПЕЛЛЯЦИИ Дольщик заключил с застройщиком догово- К требованию о передаче машино- ры участия в долевом строительстве много- мест применяются правила квартирного жилого дома, а также догово- о передаче жилых помещений ры о передаче гаражей-стоянок. После ввода объекта в эксплуатацию участник долево- Апелляция не согласилась с позицией су- го строительства должен был получить две да первой инстанции. Суд исходил из то- квартиры и два машино-места в подземном го, что к спорному требованию применя- паркинге площадью 13,9 кв. м каждое. Свои ется подп. 3.1 п. 1 ст. 201.1 Закона о банк- обязательства по оплате дольщик исполнил. ротстве в редакции Федерального закона от 25.12.2018 № 478-ФЗ (требование о пере- Затем застройщик впал в банкротство. даче участнику долевого строительства Дольщик обратился в суд с заявлением машино-места и нежилого помещения). о включении в реестр своих требований Поскольку заявитель надлежащим обра- о передаче квартир и машино-мест. Суды зом исполнил обязательства по догово- согласились с включением в реестр требо- рам, суд включил требование о передаче ваний о передаче квартир, но разошлись машино-мест в реестр требований о пере- в позициях относительно машино-мест. даче жилых помещений. ПОЗИЦИЯ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ ПОЗИЦИЯ КАССАЦИИ Требование о передаче машино- Если площадь машино-места мест нужно трансформировать превышает 7 кв. м, требование в денежное трансформируется в денежное Разрешая спор в части передачи машино- Суд округа согласился с позицией апел- мест, суд первой инстанции исходил из того, ляции, но дополнительно отметил следу- что это требование подлежит трансформа- ющее. В силу подп. 3.1 п. 1 ст. 201.1 Закона ции в денежное и учету в четвертой очереди о банкротстве под нежилым помещением реестра требований кредиторов должника. понимается помещение, площадь которого Суд мотивировал это тем, что положения составляет не более 7 кв. м. Поскольку пло- ст. 201.1, 201.6, 201.7 Закона о банкротстве, щадь истребуемых машино-мест превыша- направленные на социальную защиту прав ет допустимые данной нормой параметры, участников строительства, не могут приме- требование в этой части нельзя включить няться к нежилым помещениям. в реестр требований о передаче жилых по-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 7 мещений. Такое требование нужно транс- места ограничения по размеру площади формировать в денежное. не предусмотрены. ПОЗИЦИЯ ВС Положения параграфа 7 гл. IX Закона о банкротстве (в редакции Закона № 478-ФЗ), Ограничение площади нежилого регламентирующие включение требований помещения не распространяется в реестр требований участников строитель- на машино-места ства, направлены на расширение средств социальной защиты лиц, имеющих требо- Верховный суд не согласился с кассацией. вание о передаче жилого помещения, а сле- Суд напомнил, что в соответствии с изме- довательно, на реализацию их прав, преду- нениями, внесенными в Закон о банкрот- смотренных ст. 40 Конституции. стве Законом № 478-ФЗ, законодатель установил одинаковый правовой режим Ошибочное толкование судом округа удовлетворения в отношении требований данных положений Закона о банкротстве участников строительства — физических фактически лишает граждан — участни- лиц, имеющих к застройщику требование ков строительства возможности реализо- о передаче жилого помещения, требование вывать предоставленные законодателем о передаче машино-места и нежилого по- дополнительные социальные гарантии, мещения (ст. 201.1, 201.2, 201.4, 201.5 Зако- что недопустимо. на о банкротстве). Редакция Закона № 478-ФЗ применяет- Целью данных изменений является за- ся в случаях, когда производство по делу щита прав участников строительства, име- о банкротстве застройщика возбуждено ющих намерение приобрести у застрой- после дня вступления в силу данного За- щика-банкрота вместе с квартирой место кона, а также когда производство по делу для размещения транспортного средства о банкротстве застройщика возбуждено и (или) небольшое нежилое помещение до дня его вступления в силу при условии, для хранения вещей (кладовку). Такие что к этому дню не начаты расчеты с кре- объекты недвижимости обладают исклю- диторами третьей очереди (п. 3 ст. 8 Зако- чительной потребительской ценностью на № 478-ФЗ). для лиц, проживающих либо планирую- щих проживать в многоквартирном доме, В данном случае производство по делу в котором эти объекты расположены. о банкротстве должника возбуждено до вступления в силу Закона № 478-ФЗ. Из положений подп. 3.1 п. 1 ст. 201.1 За- Но на момент предъявления рассматри- кона о банкротстве не следует тождество ваемого требования расчеты с кредитора- понятий машино-места и нежилого по- ми не производились. мещения. Напротив, очевидно усматрива- ется их различие: для нежилого помеще- При таких обстоятельствах вывод суда ния установлена максимально допустимая апелляционной инстанции о включении площадь, тогда как в отношении машино- требования заявителя о передаче двух машино-мест в реестр требований креди- торов должника является верным ВС указал, что машино-места обладают исключительной потребительской ценностью для участников долевого строительства

8 НОВОСТИ Обзор арбитражных споров ВС ОТКАЗАЛ В ИСТРЕБОВАНИИ СРЕДСТВ возникших вследствие неосновательного обогащения, имеет не всякое обогащение ЗА ОПЛАЧЕННЫЕ С ЧУЖОГО СЧЕТА БИТКОИНЫ за чужой счет, а лишь неосновательное обо- гащение одного лица за счет другого. Неустановленные лица вывели со счета клиентки Сбербанка 840 тыс. руб. Банк В данном случае ответчик приобрел спор- обратился с иском о взыскании неосно- ные денежные средства в качестве платы вательного обогащения к физическому за проданную им криптовалюту, а ущерб лицу, на карту которого поступили спор- банку причинен действиями неустанов- ные средства. Ответчик указал, что полу- ленного лица, которое воспользовалось чил эту сумму в результате сделки по про- денежными средствами на счете потерпев- даже криптовалюты. шей для оплаты этой покупки. Суд первой инстанции оставил требова- Перечисление денежных средств сопро- ния банка без удовлетворения. Суд счел, вождалось СМС-сообщениями банка о та- что сам по себе факт несанкционирован- ком перечислении. В связи с этим ответчик ного списания денежных средств с бан- воспринимал потерпевшую в качестве при- ковской карты потерпевшей и их перевод обретателя криптовалюты и не подозревал на счет ответчика не является бесспорным о совершении неустановленными лицами доказательством получения последним де- противоправных действий. Передав крип- нежных средств истца, поскольку списание товалюту взамен полученных денежных осуществило третье лицо. Объективных средств, ответчик преследовал определен- данных, свидетельствующих о неправо- ную экономическую цель. Таким образом, мерных действиях ответчика в результате правовые основания для получения средств совершения сделок по продаже криптова- у ответчика имелись. люты, суд не увидел. ВС не согласился с выводом апелляции Апелляция заняла иную позицию. Суд о том, что отсутствие между потерпевшей указал, что денежные средства потерпев- и банком обязательственных правоотноше- шей перечислены неустановленным ли- ний относительно перечисления ответчику цом в результате мошеннических действий денежных средств свидетельствует об обя- по своим личным обязательствам. Их пра- занности их возврата как неосновательного вовую природу как неосновательно полу- обогащения. ченных это не меняет. В связи с этим апел- ляция взыскала с ответчика неоснователь- Нижестоящие суды должны были устано- ное обогащение в размере 840 тыс. руб., вить, могло ли требование банка о взыска- проценты за пользование чужими де- нии с ответчика 840 тыс. руб. фактически нежными средствами и судебные рас- являться требованием о возмещении поне- ходы. Кассация согласилась с апелляци- сенных убытков, а если могло, то к какому онным судом. лицу оно могло быть предъявлено. В итоге ВС направил дело на новое рассмотрение. ВС подчеркнул, что юридическое зна- чение для квалификации отношений, Источник: определение ВС от 02.02.2021 по делу № 44-КГ20-17-К7

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 9 ДОБРОСОВЕСТНЫЙ ПОКУПАТЕЛЬ ИМЕЕТ для конкурсного управляющего и поку- пателя не могла быть уплачена в бюджет. ПРАВО НА ВЫЧЕТ ПО НДС В СДЕЛКАХ При этом вывод о заведомой неуплате НДС поставщиком-банкротом не мо- С БАНКРОТОМ жет вытекать из самого факта открытия в отношении него процедуры конкурсного Два общества заключили договор производства. поставки молока. При этом поставщи- ка за два месяца до сделки признали Налоговая не вправе доначислить НДС банкротом. ФНС провела камеральную на сумму заявленного покупателем вычета, проверку в отношении покупателя и дона- если в ходе производства по делу о банк- числила 1,7 млн руб. НДС. Инспекция ре- ротстве она не приняла мер к прекраще- шила, что общество необоснованно при- нию текущей деятельности банкрота. менило налоговые вычеты по сделкам с контрагентом-банкротом. Покупатель Таким образом, ФНС должна была до- оспорил решение налоговой в суде. казать недобросовестность покупателя. Например, его причастность к схемам, на- Три инстанции отказали в удовлетворе- правленным на уклонение от уплаты НДС. нии требований заявителя. Они исходили В противном случае добросовестные участ- из того, что общество было информировано ники оборота ставятся в неблагоприятное о том, что приобретает товар у компании- положение, поскольку должны уплатить банкрота. При должной степени осмотри- налог в бюджет непосредственно от вели- тельности общество имело возможность чины собственного облагаемого налогом из общедоступных источников получить оборота. сведения о финансовом положении контр- агента. Кроме того, поставщик не уплатил В данном случае доказательств направ- в бюджет сумму НДС, предъявленную об- ленности действий покупателя на полу- ществом при реализации молока. чение необоснованной налоговой выгоды нет. Открытие в отношении поставщи- Верховный суд не согласился с нижесто- ка процедуры конкурного производ- ящими судами. Он напомнил о позиции ства не означает установления запрета Конституционного суда, согласно которой на вступление с ним в гражданско-право- право налогоплательщика на налоговый вые отношения, а равно не делает проти- вычет не может быть обусловлено исполне- воправным поведение поставщика, про- нием непосредственными контрагентами должившего ведение своей хозяйственной и предшествующими им лицами обязан- деятельности. ности по уплате НДС, а также финансо- во-экономическим положением и поведе- Кроме того, публикуемая в Едином фе- нием третьих лиц. Покупатели продукции деральном реестре сведений о банкротстве у компании-банкрота на основании счета- информация о недостаточности у должни- фактуры, в котором выделена сумма НДС, ка имущества для осуществления расчетов имеют право на вычет, если не будет с кредиторами не затрагивает текущие установлено, что сумма налога заведомо платежи, включая платежи по НДС. Сам факт вступления в хозяйственные отношения с компанией-банкротом нельзя ставить в вину контрагенту

10 НОВОС Т И Оплатить услуги по судебному представительству можно путем передачи права требования к ответчику В итоге Верховный суд направил дело ст. 176 АПК порядок объявления решения на новое рассмотрение. в судебном заседании, предусматриваю- щий возможность отложить изготовление Источник: определение ВС от 09.03.2021 решения в полном объеме на срок, не пре- по делу  № А82-4848/2018 вышающий пяти дней, не применяется. Соответственно, исчисление судом срока РЕШЕНИЕ О ПРИВЛЕЧЕНИИ давности привлечения к административ- ной ответственности в данном случае не мо- К АДМИНИСТРАТИВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ жет быть поставлено в зависимость от даты изготовления мотивированного решения СЧИТАЕТСЯ ПРИНЯТЫМ С ДАТЫ ВЫНЕСЕНИЯ по делу. Исходя из этого, Верховный суд на- правил дело на новое рассмотрение. РЕЗОЛЮТИВНОЙ ЧАСТИ Источник: определение ВС от 24.02.2021 Административный орган обратился в суд по делу № А19-28787/2019 с требованием привлечь индивидуально- го предпринимателя к административной ВС РАЗРЕШИЛ УСТУПКУ НЕПРОСУЖЕННОГО ответственности. Суд первой инстанции согласился с доводами истца и взыскал ПРАВА НА ВЗЫСКАНИЕ СУДЕБНЫХ РАСХОДОВ с ответчика штраф в сумме 30 тыс. руб. Решение было принято в упрощенном Компания выиграла спор в суде. Затем она порядке. Резолютивную часть решения уступила право требования судебных рас- суд вынес 27 января 2020 года, а мотиви- ходов по делу юридической фирме, которая рованное решение изготовил 11 февраля представляла ее интересы. Право требова- 2020 года. Апелляция согласилась с дово- ния компания передала в счет оплаты ока- дами первой инстанции. занных юридических услуг. Суд округа отменил принятые судебные Суды отказались произвести процессу- акты, сославшись на пропуск судом первой альную замену по требованию о взыскании инстанции срока давности для привлече- судебных расходов. Они исходили из того, ния к административной ответственности. что компания не доказала факт несения су- Днем совершения административного дебных расходов на оплату услуг предста- правонарушения является 29 октября вителя. Суды пришли к выводу, что право 2019 года. Соответственно, последний требования взыскания судебных расходов день срока давности выпадает на 28 янва- не может возникнуть ранее вынесения су- ря 2020 года. дебного акта о взыскании таких расходов. При этом зачет не возникшего права тре- Верховный суд не согласился с касса- бования нельзя признать надлежащим цией. Суд напомнил, что дата вынесения платежом. и подписания судом резолютивной части решения по делу, рассматриваемому в по- Верховный суд не согласился с ниже- рядке упрощенного производства, счита- стоящими судами. Суд указал, что преду- ется датой принятия решения. смотренный сторонами порядок оплаты Судебное заседание по данной катего- рии дел не проводится. Установленный

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 11 услуг исполнителя путем уступки ему пра- что суд может не удовлетворить требова- ва на взыскание судебных расходов проти- ние о взыскании судебных расходов в пол- воречит публичному порядку Российской ном объеме. Федерации. Таким образом, не имеет- ся оснований полагать, что стороны вы- Исходя из этого, Верховный суд напра- брали недопустимую форму взаиморас- вил дело на новое рассмотрение. четов и фирма не подтвердила наличие издержек. Источник: определение ВС от 26.02.2021 по делу № А56-7237/2018 Договор уступки может быть заключен не только в отношении требования, при- ВС УКАЗАЛ, КОГДА ОПЛАТА ДОЛГА ЯВЛЯЕТСЯ надлежащего цеденту в момент заклю- чения договора, но и в отношении тре- ТЕКУЩЕЙ СДЕЛКОЙ, А КОГДА — СДЕЛКОЙ бования, которое возникнет в будущем или будет приобретено цедентом у тре- С ПРЕДПОЧТЕНИЕМ тьего лица. Стороны заключили договор оказания На момент заключения заявителями услуг по охране имущества. В августе договора уступки спор был рассмотрен 2016 года заказчик впал в банкротство. по существу. Следовательно, имелись После возбуждения дела заказчик опла- правовые предпосылки для удовлетво- тил исполнителю долг за оказанные услу- рения требования выигравшей стороны ги за июнь, июль и август 2016 года. Управ- о взыскании судебных расходов. В свя- ляющий оспорил платежи как сделку зи с этим вывод судов о невозможности с предпочтением. уступки непросуженного права является ошибочным. Суды первой и апелляционной инстан- ций частично удовлетворили требования При рассмотрении требований о взы- управляющего. Они исходили из того, скании судебных расходов, даже если опла- что платежи в счет оплаты услуг за июнь — та по договору оказания юридических июль 2016 года совершены после принятия услуг осуществлена не путем перечисле- судом к производству заявления о призна- ния денежных средств, а путем передачи нии заказчика банкротом при наличии не- права требования, суд должен исходить исполненных обязательств перед иными из критериев разумности, выработанных кредиторами. При этом спорные перечис- судебно-арбитражной практикой. ления не отвечают признакам платежей, совершенных в процессе обычной хозяй- Стороны добровольно согласились ственной деятельности. на оплату оказанных юридических услуг путем уступки и должны предполагать, Платеж в счет оплаты услуг за август 2016 года суды признали относящимся к погашению текущего обязательства. Возбуждение дела о банкротстве не препятствует предоставлению должнику компенсационного финансирования Максим Злобин, частнопрактикующий юрист 84

12 НОВОС Т И Верховный суд счел правильными вы- но с нарушением срока вследствие введен- воды судов о признании недействительны- ных мер по противодействию распростра- ми платежей, совершенных в счет оплаты нению новой коронавирусной инфекции. услуг за июнь — июль 2016 года. Но кол- В связи с этим пропущенный срок подле- легия не согласилась с позицией относи- жит восстановлению. тельно платежа за услуги, оказанные в сен- тябре — октябре 2016 года. По мнению ВС, Апелляция отменила принятый судеб- это требование подлежало квалификации ный акт и прекратила производство как текущее. по заявлению о взыскании судебных рас- ходов. Суд указал, что заявление пода- Чтобы обосновать недействительность но по истечении срока, предусмотренно- спорной операции, управляющий должен го ч. 2 ст. 112 АПК, а ходатайство на его был доказать, что исполнитель был осве- восстановление заявитель не подавал. домлен о нарушении принятым им испол- Соответственно, у суда первой инстанции нением очередности совершения текущих не было оснований для восстановления платежей. пропущенного срока. Оспаривающий текущие операции кон- Суд округа не согласился с апелляци- курсный управляющий должен был пред- ей, исходя из следующего. Решение суда ставить конкретные доказательства не- первой инстанции вступило в силу 2 мар- добросовестности общества. В частности, та 2020 года. Следовательно, заявление подтвердить, что оно имело доступ к рее- о взыскании судебных расходов должно стру текущих обязательств или иным доку- быть подано до 3 июня 2020 года. ментам, которые содержали информацию об очередности проведения расчетов по те- Нижестоящие суды исходили из того, кущим платежам. Но управляющий таких что заявление о взыскании судебных рас- доказательств не представил. Поэтому у су- ходов подано в суд 9 июня 2020 года со- дов не имелось оснований для признания гласно штампу канцелярии суда. Вместе данной операции недействительной. с тем суды не учли, что согласно картотеке арбитражных дел заявление было подано Источник: определение ВС от 04.03.2021 в суд первой инстанции 27 мая 2020 года по делу № А40-167953/2016 в электронном виде через сервис «Мой арбитр», то есть в установленный срок. ПОДАЧА ЗАЯВЛЕНИЯ ЧЕРЕЗ «МОЙ АРБИТР» Соответственно, выводы о пропуске срока на подачу заявления необоснованны. ПОМОГЛА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЮ ВЗЫСКАТЬ Также кассация напомнила, что срок СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ для обращения в суд с заявлением о взы- скании судебных расходов начинает исчис- Общество обратилось в суд с иском к пред- ляться со дня вступления в силу послед- принимателю о взыскании задолженности него судебного акта, принятием которого по договору. Суды отказали в удовлетворе- закончилось рассмотрение дела по суще- нии исковых требований. Тогда ответчик ству. В данном случае это решение окруж- обратился в суд с заявлением о взыскании ного суда. понесенных судебных расходов в размере 80 тыс. руб. В связи с этим кассация оставила в силе постановление суда первой инстанции Суд первой инстанции частично удовле- творил требования и взыскал 50 тыс. руб. Источник: постановление АС Московского округа При этом суд указал, что заявление пода- от 19.01.2021 по делу № А40-130429/2019

arbitr-praktika.ru ПРОЦЕСС 14 Расходы на юриста в несколько раз превышают цену иска. Шансы взыскать всю сумму 24 Два способа уменьшить исковые требования. Какой вариант выбрать истцу 70% госпошлины можно вернуть, если отказаться от иска в суде первой инстанции 24 Лариса Митяева, председатель Арбитражного суда Рязанской области

14 П Р ОЦ Е С С С У Д Е БН Ы Е РАС ХОД Ы Расходы на юриста в несколько раз превышают цену иска. Шансы взыскать всю сумму Судебные расходы могут многократно превышать размер исковых требований. Проигравший оппонент часто ссылается на это, чтобы суд уменьшил сумму. Как противостоять этому доводу и увеличить шансы на полное возмещение — в статье. Неразумные и чрезмерно высокие расходы на оплату услуг представителя — главный аргумент судов, когда они сни- жают заявленные суммы. Это происходит в 80 процентах су- дебных дел. Категория разумности судебных расходов оценочная, поэтому ключевое значение имеет усмотрение суда. Есть ряд кри- териев, которые арбитражные суды учитывают при квалифика- ции той или иной суммы судебных расходов в качестве разумной или чрезмерной. Цена иска и соотношение между ней и стоимо- стью юридических услуг по сопровождению спора влияют на воз- можность компенсации стоимости услуг через механизм взыска- ния судебных расходов. Основания для учета цены иска при определении разумного размера судебных расходов Светлана Васильева, Процессуальное законодательство не привязывает размер рас- юрист арбитражной ходов на оплату услуг представителей к цене иска. Есть только практики юридической требование о разумности судебных расходов (ч. 1 ст. 100 ГПК, фирмы VEGAS LEX ст. 112 КАС, ч. 2 ст. 110 АПК). Законодатель не раскрывает поня- тие разумности судебных расходов, критерии есть в разъяснени- ях ВАС и ВС.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 15 Когда суды оценивают разумность расходов на оплату услуг 1 п. 20 информационного представителя, они могут принимать во внимание: письма Президиума ВАС — нормы расходов на служебные командировки, установ- от 13.08.2004 № 82 «О неко- торых вопросах применения ленные правовыми актами; Арбитражного процессуаль- — стоимость экономных транспортных услуг; ного кодекса Российской — время, которое мог бы затратить на подготовку материа- Федерации» лов квалифицированный специалист; — стоимость услуг адвокатов, сложившуюся в регионе; — сведения статистических органов о ценах на рынке юри- дических услуг; — продолжительность рассмотрения и сложность дела1. Видно, что в 2004 году ВАС не выделял цену иска как крите- рий, который мог бы влиять на размер взыскиваемых расходов. Но в практике тех лет уже начинал складываться подход, согласно которому возможен учет материальности требований при опре- делении разумного размера судебных расходов. Ц И Т А Т А : «При новом рассмотрении дела в оспариваемой части… суду 2 постановление ФАС следует в порядке ст. 110 АПК РФ определить пределы разумности заяв- Московского округа ленного ко взысканию размера судебных расходов по данному делу с уче- от 11.03.2009 по делу том цены иска»2. № А40-53487/2008 Аналогичные выводы суды делали и в других делах3. 3 постановления ФАС Московского округа В 2016 году Верховный суд прямо указал на возможность от 28.10.2010 по делу учета размера исковых требований при установлении преде- № А40-17816/2009, лов разумности расходов на оплату услуг представителя. Раз- умной следует считать такую сумму расходов на оплату услуг АС Волго-Вятского округа представителя, которая при сравнимых обстоятельствах обыч- от 24.10.2013 по делу но взимается за аналогичные услуги. При определении разум- № А29-8080/2012, ности могут учитываться объем заявленных требований, цена иска, сложность дела, объем оказанных представителем услуг, АС Поволжского округа время, необходимое на подготовку им процессуальных доку- от 17.07.2012 по делу № А12-11618/2011 Раньше в ГПК была привязка судебных расходов к сумме иска Исторически гражданский процесс предусматри- но не свыше установленной таксы (ст. 91 ГПК РСФСР). вал связанность размера требований и подлежащих В 1996 году законодатель исключил привязку разме- возмещению расходов. Стороне, в пользу которой ра судебных расходов к сумме исковых требований. состоялось решение, суд присуждает с другой сто- Формулировка статьи стала более приближенной роны расходы на оплату помощи адвоката, участво- к современным реалиям: расходы на оплату помо- вавшего в деле, в размере до 5 процентов от удовле- щи представителя подлежали присуждению судом творенной части исковых требований или от части в разумных пределах и с учетом конкретных обстоя- исковых требований, в которой судом отказано, тельств дела.

16 ПРОЦЕСС С УДЕБНЫЕ РАС ХОДЫ 4 п. 13 постановления ментов продолжительность рассмотрения дела и другие обстоя- Пленума ВС от 21.01.2016 тельства4. № 1 «О некоторых вопросах применения законодатель- Сейчас суды достаточно часто учитывают цену иска при опре- ства о возмещении издер- делении разумности и соразмерности подлежащих взысканию жек, связанных с рассмо- судебных расходов5. трением дела» Как суды соотносят цену иска и расходы на оплату 5 постановления АС услуг представителя Московского округа от 13.06.2019 по делу Суд вправе учитывать материальность требований при разреше- № А40-165486/2017, нии вопроса о размере возмещаемых расходов и их разумности. от 16.10.2019 по делу При этом суд не связан процентным соотношением цены иска № А40-177298/2017, и размера вознаграждения6. Каких-либо обязательных стандар- АС Уральского округа тов такого соотношения нет. от 04.02.2021 по делу № А60-4919/2019 Суд вправе самостоятельно определять, оказывает ли такой критерий, как цена иска, какое-либо влияние на размер взыски- 6 постановления АС ваемых расходов в конкретном деле и если оказывает, то какое Московского округа именно. от 21.06.2018 по делу № А40-195438/2016, Есть несколько подходов касательно соотношения цены иска АС Поволжского округа и расходов на оплату услуг представителя: от 08.12.2015 по делу — сумма расходов, превышающая 50 процентов цены иска, № А49-13892/2014, 10ААС от 02.07.2018 является неразумной и подлежит снижению7; по делу № А41-84737/2016 — сумма расходов, составляющая 10,6 процента цены иска, 7 постановление 9ААС является завышенной и должна быть уменьшена8; от 29.11.2016 по делу — сумма расходов в размере 10 процентов от цены иска № А40-239015/2015 отвечает требованиям разумности и соразмерности, 8 постановление 8ААС не свидетельствует о чрезмерности предъявленных к взы- от 13.10.2020 по делу сканию расходов9; № А70-3438/2019 — сумма расходов в размере 16 процентов от цены иска со- храняет баланс интересов сторон10. 9 постановления 13ААС Из примеров видно, что в правоприменительной практике от 13.07.2020 по делу нет единообразия касательно соотношения цены иска и разме- № А56-103238/2019, ра расходов на оплату услуг представителя. 17ААС от 10.01.2017 Суды считают, что критерий цены иска второстепенный по делу № А60-13353/2015 и не имеет определяющего значения, в отличие от объема факти- чески оказанных представителем услуг и сложности дела11. 10 постановление 18ААС Суды, как правило, отклоняют доводы апелляционных и кас- от 08.10.2019 по делу сационных жалоб сторон о том, что размер взысканных судебных № А07-14697/2019 расходов является незначительным (например, 1–2%) или завы- шенным (например, 60–70%) по отношению к размеру исковых 11 постановления АС требований12. Они мотивируют это тем, что необходимо учиты- Московского округа вать иные факторы (сложность дела, количество судебных засе- от 11.02.2015 по делу даний, объем и содержание процессуальных документов, подго- № А40-76716/13, товленных представителем). 17ААС от 25.09.2020 по делу № А60-52396/2019 12 постановления АС Западно- Сибирского округа от 23.10.2020 по делу № А67-8765/2019. 9ААС от 07.12.2020 по делу № А40-49543/2017

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 17 Чтобы увеличить шансы на взыскание судебных расходов, за- Рекомендуем ориентиро- явителю рекомендуется дополнительно сделать следующее. ваться на практику судов соответствующего регио- 1. Представить в материалы дела документы, содержащие ры- на в целом и конкретного ночные расценки на аналогичные услуги в регионе. Подойдут све- судьи, который будет рас- дения с сайтов юридических фирм, рекомендуемые минимальные сматривать заявление ставки стоимости адвокатских услуг в регионе, официальные от- о взыскании судебных веты юридических фирм на запросы о стоимости оказания услуг. расходов, в частности. 2. Рассчитать фактическую и правовую сложность дела с уче- том информационного письма Президиума ВАС от 01.07.2014 № 167 «Рекомендации по применению критериев сложности споров, рассматриваемых в арбитражных судах Российской Федерации». 3. Детально описать и документально подтвердить объем вы- полненной представителем работы, указав количество и содер- жание подготовленных процессуальных документов, количе- ство и длительность судебных заседаний и иные обстоятельства (например, выезд представителя на объект при проведении су- дебной экспертизы). Эти меры позволят усилить правовую позицию заявителя и увеличат вероятность взыскания судом расходов в заявлен- ном размере. Три подхода судов к взысканию судебных расходов, превышающих цену иска На практике часто встречаются ситуации, когда размер судебных расходов на оплату услуг представителя превышает, в том числе многократно, размер исковых требований. Это касается споров, в которых одновременно заявляются тре- бования имущественного и неимущественного характера (напри- мер, споры в сфере интеллектуальной собственности), а также споров незначительной материальности, но имеющих существен- ное стратегическое значение для одной стороны или обеих сто- рон в связи с риском последующего возникновения более круп- ных споров (например, корпоративные споры). Подходы судов к взысканию судебных расходов в случае их пре- вышения над ценой иска значительно различаются. Такие под- ходы можно разделить на три группы. Подход 1. Если расходы выше цены иска, то они неразумные и очевидно завышенные, поэтому суд уменьшает их размер. Ис- тец заявил к возмещению судебные расходы. Их размер составлял приблизительно 264 процента цены иска. Суды решили, что удов- летворение требования в полном объеме приведет к взысканию судебных расходов в сумме, явно несоразмерной нарушенному пра-

18 ПРОЦЕСС С УДЕБНЫЕ РАС ХОДЫ 13 постановление 18ААС ву. В результате суды снизили размер судебных расходов с 60 тыс. от 12.02.2020 по делу до 3 тыс. руб.13 № А76-38236/2018 При рассмотрении другого дела суды учли, что размер предъ- 14 постановление АС Западно- являемых к взысканию судебных расходов (10 тыс. руб.) много- Сибирского округа кратно превышал размер исковых требований (302 руб. расходов, от 30.08.2018 по делу связанных с предоставлением документов акционеру). Суды сни- № А45-4014/2017 зили размер судебных расходов до 500 руб.14 15 постановление АС Еще в одном деле суд отменил судебные акты нижестоящих судов Северо-Западного округа и прямо указал, что «судами не дана оценка тому обстоятельству, что от 22.01.2016 по делу размер расходов на услуги представителя превышает цену иска»15. № А52-229/2015 Подход 2. Превышение расходов над ценой иска не имеет 16 постановления АС значения и не говорит о неразумности и чрезмерности расхо- Центрального округа дов. Суды говорят, что действующим законодательством не закреп- от 26.03.2020 по делу лена пропорциональная зависимость между размером взыскива- № А14-110/2019, емых судебных расходов и ценой иска. АС Северо-Западного округа от 01.04.2019 Действующее законодательство не ставит в зависимость от сум- по делу № А56-71441/2016, мы заявленных исковых требований размер судебных расходов, АС Центрального округа которые сторона может и (или) должна понести, а в дальнейшем от 16.10.2020 по делу предъявить к взысканию. При этом непосредственный размер № А08-10654/2018 подлежащего судебной защите материального интереса не ока- зывает влияния на обоснование разумности понесенных расхо- 17 постановление СИП дов на судебную защиту16. от 07.06.2019 по делу № А57-8727/2017 Суд по интеллектуальным правам подчеркнул, что если согла- шаться с логикой о недопустимости взыскания судебных расходов 18 постановление 1ААС в размере большем, чем сумма иска, то по спорам неимуществен- от 20.08.2020 по делу ного характера лицо, в пользу которого принят судебный акт, будет № А39-513/2018 не вправе претендовать на их возмещение в принципе или будет вправе претендовать на возмещение в размере, не превышающем 19 постановления 2ААС цену иска (0 руб.). Суд отклонил довод стороны спора о недопусти- от 22.08.2018 по делу мости превышения судебных расходов над ценой иска17. № А28-10922/2016, 3ААС от 16.10.2020 по делу Подход 3. Превышение судебных расходов над ценой иска № А33-8120/2019 в конкретном споре обоснованно, оснований для уменьше- ния суммы нет. Суд признал, что цена иска — один из критери- ев разумности судебных расходов. Причем размер иска без учета сложности дела и объема непосредственно оказанных услуг не мо- жет влиять на сумму взыскиваемых расходов. Суд исследовал все обстоятельства дела и взыскал расходы в заявленном размере (139 тыс. руб.)18. Аналогично в других делах суды отметили, что сам по себе факт превышения размера расходов на оплату услуг представителей над ценой иска не свидетельствует об их чрезмерности и не явля- ется безусловным основанием для их уменьшения19.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 19 Как снизить риск существенного уменьшения судом размера взыскиваемых расходов 1. Ссылайтесь на то, что суд рассматривал не только имуще- ственные, но и неимущественные требования, которые не под- лежат оценке, но имеют существенное значение. По этой при- чине соотношение размера расходов и цены иска не является репрезентативным. 2. Обоснуйте размер расходов необходимостью привлече- ния к оказанию услуг специалиста узкого профиля, что привело к удорожанию услуг. 3. Представьте подтверждение выполнения представителем значительного объема работы, несмотря на невысокую матери- альность спора: по подготовке письменных ходатайств, сбору до- казательств, составлению контррасчета исковых требований. 4. Учитывайте специфику возникших между сторонами ма- териальных правоотношений и правовую природу исковых требований. Пример из практики. Истец требовал взыскать компенсацию 20 п. 47 Обзора судебной за нарушение права на товарный знак в размере 5 млн руб. Суды практики ВС № 2 (2020) удовлетворили требование на сумму 100 тыс. руб. Затем суд про- (утв. Президиумом ВС порционально распределил судебные расходы с учетом соотноше- 22.07.2020) ния размера удовлетворенных и заявленных требований. В итоге с истца в пользу ответчика суд взыскал судебные расходы в разме- ре, превышающем размер ранее взысканной с ответчика компен- сации в несколько раз. Дело дошло до Верховного суда, который отменил судебные акты. Он указал, что суды не учли суть право- отношений сторон, в результате чего с истца, право которого было нарушено и который обратился в суд за восстановлением этого права, были взысканы расходы в размере, превышающем присуж- денную ему компенсацию. Это привело к тому, что имущественная сфера истца не была восстановлена, а ответчик, напротив, извлек выгоду из своего незаконного и недобросовестного поведения20. Соотношение размера судебных расходов, исковых требований и присужденных сумм должно рассматриваться в каждом случае индивидуально. Нужно учесть материальные правоотношения, характер исковых требований, сложность дела и объем юриди- ческой помощи. Мы не рекомендуем основывать требование о возмещении рас- ходов исключительно на цене иска. Ведь она может быть суще- ственной даже в не самом сложном деле. Только учет всех обстоя- тельств спора позволит эффективно взыскать судебные расходы

20 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Обзор практики ВС и арбитражных судов по процессуальным вопросам В статье — правовые позиции, которые стоит учесть юристу, чтобы не проиграть в суде. Снижение неустойки не влияет на возможность взыскать судебные расходы с ответчика Подрядчик взыскивал с заказчика неустойку и госпошлину, ко- торую уплатил при подаче иска. Суд первой инстанции удовле- творил иск в полном объеме и взыскал с ответчика госпошлину. Апелляция снизила размер неустойки по ст. 333 ГК. Также апел- ляция уменьшила размер присужденной истцу госпошлины про- порционально сумме взысканной неустойки. Суд округа поддержал апелляцию. Верховный суд не согласился. Если суд снизил размер неустойки, истец вправе взыскать с ответчика полную сумму упла- ченной госпошлины. Правила о пропорциональном распределе- нии судебных расходов в данном случае не применяются. Источник: определение ВС от 28.01.2021 по делу № А40-247446/2019 Суд не вправе принять встречный иск от одного из ответчиков и возвратить встречный иск другого ответчика Роман Масаладжиу, Истец оспаривал несколько сделок, а также записи о регистрации ведущий эксперт ЮСС права собственности на основании таких сделок. Один из ответ- «Система Юрист», к. ю. н. чиков предъявил встречный иск об оспаривании других сделок с земельными участками. Суд первой инстанции возвратил встреч- ный иск. Причина: требования различны по характеру и содер- жанию. Кроме того, ответчик предъявил требование не только к истцу, но и к другому лицу, не участвующему в деле. Апелляция

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 21 согласилась с первой инстанцией. Кассация обратила внимание, Если стороны не вклю- что суд ранее принял схожий встречный иск от другого ответчика. чат условие о неустойке Тем самым нижестоящие суды нарушили принцип процессуаль- в мировое соглашение, ного равенства по отношению к лицам, которые находятся в оди- то взыскать неустойку наковом положении. не получится. Это свя- зано с тем, что миро- Источник: постановление АС Поволжского округа от 18.01.2021 по делу № А65-23596/2020 вое соглашение полно- стью прекращает спор Компания не сможет возместить затраты на юриста, на условиях, которые который помог получить судебный приказ согласовали стороны. Компания привлекла представителя, чтобы получить судебный приказ. После того как суд вынес приказ, компания предъявила иск о взыскании убытков в виде расходов на оплату услуг предста- вителя. Первая инстанция оставила исковое требование без рас- смотрения. Апелляция посчитала, что необходимо прекратить производство по требованию. Кассация с ней согласилась. Приказ- ное производство не предполагает расходов на оплату услуг пред- ставителя. Такие затраты не получится возместить как убытки. Источник: постановление АС Центрального округа от 29.01.2021 по делу № А36-2017/2020 Не нужно соблюдать досудебный порядок, если предъявляете корпоративный иск Ассоциация взыскивала с компании долг по членским взносам. Две инстанции иск удовлетворили. Ответчик подал кассационную жалобу, в которой в числе прочих доводов ссылался на несоблю- дение досудебного порядка разрешения спора. Суд округа откло- нил этот довод. Требование о взыскании долга по уплате членских взносов считается корпоративным. По такому требованию истец не обязан соблюдать претензионный или иной досудебный поря- док до обращения в суд. Источник: постановление АС Московского округа от 18.01.2021 по делу № А40-97216/2020 Снизить неустойку за неисполнение условий мирового соглашения не получится Суд утвердил мировое соглашение, в котором стороны предусмо- трели график погашения долга и неустойку в размере 3 процен- тов от суммы долга за каждый день просрочки. Поскольку долж- ник нарушил условия мирового соглашения, взыскатель получил исполнительный лист и предъявил его к исполнению. Судебный пристав начислил неустойку. Должник посчитал, что размер не- устойки не соответствует нарушению, и предъявил иск о снижении неустойки. Три инстанции отказали. Стороны самостоятельно со-

22 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Четыре правила заяв- гласовали условия мирового соглашения, включая размер неустой- ления новых доводов ки за просрочку оплаты. Оснований для снижения неустойки нет. в кассации. 1. Не касайтесь обстоя- Источник: постановление АС Уральского округа от 27.01.2021 по делу № А60-8666/2020 тельств спора, на кото- рые ранее не ссылались Чтобы победить в кассации, заявляйте новые и которые нижестоящие доводы, а не те, что ранее заявляли в апелляции суды не исследовали. 2. Приводите новые Предприниматель взыскивал судебные расходы. Две инстанции доводы правового частично удовлетворили заявление. Предприниматель обратил- характера. ся в суд округа с кассационной жалобой, в которой утверждал, 3. О новых доводах зара- что нижестоящие суды необоснованно снизили размер издержек. нее известите других Кассация обратила внимание, что предприниматель уже ссылал- участников процесса. ся в апелляции на необоснованное снижение размера взыскивае- 4. Если приводите новые мых издержек. Апелляция в постановлении оценила эти доводы доводы, которые могли и указала мотивы, по которым их отклонила. Несогласие заявителя заявить ранее, но не сде- с выводами судов не означает, что суды ошиблись. В итоге касса- лали этого, поясните ция оставила обжалуемые судебные акты без изменения. суду, почему вы не заяви- ли эти доводы ранее. Источник: постановление АС Московского округа от 26.01.2021 по делу № А41-27426/2019 Кассация не отменит судебные акты, если суды не учли изменения в АПК, но это не нарушило права заявителя Истец предъявил требование о заключении договора на оказание услуг по вывозу бытовых отходов с личного подворья. Суд первой инстанции отказал в принятии искового заявления: истец должен обращаться в суд общей юрисдикции. Апелляция оставила опре- деление без изменения. Кассация обратила внимание, что после внесения изменений в АПК в 2019 году отказать в принятии такого иска нельзя. Теперь, если дело подсудно суду общей юрисдикции, арбитражный суд должен вынести определение о возвращении ис- кового заявления. Однако кассация оставила акты без изменения, поскольку исправление процессуальных недостатков не изменит положение заявителя. Источник: постановление АС Поволжского округа от 19.01.2021 по делу № А72-10030/2020 Суд не станет рассматривать иск, если истец направил претензию ненадлежащему лицу Компания взыскивала с ОАО «РЖД» неустойку за просрочку до- ставки груза. Ответчик сослался на несоблюдение досудебного по- рядка. До подачи иска компания направила претензию в центр обслуживания Октябрьской железной дороги, а затем обрати- лась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинград-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 23 ской области. Суды установили, что станции назначения груза входят в состав Северной железной дороги. Претензию нужно направлять в другой филиал ответчика, а подавать иск — в Ар- битражный суд Ярославской области. Три инстанции оставили иск без рассмотрения. Источник: постановление АС Северо-Западного округа от 13.01.2021 по делу № А56-11578/2020 В приказном производстве суд не вправе запросить у взыскателя дополнительные документы Компания просила выдать судебный приказ о взыскании долга по договору комиссии. Суд возвратил заявление о выдаче приказа, посчитав, что требование компании не бесспорное. По мнению суда, взыскатель не представил документы, подтверждающие, что должник признает долг. Апелляция и кассация оставили опре- деление без изменения. При рассмотрении заявления у суда воз- никли сомнения в бесспорности заявленных требований. Однако суд в приказном производстве не вправе истребовать у сторон до- полнительные документы Источник: постановление АС Московского округа от 25.01.2021 по делу № А40-98710/2020

24 ПРОЦ Е С С ПОЗИЦИ Я Два способа уменьшить исковые требования. Какой вариант выбрать истцу Отказ от иска в части и уменьшение суммы исковых требований — два похожих инструмента. Но процессуальные последствия для истца сильно различаются. Какой способ выбрать истцу — в статье. Лариса Митяева, В АПК есть два механизма уменьшения исковых требований: председатель снизить размер исковых требований (ч. 1 ст. 49 АПК) либо Арбитражного суда отказаться от иска полностью или частично (ч. 2 ст. 49 АПК). Рязанской области Законодатель прямо разграничивает понятия «отказ от иска» и «уменьшение размера исковых требований» как самостоятель- ные распорядительные действия истца (постановление 15ААС от 06.05.2020 по делу № А53-44592/2019). Под уменьшением размера исковых требований суды пони- мают уменьшение суммы иска по тому же требованию, кото- рое было заявлено истцом в исковом заявлении (постановление 11ААС от 01.02.2018 по делу № А49-8481/2017). Частичный отказ от иска подразумевает отказ стороны от собственно материально- правового требования к ответчику (одного из требований) (поста- новление 13ААС от 01.11.2019 по делу № А56-31735/2019). Виолетта Яковлева, Требования к форме ходатайства. Утвержденной формы хо- главный специалист датайства об уменьшении размера исковых требований либо ча- отдела обобщения стичном отказе от иска нет. Такие заявления истцы составляют судебной практики, пра- с учетом положений ст. 125 и 126 АПК (по аналогии с исковым вовой информатизации заявлением). и технического обеспе- чения Арбитражного Полномочие на частичный отказ от иска должно быть обяза- суда Рязанской области тельно оговорено в доверенности, выданной представляемым ли- цом (ч. 2 ст. 62 АПК, постановление 16ААС от 18.08.2015 по делу № А20-3842/2013). Для ходатайства об уменьшении исковых тре- бований такого правила нет.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 25 Как правило, судебные акты не содержат подробной моти- 1 постановления 18ААС вировки относительно полномочий представителя на частич- от 28.05.2020 по делу ный отказ от иска. Суды ограничиваются лишь указанием № А07-17190/2019, на то, что полномочия лица, подписавшего такое ходатайство, 21ААС от 10.09.2019 проверены1. по делу № А84-2745/2016 Инстанция, в которой можно заявить ходатайство. Умень- 2 ч. 1, 2 ст. 49 АПК шить исковые требования истец может только в суде первой ин- станции либо в суде апелляционной инстанции, если апелляция перешла к рассмотрению дела по правилам первой инстанции. Частичный отказ от иска возможен как в суде первой инстанции, так и в апелляционном суде2. Пример из практики. Истец в суде первой инстанции отказал- 3 постановление 21ААС ся от части исковых требований. Суд не принял никакого процес- от 05.04.2019 по делу суального решения. Это нарушение норм процессуального права № А83-16461/2017 послужило основанием для перехода апелляционного суда к рас- смотрению дела по правилам первой инстанции. В суде апелля- 4 постановление 13ААС ционной инстанции истец передумал отказываться от части тре- от 26.05.2020 по делу бований и заявил об уменьшении размера иска. Суд удовлетворил № А56-124168/2019 ходатайство истца об отзыве ранее заявленного ходатайства об от- казе от требований в части и принял ходатайство об уменьшении размера иска3. В другом деле суд апелляционной инстанции не принял заяв- ление истца об уменьшении размера иска, расценив данное хода- тайство как отказ от иска в этой части4. Последствия частичного отказа от  иска и уменьшения размера исковых требований На первый взгляд, отказ от иска в части и уменьшение разме- 5 постановление 4ААС ра заявленных требований выполняют абсолютно идентичную от 25.01.2017 по делу функцию. Но это разные процессуальные институты, они разли- № А19-9993/2016 чаются по содержанию, сфере действия, правовым последствиям5. Уточнение исковых требований не тождественно отказу от иско- 6 постановление АС вых требований6. Волго-Вятского округа от 25.11.2019 по делу Отказ от иска. Отказ от иска, в том числе и в части требова- № А29-17379/2018 ний, является основанием для прекращения производства по делу (в части) по п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК и, как следствие, влечет невозмож- ность обращения с повторным требованием. Отказ от иска либо от части требований означает нежелание истца взыскивать истребуемое и направлен на прекращение воз-

26 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 7 постановление АС бужденного истцом процесса в соответствующей части7. Таким Уральского округа способом истец выражает свою процессуальную позицию, сводя- от 13.04.2020 по делу щуюся к отсутствию воли на поддержание исковых требований № А60-48401/2019 в определенной части. При этом он понимает последствия пре- кращения производства по делу8. 8 постановление 21ААС от 25.11.2019 по делу Уменьшение исковых требований. Уменьшение размера № А83-19953/2018 исковых требований не влечет для истца последствий в виде прекращения производства по делу и невозможности повтор- 9 постановления 19ААС ного обращения в суд. Право истца уменьшить размер иска от 03.03.2020 по делу за конкретный период при рассмотрении одного дела не ис- № А64-1593/2016, ключает возможность потребовать взыскания денежных средств 14ААС от 18.11.2020 в будущем9. В случае уменьшения исковых требований суд по делу № А05-14311/2019 не будет выносить определение о прекращении производства по делу10. 10 постановление 9ААС от 13.02.2018 по делу Два критерия для разграничения способов № А40-158080/17 уменьшения исковых требований В судебной практике есть два условных критерия, разграничива- ющие способы уменьшения исковых требований. 1. Процессуальное действие прямо сформулировано в хода- тайстве. 2. Арбитражный суд самостоятельно анализирует природу и причину заявленного ходатайства, дает правовую квалифика- цию содержащегося в таком ходатайстве распорядительного пол- номочия: уменьшение размера исковых требований либо отказ от заявленного требования. Пример из практики. Общество обратилось в арбитражный суд с иском к предпринимателю о взыскании 43 405 руб. 71 коп. задолженности по оплате тепловой энергии и 12 964 руб. 07 коп. неустойки. В суде истец заявил об уменьшении размера исковых требований до 0 руб. задолженности и 937 руб. 86 коп. неустойки, так как долг был погашен полностью. Суд принял уменьшение и удовлетворил исковые требования. Ответчик решил, что истец неправомерно уменьшил исковое тре- бование до 0 руб., и обратился в кассационный суд. Уменьшение исковых требований до 0 руб. означает отказ от данного требова- ния. Поскольку истец не воспользовался своим правом на отказ от части иска, то суд должен был отказать ему в удовлетворении ходатайства. Суд округа оставил акты нижестоящих судов без изменения и указал, что уменьшение исковых требований не привело к на-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 27 Если истец отказался от части иска, он не сможет обратиться с этим требованием повторно рушению процессуальных прав ответчика. ВС отказал в передаче 11 определение ВС жалобы в коллегию11. от 30.12.2020 № 309-ЭС20-21796 по делу Пример из практики. Истец предъявил два самостоятель- № А50-21076/2019 ных требования: о взыскании задолженности по договору по- ставки и взыскании процентов по ст. 395 ГК. После добровольной 12 решение АС Новосибирской выплаты ответчиком суммы основного долга в полном объеме области от 10.05.2016 истец заявил ходатайство об уменьшении размера исковых тре- по делу № А45-4788/2016 бований. 13 ч. 5 ст. 48 АПК Суд отказал в удовлетворении такого ходатайства. Принятие 14 рекомендации Научно- заявленного истцом уменьшения размера требований повлечет негативные последствия для ответчика и нарушение его прав консультативного совета повторным обращением истца в суд с требованием о взыскании при АС Центрального округа задолженности12. от 09.10.2020 Иногда истец заявляет ходатайство об уменьшении размера 15 ч. 5 ст. 49 АПК исковых требований в виде исключения одного из требований (в полном объеме) из предмета иска. При этом истец уклоняется от заявления отказа от иска в части одного из требований и на- стаивает на принятии судом уменьшения размера требований. В этом случае суд должен отказать в принятии такого уменьшения размера иска и рассмотреть все первоначально заявленные тре- бования истца13. В части добровольно исполненного ответчиком требования суд откажет в удовлетворении иска14. Независимо от выбранного истцом механизма уменьшения предъявленных требований, арбитражный суд проверяет та- кие процессуальные заявления на соответствие закону. Суд мо- жет и вовсе отказать истцу как в ходатайстве об уменьшении исковых требований, так и в ходатайстве об отказе от части ис- ковых требований. Суд не примет частичный отказ от иска или уменьшение раз- мера заявленных требований, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях дело будет рассмо- трено по существу15. Часто такие ситуации встречаются в делах о несостоятельности (банкротстве), когда суд отказывает в удовлетворении ходатайств управляющих об отказе от иска, исходя из целей законодатель- ства о банкротстве — максимального удовлетворения требований кредиторов и соблюдения баланса интересов кредитора и должника.

28 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 16 постановление 11ААС Пример из практики. Суд отказал во взыскании задолжен- от 16.07.2020 по делу ности в сумме 19 080 000 руб. В апелляционной инстанции кон- № А65-21478/2019 курсный управляющий подал ходатайство об уменьшении размера исковых требований до 12 000 000 руб. и об отказе от иска в части 17 постановление АС взыскания 7 080 000 руб. Ответчик оставил разрешение ходатай- Поволжского округа ства на усмотрение суда. Суд отказал. Частичный отказ конкурс- от 13.03.2015 по делу ного управляющего от иска без согласия кредиторов должника № А55-22638/2014 не исключает нарушение прав и законных интересов кредиторов, имеющих самостоятельную (иную) правовую позицию относи- тельно заявленного иска. Кредиторы могут обжаловать принятие такого отказа16. Когда суд не примет частичный отказ от иска или уменьшение размера исковых требований Корпоративный конфликт. Суд не примет отказ от иска в части, если в обществе есть корпоративный конфликт17. Это связано с тем, что наличие разногласий в организации препятствует полно- ценному функционированию единоличного исполнительного ор- гана такого юридического лица, поэтому частичный отказ от иска нельзя рассматривать как волеизъявление самого истца. В доверенности нет полномочий. Суды проверяют доверен- ность представителя истца. Если в ней прямо не предусмотрено полномочие на частичный или полный отказ от исковых требо- ваний, суд откажет. 18 постановление АС Злоупотребление правом на отказ от иска. Не любое заявление Уральского округа истца об отказе от части иска суды расценивают как добросовест- от 07.07.2020 по делу ное. Иногда за этим стоит злоупотребление. Оно может быть вы- № А07-21027/2019 ражено, например, в отказе истца от части иска с целью сокрытия от арбитражного суда или иных лиц определенных фактов18. Отказ от иска может быть направлен на то, чтобы скрыть факты, которые были установлены при разбирательстве дела в суде первой инстан- ции, и вновь попытаться оспорить их в другом процессе в будущем. Недобросовестные истцы часто используют такой прием в апел- ляционном суде, когда недовольны решением суда первой инстан- ции и тем самым пытаются «избавиться от преюдиции». 19 постановление АС Северо- Истец опоздал с ходатайством. Отказ от иска или ходатайство Кавказского округа об уменьшении размера заявленных требований поступили по- от 25.09.2020 по делу сле того, как суд принял акт, которым заканчивается рассмотре- № А32-18966/2017 ние дела по существу в первой или апелляционной инстанции19. К опозданию относится ситуация, когда истец заявил ходатайство

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 29 за пределами срока, установленного для своевременного испол- 20 дополнительное постанов- нения требований суда20. ление 10ААС от 28.09.2020 по делу № А41-29083/2020 Отказ от иска или уменьшение исковых требований проти- воречит закону. Частичный отказ или уменьшение размера заяв- 21 определение ВС ленных требований может противоречить нормам материального от 20.01.2016 по делу права, применимым к спорным отношениям21. № 301-ЭС15-11442, А43-3237/2014 Если к спорным правоотношениям подлежат применению императивные нормы материального права и истец заявил отказ от иска, суд проверяет, не противоречит ли такой отказ упомяну- тым нормам. Пример из практики. Суд рассматривал спор о признании дополнительного соглашения к договору аренды лесного участ- ка недействительным в части изменения размера арендной пла- ты. Суд апелляционной инстанции указал, что действующим законодательством не была предусмотрена возможность измене- ния условий заключенного на аукционе договора аренды лесного участка, которые были включены в аукционную документацию. Суд принял отказ общества от иска в части признания недействи- тельными других условий дополнительного соглашения, не про- верив при этом, не противоречат ли закону, не изменяют ли аук- ционные условия договора и не нарушают ли права и законные Пять отличий уменьшения исковых требований от частичного отказа от иска 1. Праву истца на уменьшение исковых требований исковых требований арбитражный суд не вправе при- корреспондирует обязанность арбитражного суда нимать частичный отказ от иска и прекращать произ- рассмотреть по существу уточненные, а не первона- водство по делу. чально заявленные требования, в то время как праву истца на частичный отказ от иска корреспондирует 4. Прекращение производства по делу в части тре- обязанность прекратить производство по делу в соот- бований возможно только при наличии отказа истца ветствующей части, а также рассмотреть по существу от иска. требования, отказ от которых не заявлен. 5. Уменьшение суммы исковых требований ист- 2. Процессуальные решения влекут для истца раз- цом не влечет прекращения производства по делу, личные правовые последствия, связанные, в частно- поскольку данное процессуальное действие не явля- сти, с возможностью последующего получения ист- ется отказом от иска. Уточнение исковых требований цом судебной защиты в отношении не рассмотренных в порядке ч. 1 ст. 49 АПК не порождает последствий, судом требований. предусмотренных законом в связи с отказом истца от иска. 3. В случае, когда судом принят частичный отказ от иска, требования, в отношении которых судом Таким образом, частичный отказ от иска — это от- прекращено производство по делу, не могут являть- каз истца от защиты своего права в указанной части ся предметом рассмотрения в другом деле. В связи в судебном порядке. Уменьшение размера иско- с этим при реализации истцом права на уменьшение вых требований — это изменение размера предъ- явленного к ответчику требования.

30 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 22 определение ВС интересы других лиц остальные условия указанного соглашения. от 20.01.2016 по делу ВС отменил судебные акты. Он указал, что, принимая частичный № 301-ЭС15-11442, отказ от иска и признавая недействительными пункты дополни- А43-3237/2014 тельного соглашения, касающиеся арендной платы, в нарушение ст. 180 ГК суды не сделали выводы относительно недействительно- сти иных его частей. Условия дополнительного соглашения о раз- мере арендной платы и об объеме заготовки древесины являются взаимосвязанными. Суд обратил внимание на то, что не может быть признана недействительной только часть сделки об изме- нении размера арендной платы22. Налоговые последствия уменьшения исковых требований и судебные издержки 23 постановление 18ААС Вне зависимости от того, отказался истец от исковых требований от 12.01.2018 по делу в части или уменьшил сумму иска, размер государственной по- № А07-8927/2017 шлины рассчитывается от исковых требований, предъявленных истцом к взысканию в окончательном варианте23. 24 ч. 1, 5 ст. 49 АПК; п. 10 постановления Если истец уменьшал исковые требования, то излишне упла- Пленума ВАС от 11.07.2014 ченную госпошлину он сможет вернуть в порядке ст. 333.40 НК. № 46 «О применении законодательства о госу- Государственная пошлина возвращается лишь тогда, когда дарственной пошлине арбитражный суд принял уменьшение размера исковых требо- при рассмотрении дел ваний24. в арбитражных судах» Если истец отказался от иска, он имеет право вернуть потра- 25 подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК ченные денежные средства в следующем размере25: 26 ст. 110 АПК 1) 70 процентов при отказе от иска до принятия решения судом 27 п. 11 постановления первой инстанции; Пленума ВАС 2) 50 процентов при отказе от иска на стадии рассмотрения дела от 11.07.2014 № 46 судом апелляционной инстанции; 3) 30 процентов при отказе от иска на стадии рассмотрения дела судом кассационной инстанции, пересмотра судебных актов в по- рядке надзора. Есть дополнительные нюансы возврата госпошлины. 1. Если отказ от исковых требований связан с добровольным удовлетворением требований ответчиком после подачи искового заявления в арбитражный суд, то госпошлина не возвращается истцу из бюджета. В этом случае арбитражный суд рассматрива- ет вопрос об отнесении на ответчика расходов по уплате государ- ственной пошлины26 с учетом того, что заявленные требования фактически удовлетворены27. Отказ от иска является правом, а не обязанностью истца, поэто- му возмещение судебных издержек истцу не может быть постав- лено в зависимость от заявления им отказа от иска. Следователь- но, в случае добровольного удовлетворения исковых требований

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 31 70% госпошлины можно вернуть, если отказаться от иска в суде первой инстанции ответчиком после обращения истца в суд и принятия судебно- го решения по такому делу судебные издержки также подлежат взысканию с ответчика. Пример из практики. Истец заявил ходатайство об умень- 28 постановление 8ААС шении размера исковых требований, а не об отказе от иска в ча- от 07.09.2020 по делу сти взыскания основного долга. Суд не прекратил производство № А70-2459/2020 по иску в указанной части. При взыскании судебных расходов суд указал, что это не свидетельствует об отсутствии оснований 29 ч. 1 ст. 35 ГПК; для отнесения на ответчика судебных расходов28. ч. 6, 7 ст. 45 КАС 2. Суд может признать злоупотреблением процессуальными правами ситуацию, когда истец уменьшил размер исковых тре- бований потому, что получил при рассмотрении дела доказатель- ства явной необоснованности такого размера. Это влечет отказ в признании понесенных истцом судебных издержек необходи- мыми полностью или в части29 либо возложение на истца поне- сенных ответчиком судебных издержек30. Пример из практики. Суд пришел к выводу о том, что в дей- 30 ст. 111 АПК; ствиях истца усматриваются признаки злоупотребления правом, п. 22 постановления поскольку ходатайство истца об уменьшении исковых требований Пленума ВС от 21.01.2016 до 1 руб. было обусловлено представлением налоговым органом № 1 «О некоторых вопросах доказательств неправомерности изначально заявленных требо- применения законодатель- ваний. Суд определил размер подлежащей уплате государствен- ства о возмещении издер- ной пошлины исходя из первоначально заявленной суммы иска жек, связанных с рассмо- и отнес ее на истца31. трением дела» Иногда истец уменьшает исковые требования по результатам 31 постановление 3ААС проведенной экспертизы. Суды по-разному относятся к такой си- от 13.11.2018 по делу туации. Часть судов придерживается подхода, согласно которому № А33-26197/2017 само по себе уменьшение истцом размера исковых требований, которое обусловлено результатами проведенной по делу судебной 32 рекомендации НКС экспертизы, не свидетельствует о недобросовестном процессуаль- при АС Уральского окру- ном поведении истца, поскольку такое право предоставлено истцу га по вопросам примене- ч. 1 ст. 49 АПК32. Истец не является профессионалом в сфере оце- ния АПК по итогам засе- ночной деятельности, поэтому нет оснований полагать, что он знал дания, состоявшегося о необоснованности и чрезмерности первоначально заявленных 11–12 апреля 2019 года требований33. в г. Екатеринбурге 33 постановление АС Северо- Кавказского округа от 23.01.2020 по делу № А32-56637/2017

32 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я 34 постановление 3ААС Другие суды считают, что поскольку уменьшение иско- от 29.06.2017 по делу вых требований связано именно с результатами судебной экс- № А33-6329/2016 пертизы, то судебные издержки на проведение экспертизы подлежат распределению между сторонами пропорционально раз- меру удовлетворенных требований с учетом размера первоначаль- но заявленного иска. Также суды могут прийти к выводу, что в рас- сматриваемом случае имеет место злоупотребление правом. Так, в одном деле после получения заключения судебной экс- пертизы истец уменьшил исковые требования до размера, указан- ного в заключении эксперта. Суд отнес расходы по оплате стоимо- сти судебной экспертизы на истца34. Рекомендации при выборе способа уменьшения размера исковых требований 35 постановления 19ААС 1. В ходатайстве должно быть четко сформулировано распоря- от 22.06.2020 по делу дительное действие — отказ от иска или уменьшение размера № А08-2594/2019, исковых требований. Иначе квалификацию такому заявлению даст суд. Это очень важно, если истец именно уменьшает размер 5ААС от 22.02.2018 по делу исковых требований. № А51-17187/2016, 2. Отказываться от части исковых требований нужно лишь 8ААС от 03.11.2020 по делу тогда, когда в этом есть реальная необходимость. В ином случае № А70-8783/2020 истец лишается права на судебную защиту нарушенного права в будущем. 3. Совершение уменьшения размера исковых требований или частичного отказа от иска контролируется и санкционируется су- дом, в связи с чем он может отказать в заявленном ходатайстве. 4. В случае частичного отказа от исковых требований (если исковые требования предъявлены необоснованно) судебные рас- ходы распределяются между сторонами пропорционально удо- влетворенным требованиям, а не возлагаются исключительно на ответчика. 5. Само по себе уменьшение истцом размера исковых требо- ваний не может быть признано злоупотреблением правом со сто- роны истца и рассматривается исходя из конкретных обстоя- тельств дела35

БИЗНЕС 40 Дополнительные соглашения к договору. Восемь ситуаций, которые влекут риски для сторон 66 Экономически обоснованный план. Как руководителю избежать субсидиарной ответственности 84 Субординация текущих требований кредиторов. Два подхода судов Даже если договор является смешанным, нужно получить согласие кредитора на перевод долга 54 Анна Кремнева, адвокат КА «Юков и партнеры»

34 БИЗНЕС КОРПОРАТ ИВНЫЕ СПОРЫ Собрание акционеров не проводилось. Как доказать это в суде Недобросовестные участники проводят одобрение невыгодных обществу сделок без общего собрания. Как другим участникам защитить свои права — в статье. Сергей Шорин, Наличие решения общего собрания не всегда подтверждает руководитель надлежащее одобрение сделки. Собрание могло фактически группы по слияниям не проводиться, а решение — быть принято с нарушениями и поглощениям процедуры либо сфальсифицировано. Рассмотрим, в каких слу- «Пепеляев Групп» чаях удастся убедить суд, что решение собрания недействительно. Юлия Лабурева, Указать на отсутствие документов о проведении юрист «Пепеляев собрания Групп» В качестве доказательства непроведения собрания истец может со- слаться на отсутствие необходимых по закону документов. В част- ности, решения о созыве собрания, протокола собрания и др. (реше- ние АС Республики Бурятия от 24.04.2014 по делу № А10-4964/2014, постановление 12ААС от 10.11.2020 по делу № А12-45006/2019). При истребовании необходимого пакета документов у ответ- чика суд установит факт отсутствия надлежащих доказательств. Пример из практики. Акционер оспорил решение общего со- брания об одобрении крупной сделки и договор займа. Он ссы- лался на нарушение порядка проведения собрания: в голосовании приняли участие менее 2/3 голосов. Суд также установил, что об- щество не представило документы, подтверждающие соблюдение порядка созыва и проведения собрания. Суд сделал вывод о не- доказанности факта проведения оспариваемого общего собрания акционеров, что подтвердило позицию истца. Второе требование о признании недействительным договора займа суд не удовлетво- рил по причине экономической выгодности сделки для общества (постановление АС Дальневосточного округа от 13.04.2017 по делу № А51-11527/2016).

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 35 Принятое без собрания решение можно оспорить, даже если голоса миноритариев не влияли на его принятие Суды отказывают в иске, когда решение оспаривают не участво- вавшие в собрании участники/акционеры, голоса которых не мог- ли повлиять на процесс принятия решения, если решение не име- ет существенных неблагоприятных последствий для этих лиц. Но это не означает, что мажоритарии вправе вовсе не проводить собрание, не следовать законодательно установленной процедуре его созыва и проведения и игнорировать миноритарных участ- ников/акционеров. Следовательно, если общее собрание не проводилось, приня- тое мажоритариями решение можно признать недействительным, несмотря на то что участие миноритариев и их голоса не могли повлиять на принятие решения. Пример из практики. Суды установили, что общество не со- 1 определение ВАС зывало общее собрание акционеров для одобрения оспариваемой от 07.02.2013 крупной сделки. Доказательств, подтверждающих проведение со- № ВАС-442/13 брания, не представлено. В связи с этим не доказано, что участие истцов не могло повлиять на результаты голосования, поскольку оценка степени влияния возможна только в отношении события, которое имело место1. Заявить о фальсификации решения общего собрания Фальсификация протокола общего собрания является безуслов- 2 постановления ФАС ным основанием для признания недействительным решения, Западно-Сибирского округа оформленного таким протоколом. Истцу необходимо заявить от 28.04.2009 по делу о фальсификации оспариваемого протокола, если он содержит № А45-6227/2008, недостоверную информацию или подписи. В отсутствие такого заявления и доказательств непроведения оспариваемого собра- АС Восточно-Сибирского ния суд откажет в удовлетворении требований об оспаривании округа от 19.12.2018 сделки, одобренной спорным решением2. по делу № А19-11132/2015 Пример из практики. Участник общества обратился в суд с требованием о признании протокола общего собрания недействи- тельным. Собрание в действительности проводилось, спорный про- токол был подписан участниками, но в регистрирующий орган была направлена иная версия протокола, содержащая сфальси- фицированное решение о внесении изменений в устав. Экспертное заключение подтвердило, что сначала на бумагу был нанесен один

36 БИЗНЕС КОРПОРАТ ИВНЫЕ СПОРЫ В. Бородкин объем текста, а затем, повторно, иной текст. Суд пришел к выводу, Общее собрание в ООО. что протокол собрания является сфальсифицированным, и при- Как уведомить участников знал решение собрания о внесении изменений в устав общества без нарушений недействительным3. АП. 2019. № 3 Предметом фальсификации может выступать как отдельная информация в протоколе или подписи, так и сам протокол обще- 3 постановления ФАС го собрания. Центрального округа от 14.03.2011 по делу Пример из практики. Два общества обратились в суд с требо- № А68-211/10, ванием признать недействительным решение собрания членов АС Московского округа ассоциации. Они утверждали, что не присутствовали на собра- от 29.01.2020 по делу нии, хотя в протоколе имеются их подписи и печати. Следователь- № А41-79932/2018 но, собрание не было проведено. Также истцы заявили о фальси- фикации протокола общего собрания членов ассоциации. Приняв 4 постановления АС во внимание доводы истцов, а также отсутствие доказательств со- Уральского округа зыва и проведения собрания, суд пришел к выводу, что собрание от 29.05.2017 по делу фактически не проводилось, в связи с чем признал принятые ре- № А07-30858/2015, шения недействительными4. АС Московского округа от 13.08.2019 по делу Обосновать невозможность присутствия участника № А41-99835/2017 на собрании Доказательством фактического непроведения общего собрания станет подтвержденное отсутствие участника/акционера в месте проведения общего собрания, на территории Российской Федера- ции, а также его нахождение в медицинском учреждении. Примеры из практики. 1. Участник общества оспорил решение общего собрания, в ре- зультате которого были прекращены его полномочия в качестве генерального директора общества, избран новый генеральный директор, а доля истца в уставном капитале общества в размере 34 процентов была отчуждена в пользу третьих лиц. В подтверж- дение своей позиции истец: — представил несколько версий протокола решения обще- го собрания участников общества, отличающихся друг от друга; — указал на отсутствие доказательств надлежащего созыва и проведения общего собрания; — заявил о фальсификации своей подписи в протоколах. Кроме того, истец указал, что в рассматриваемый период на- ходился в реанимационном отделении больницы в Мальдивской Республике, что подтверждается справкой из этой больницы.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 37 Суд удовлетворил исковые требования и признал решения об- 5 решение АС г. Санкт- щего собрания участников общества недействительными5. Петербурга и Ленин- градской области 2. Участник общества оспорил решение общего собрания от 19.11.2019 по делу о внесении изменений в устав. № А56-125835/2018 Такие решения должны приниматься всеми участниками еди- ногласно. Истец указал, что общее собрание фактически не про- водилось ввиду следующего: — уведомления о созыве и проведении общего собрания отсутствовали; — директор управляющей компании истца, являющаяся граж- данкой Великобритании, находилась за пределами Россий- ской Федерации и не принимала участия в собрании; — подпись директора управляющей компании на протоколе сфальсифицирована; — доступ в арендуемое обществом помещение, в котором якобы проходило собрание, осуществляется путем внесе- ния записи в журнал учета. В дату проведения собрания доступ арендатора не производился, ключи представите- лям общества не выдавались. Истец представил суду следующие доказательства: — аффидевит, согласно которому директор управляющей компании истца не принимала участия в общем собрании и не подписывала протокол общего собрания; Основания недействительности решения общего собрания Решение общего собрания ничтожно, если оно: для участника/акционера, который не мог влиять — принято по вопросу, не включенному в повестку на его принятие; — участник/акционер не голосовал на собрании, дня (за исключением случаев, когда в собрании голосовал против или голосовал за, но его воле- приняли участие все участники/акционеры); изъявление было нарушено; — принято при отсутствии необходимого кворума; — решение, оспариваемое в связи с нарушением — принято по вопросу, не относящемуся к компетен- порядка принятия, не подтверждено новым ре- ции собрания; шением; — противоречит основам правопорядка или нрав- — решение ранее не оспаривалось, или имеются ува- ственности; жительные причины нового обращения в суд; — не удостоверено нотариусом или лицом, осущест- — участник/акционер не утратил свой статус на мо- вляющим ведение реестра акционеров и выполня- мент рассмотрения дела; ющим функции счетной комиссии, если иной спо- — срок обжалования решения не пропущен. соб удостоверения не установлен уставом ООО Ничтожное решение, как и признанное судом недей- (п. 3 ст. 163 ГК). ствительным оспоримое решение собрания, недей- Суд признает оспоримое решение собрания недей- ствительно с момента его принятия (п. 119 постанов- ствительным при наличии совокупности следующих ления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25 «О применении обстоятельств: судами некоторых положений раздела I части первой — решение принято с нарушением закона и/или вле- Гражданского кодекса Российской Федерации»). чет существенные неблагоприятные последствия

38 БИЗНЕС КОРПОРАТ ИВНЫЕ СПОРЫ Участник ООО не вправе требовать понуждения общества к проведению внеочередного общего собрания 6 решение АС Нижегородской — апостилированную копию паспорта директора управляю- области от 08.06.2016 щей компании; по делу № А43-34483/2015 — письмо ФМС об отсутствии сведений о датах въезда на территорию РФ и выезда с нее в отношении гражданки Великобритании; — письмо МИД об отсутствии в Консульском департаменте данных по компьютерному учету оформления виз на под- данную Великобритании; — журнал учета доступа в арендованное нежилое помеще- ние и письменные пояснения арендодателя. В итоге у суда не возникло вопросов или сомнений и решение общего собрания было признано недействительным6. Потребовать понуждения общества провести собрание Понуждение к проведению общего собрания является способом защиты права требовать созыва внеочередного общего собрания участников акционерного общества. Для применения этого спо- соба защиты лицо должно доказать в суде совокупность следу- ющих обстоятельств. 1. Истец вправе требовать созыва внеочередного общего со- брания, владеет достаточным для этого количеством голосующих акций. Важно, чтобы истец обладал этим правом на момент обра- щения в уполномоченный орган (совет директоров), в суд и на мо- мент принятия решения судом. 2. Истец уже обращался с требованием о созыве внеочередного общего собрания к уполномоченному органу общества. Доказа- тельствами такого обращения выступают почтовые квитанции, отметки на копии требования о его получении, протокол заседа- ния уполномоченного органа и т. п. 3. Уполномоченный орган общества отказал в созыве внеоче- редного общего собрания, не принял в установленный законом срок решение о его проведении или не приступил к организации и проведению собрания, приняв положительное решение. В этом случае доказательствами послужат письма уполномоченного органа с обоснованием отказа в проведении собрания, протоко- лы его заседаний и др. При этом истец не должен доказывать не- принятие соответствующего решения. В этом случае достаточно

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 39 его утверждения о том, что общее собрание не проводилось, а со- 7 постановления АС ответствующее решение не принималось. В свою очередь, обще- Поволжского округа ство может доказать, что решение о проведении собрания было от 28.02.2019 по делу принято и общее собрание проведено либо что общество в момент № А55-25244/2018, рассмотрения спора находится в состоянии подготовки к прове- АС Московского округа дению собрания. от 19.02.2019 по делу № А41-35009/2018 4. Вопросы, выносимые на повестку дня внеочередного обще- го собрания, относятся к компетенции общего собрания и могут 8 определение ВАС инициироваться данным лицом. Возражая против иска, общество от 05.07.2011 по делу может доказать наличие запрета на проведение общего собрания № А55-18578/2010 с заявленной повесткой дня по решению суда, а также отсутствие данного вопроса в компетенции общего собрания согласно зако- 9 п. 21 постановления ну и уставу общества. Пленума ВС № 90, Пленума ВАС № 14 от 09.12.1999 Если собрание не проводилось, при условии что истец направ- лял письма с требованием о его созыве, перечнем вопросов по- 10 постановления АС вестки дня и иные документы, суды удовлетворяют требования Северо-Западного округа о понуждении к проведению собрания7. от 05.09.2017 по делу № А56-59002/2016, При этом закон не предусматривает право участника ООО ФАС Восточно-Сибирского требовать понуждения общества к проведению внеочередного округа от 31.08.2017 общего собрания. Если общество уклоняется от проведения со- по делу № А33-21388/2016, брания по требованию участника, последний не вправе требо- АС Северо-Кавказского вать проведения такого собрания в судебном порядке8. Но если округа от 30.10.2017 уполномоченный орган общества отказал в удовлетворении по делу № А53-24592/2016 требования о созыве собрания, то участник (орган), обращав- шийся с таким требованием, вправе обжаловать отказ в судеб- 11 постановления АС ном порядке. Если отказ не соответствует требованиям Закона Волго-Вятского округа об обществах с ограниченной ответственностью, суд признает от 25.05.2015 по делу его неправомерным и обяжет общество выполнить соответству- № А79-4818/2014, ющее требование9. АС Поволжского округа от 29.08.2016 по делу Таким образом, судебная практика не выделяет понятие не- № А12-46128/2015, существования решения в связи с непроведением собрания. АС Центрального округа Суды квалифицируют такие решения как недействительные, от 07.11.2014 по делу ссылаясь на основания ничтожности, поскольку чаще всего речь № А09-2136/2013, идет о подделанных протоколах собраний, отсутствии квору- АС Московского округа ма и т. п. от 12.09.2019 по делу № А40-262698/2018 Если само общество отрицает принятие решения и отсут- ствуют доказательства наличия каких-либо последствий тако- го решения, то суды отказываются признавать его недействи- тельным10. При наличии доказательств последствий решения, отражен- ного в сфальсифицированном протоколе, — одобрения крупной сделки, внесения изменений в устав, смены директора — суды признают такое решение недействительным11

40 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Дополнительные соглашения к договору. Восемь ситуаций, которые влекут риски для сторон Как правильно оформить новые договоренности с контрагентом, чтобы избежать дальнейших споров в суде, — в статье. Эллина Изоткина, Дополнительное соглашение — один из основных способов юрист Lidings изменить условия договора или расторгнуть его. Рассмотрим случаи, в которых неправильное оформление соглашения повлечет его ничтожность, споры с контрагентом или даже дона- числение налогов. Дополнительное соглашение не зарегистрировано Дополнительное соглашение является неотъемлемой частью до- говора и подчиняется аналогичным требованиям к форме заклю- чения. Если основной договор подлежит обязательной государ- ственной регистрации, то и дополнительные соглашения к нему также нужно зарегистрировать (п. 2 ст. 164 ГК). Для третьих лиц установленные в дополнительном соглашении правовые последствия наступают только с момента его государ- ственной регистрации. А вот для сторон сделки права и обязан- ности возникают с момента заключения дополнительного со- глашения или его исполнения. В одном деле Верховный суд указал, что арендатор обязан платить за пользование имуществом с момента его получе- ния, а не с момента государственной регистрации дополни- тельного соглашения (определение ВС от 16.02.2017 по делу № А60-40368/2014).

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 41 Суды исходят из того, что незарегистрированное дополнитель- 1 постановление 8ААС ное соглашение к договору, подлежащему государственной реги- от 05.06.2018 по делу страции, действует для сторон договора, но не распространяет № А70-16700/2017 свое действие на третьих лиц. Например, суд пришел к выводу, что незарегистрированное до- полнительное соглашение о снижении размера арендной платы не создает правовых последствий для покупателя недвижимости, который стал новым арендодателем по договору1. Арбитражная оговорка включена в незарегистрированное дополнительное соглашение Закон в виде императивной нормы закрепляет доктрину само- 2 п. 1 ст. 16 Закона РФ стоятельности арбитражной оговорки2. Решение суда о ничтож- от 07.07.1993 № 5338-I ности договора не влечет за собой недействительность арбитраж- «О международном ной оговорки. коммерческом арбитраже» Арбитражная оговорка в незарегистрированном дополнитель- 3 определение ВС ном соглашении действительна после перехода прав по договору от 21.09.2018 к новому контрагенту, если тот знал о наличии такого соглашения № 305-ЭС18-6787 и не заявил возражений относительно компетенции третейского суда на стадии третейского разбирательства3. 4 постановление АС Центрального округа Бездействие новой стороны договора в процессе третейского от 22.11.2018 по делу разбирательства повлечет утрату права возражать в суде отно- № А35-4676/2018; сительно компетенции третейского суда на рассмотрение спора определение ВС из договора (эстоппель). Сторона не сможет обратиться в арби- от 24.02.2015 тражный суд с заявлением об отмене решения третейского суда № 304-ЭС14-495 по такому основанию4. Представляется, что правовую логику этого подхода нужно распространить и на случаи, когда стороны не известили нового контрагента о заключении дополнительного соглашения, не под- лежащего государственной регистрации. В таком случае новый контрагент также утратит право на возражение, если вовремя не возразит против компетенции третейского суда. Дополнительное соглашение заключено после уведомления об отказе от договора Контрагент вправе отказаться от договора путем уведомления 5 ст. 450.1 ГК об этом другой стороны. При этом договор считается расторгну- тым с момента получения такого уведомления5. Заключение до- полнительного соглашения после направления или получения уведомления об отказе от договора аннулирует такое уведомле- ние и «реанимирует» расторгнутый договор.

42 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 6 определение ВС Пример из практики. Стороны заключили дополнительное от 02.07.2015 по делу соглашение к договору, распространив его действие на предше- № А40-28123/2014 ствующий период. Суд счел, что тем самым стороны подтвердили действительность договора аренды. При этом компания факти- 7 постановления АС Западно- чески отказалась от своего уведомления о расторжении догово- Сибирского округа ра, и стороны по взаимному согласию продолжили регулировать от 22.09.2020 по делу свои отношения условиями договора аренды, что не противоречит № А45-41786/2019, гражданскому законодательству6. АС Московского округа от 03.11.2016 по делу Нижестоящие суды также придерживаются данного подхода7. № А40-170909/13 Например, в одном из дел суд пришел к выводу, что, несмотря на направление извещений о расторжении кредитных договоров, 8 постановление АС правоотношения между сторонами не прекратились. Ведь «сто- Волго-Вятского округа роны находились в прежних правоотношениях без каких-либо от 13.12.2019 по делу взаимных претензий, заключив дополнительные соглашения № А82-2474/2018 к кредитным договорам и указав на то, что условия кредитных договоров продолжают действовать в части, не противоречащей дополнительным соглашениям»8. Дополнительное соглашение изменяет обязательства поручителя 9 п. 2 ст. 367 ГК Если дополнительное соглашение между должником и креди- тором к основному договору приводит к увеличению ответ- 10 постановление АС ственности поручителя или к иным неблагоприятным для него Уральского округа последствиям, то без его согласия такое соглашение считается от 12.02.2018 по делу незаключенным. № А60-17297/2017 По закону поручитель может дать согласие отвечать перед кре- 11 постановление Пленума ВС дитором на измененных условиях как при заключении догово- от 24.12.2020 № 45 «О неко- ра поручительства, так и в последующем9. Если поручитель обя- торых вопросах разрешения зался отвечать за исполнение в случае изменения обязательств споров о поручительстве» должника, то при заключении дополнительных соглашений к основному договору не требуется получать согласие поручи- теля или заключать дополнительное соглашение к договору поручительства. В одном деле суд признал несостоятельными доводы поручи- теля об отсутствии согласия на заключение дополнительных со- глашений к договору факторинга, поскольку поручитель заранее дал согласие на возможность изменения обязательств10. Заранее данное согласие должно быть явно выраженным и предусматривать пределы изменения основного обязательства, при которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника11. Например, содержать указание на соответствую- щую денежную сумму или размер процентов либо порядок их

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 43 Стороны должны установить в допсоглашении точную дату, с которой арендатор не мог использовать имущество из-за пандемии определения, а также срок, на который можно продлить или со- кратить исполнение основного обязательства. Заранее данное согласие, не содержащее указания на такие пределы, считается невыданным. Такое согласие охватывает все изменения основного обязатель- ства в установленных им пределах. Оно не требует оформления дополнительного соглашения между кредитором и поручителем в отношении каждого последующего изменения основного обяза- тельства, которое покрывается заранее данным согласием. Дополнительное соглашение изменяет срок исполнения обязательства после его просрочки Если сторона не исполнила договорные обязательства в установ- 12 определение ВС ленный срок, но затем стороны заключили дополнительное согла- от 31.08.2017 по делу шение о продлении срока исполнения обязательства, это не осво- № А40-14774/2016 бодит сторону от уплаты неустойки. 13 постановление 7ААС Верховный суд указал, что если дополнительным соглашени- от 19.03.2020 № 07АП- ем стороны не исключили начисление неустойки за неисполне- 1236/2020 ние обязательства за период, предшествовавший его заключению, то неустойка подлежит выплате. Поскольку стороны изменили 14 п. 9 Обзора судебной прак- срок только после наступления первоначально установленного тики применения законода- срока исполнения обязательства, с этого момента до даты заклю- тельства РФ о контрактной чения дополнительного соглашения имеется просрочка исполне- системе в сфере закупок ния обязательства12. товаров, работ, услуг для обеспечения государ- Иное, по мнению Верховного суда, освобождало бы допустив- ственных и муниципальных шего просрочку контрагента от уплаты неустойки за период с даты нужд, утв. Президиумом ВС наступления первоначального срока до даты заключения допол- 28.06.2017 нительного соглашения в отсутствие в нем такого условия. Анало- гичную позицию занимают и другие суды13. Дополнительное соглашение изменяет сроки исполнения государственного контракта Стороны не могут изменять сроки исполнения работ по государ- ственному (муниципальному) контракту дополнительным согла- шением, если иное не предусмотрено законом и заключенным в соответствии с ним контрактом14.

44 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 15 п. 2 ст. 34 Федерального зако- Этот вывод основывается на положениях закона, согласно кото- на от 05.04.2013 № 44-ФЗ рым цена контракта является твердой и определяется на весь срок «О контрактной системе его исполнения. Изменение условий контракта не допускается, в сфере закупок товаров, за исключением случаев, установленных законом15. работ, услуг для обеспечения государственных и муници- Стороны не вправе изменить сроки работ в связи с временной пальных нужд» невозможностью исполнения обязательств исполнителем. Такое дополнительное соглашение об изменении сроков ничтожно в силу 16 постановления АС п. 2 ст. 168 ГК, п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 34, п. 1 ст. 95 Федерального закона Московского округа от 05.04.2013 № 44-ФЗ16. от 04.04.2019 по делу № А40-151489/2018, Дополнительное соглашение уменьшает арендную АС Западно-Сибирского плату в связи с пандемией округа от 06.06.2019 по делу № А02-1425/2017 Часть арендаторов получила право требовать уменьшения аренд- ной платы в связи с невозможностью использовать имущество 17 ч. 3 ст. 19 Федерального в результате пандемии17. Но законодатель не дал четких указаний, закона от 01.04.2020 с какого момента у арендатора возникает такое право. № 98-ФЗ «О внесении изме- нений в отдельные законо- Верховный суд указал, что арендная плата подлежит уменьше- дательные акты Российской нию с момента наступления невозможности использовать недви- Федерации по вопросам жимость, а не с момента заключения дополнительного соглаше- предупреждения и лик- ния об уменьшении арендной платы. Если стороны не достигли видации чрезвычайных соглашения по этому вопросу, то арендная плата считается умень- ситуаций» шенной с момента вступления в силу соответствующего судебного решения18. 18 п. 5 Обзора по отдельным вопросам судебной практи- Суд отклонит требования арендатора, если тот не докажет, что ки, связанным с применени- обращался к арендодателю с предложением заключить допол- ем законодательства и мер нительное соглашение об уменьшении размера платы, а арендо- по противодействию рас- датель уклонился от его заключения19. пространению на террито- рии РФ новой коронавирус- Если будет доказано, что арендодатель необоснованно укло- ной инфекции (COVID-19), нялся от заключения дополнительного соглашения, то аренда- № 2, утв. Президиумом ВС тор имеет право на уменьшение арендной платы20. В этом случае 30.04.2020 сумма сниженной арендной платы может определяться исходя из размера, на который обычно снижается арендная плата в сло- 19 постановление АС жившейся ситуации. Северо-Западного округа от 24.12.2020 по делу Правительство рекомендовало предусмотреть уменьшение раз- № А56-119840/2019 мера арендной платы с учетом фактического неосуществления арендатором деятельности, а также с учетом нерабочих дней, уста- 20 ч. 3 ст. 19 Закона № 98-ФЗ новленных указами Президента21. 21 постановление Таким образом, при согласовании уменьшения арендной пла- Правительства ты в связи с пандемией коронавирусной инфекции сторонам от 03.04.2020 № 439 необходимо установить точную дату, с которой возникла невоз- можность использовать арендованное имущество. В противном случае такое дополнительное соглашение можно оспорить в су- дебном порядке.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 45 Дополнительное соглашение изменяет цену В. Сальникова, уже поставленного товара Ю. Андреев Стороны заключили договор поставки, на основании которого Споры по аренде в период дистрибьютор приобрел у поставщика товар и впоследствии реа- пандемии. Как льготы лизовал его в объеме большем, чем предусмотрено договором. для арендаторов работают Чтобы стимулировать дистрибьютора, продавец заключил с ним на практике дополнительное соглашение об увеличении стоимости продан- ного товара в связи с достижением определенных показателей АП. 2020. № 11 продаж. Фактически продавец таким образом выплатил бонус дистрибьютору. По мнению налоговых органов, заключение дополнитель- ного соглашения о ретроспективном изменении цены уже по- ставленного товара противоречит законодательству по смыслу ст. 168 и 408 ГК. В акте налоговой проверки сотрудники ин- спекции указали, что стороны вправе изменять цену това- ра по договору и выставлять корректировочный счет-фактуру лишь до момента надлежащего исполнения сделки. То есть до мо- мента поставки товара, с одной стороны, и его оплаты в разме- ре, предусмотренном договором на момент такой оплаты, — с другой. Проверяющие пришли к выводу, что дополнительное соглаше- ние представляло собой ничтожную сделку, поскольку на момент его заключения обязательства по договору были исполнены, а пра- во собственности на товар перешло к покупателю. Компании удалось добиться отмены решения инспекции в полном объеме. Вышестоящие налоговые органы призна- ли, что выводы о ничтожности сделки противоречат граждан- скому законодательству, а ее реальность и экономическая обоснованность надлежащим образом подтверждены налого- плательщиком. Тем не менее дополнительные соглашения о ретроспектив- ном изменении существенных условий договора являются еще одним маркером в ходе проведения налоговой проверки. В свя- зи с этим рекомендуем заранее согласовывать условия, связан- ные с порядком определения цены по договору, чтобы избежать спорных ситуаций

46 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Свойства предмета залога изменились. Когда принцип эластичности поможет получить возмещение Залог дает кредитору приоритет при удовлетворении требований к должнику. В каких случаях кредитор получит возмещение, даже если предмет залога утрачен или изменился, — в статье. Принцип эластичности позволяет залогодержателю получить эквивалент стоимости предмета залога в случае его утраты или изменения. Недобросовестные залогодатели пытаются лишить залогодержателей этого права, ссылаясь на изменение физических или юридических свойств предмета залога. Рассмо- трим основные варианты и правила применения принципа эла- стичности залога в судебной практике. Кирилл Буряков, Изменение предмета ипотеки управляющий партнер Lex Borealis Даже если залогодатель изменит предмет залога или создаст новый предмет путем переработки, залог в отношении видоиз- Надежда Малова, мененной или новой вещи сохраняется. Залогодатель не вправе старший юрист ссылаться на прекращение залога (постановление АС Северо- Lex Borealis Западного округа от 13.09.2017 по делу № А56-75003/2016). Недобросовестные залогодатели нередко используют измене- ние юридической или физической формы предмета залога как основание для вывода заложенного имущества из-под залога. Чаще всего это происходит в случае с залогом объектов недви- жимости. В связи с этим ВАС еще до принятия Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ сформировал правовые позиции по поводу принципа эластичности в отношении ипотеки.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 47 1. Если объект незавершенного строительства является пред- В. Полякова метом ипотеки, то по окончании его строительства ипотека со- Эластичность залога. храняет силу. Ее предметом является здание (сооружение), воз- Как доказать ее в суде веденное в результате завершения строительства1. АП. 2019. № 10 При рассмотрении подобных споров суд исследует фактиче- скую связь между первоначальным предметом залога и вновь об- 1 п. 1 информационного разованным. Например, в деле № А32-12456/2018 суд установил, письма Президиума ВАС что в период действия договора об ипотеке должник завершил от 28.01.2005 № 90 строительство многоквартирного жилого дома и юридически раз- «Обзор практики делил его на отдельные квартиры. При этом совокупность всех рассмотрения арбитражны- образованных помещений составляет тот самый объект, который ми судами споров, связан- изначально передавался в залог банку как объект незавершен- ных с договором об ипотеке» ного строительства2. 2 постановление 15ААС 2. Ипотека как обременение сохраняется в отношении каждого от 04.08.2020 по делу из земельных участков, образованных при разделе, объединении, № А32-12456/2018 перераспределении земельных участков или выделе долей из зе- мельных участков3. 3 п. 10 постановления Пленума ВАС от 17.02.2011 Например, залогодатель снял с кадастрового учета земельные № 10 «О некоторых вопро- участки, заложенные банку, затем образовал из них несколько сах применения законода- новых. После этого залогодатель передал новые земельные участки тельства о залоге» в собственность третьему лицу без обременения залогом. Третье лицо признали банкротом. Суд удовлетворил требование банка 4 постановление АС о включении в реестр в качестве залогового кредитора, мотиви- Московского округа ровав это тем, что третье лицо является правопреемником залого- от 16.06.2020 по делу дателя и приобрело его права и обязанности, а новое имущество № А40-301331/2018 находится в залоге у банка4. 5 постановление Президиума 3. Создание из одного помещения других помещений не вле- ВАС от 12.07.2011 по делу чет гибель первоначально заложенного объекта недвижимости № А29-1504/2010 и не может являться основанием прекращения залога5. 6 определение ВС Например, залогодатель перестроил квартиру, заложенную от 21.02.2019 банку в обеспечение кредитного договора, образовав на ее месте № 305-ЭС16-20992(8) две квартиры. Залогодатель впал в банкротство. Суд признал пра- во банка включиться в реестр в качестве залогового кредитора. 7 постановление 1ААС При этом суд пояснил, что непринятие залогодателем мер по ре- от 01.12.2020 по делу гистрации вновь созданных квартир нельзя поставить в вину за- № А79-9264/2017 логодержателю6. 4. Реконструкция или капитальный ремонт не ведет к гибели предмета ипотеки. Так, суд пришел к выводу, что модернизация здания в результате реконструкции или капитального ремонта представляет собой изменение старой постройки, а не создание новой и гибель старой7. Чтобы доказать распространение залога на новый объект, за- логодержателю придется обосновать наличие очевидной

48 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ Суд откажется применять принцип эластичности, если договор залога заключен до 1 июля 2014 года 8 п. 9 Обзора судебной связи между первоначальным предметом залога и вновь соз- практики ВС № 1 (2017), данным. утв. Президиумом ВС 16.02.2017; Необходимо представить суду первоначальный договор залога п. 1 информационного и подробно описать обстоятельства возникновения нового объ- письма Президиума ВАС екта. Доказательствами связи между первоначальным предметом от 28.01.2005 № 90 залога и вновь созданным могут быть соглашения сторон, под- тверждающие распространение залога на новый объект, завере- 9 ст. 138 Закона ния сторон о возникновении залога в отношении нового объекта, о банкротстве; а также информация из открытых источников. постановление АС Поволжского округа Как правило, проведение судебной экспертизы не требуется. от 23.01.2018 по делу Суд самостоятельно устанавливает связь между первоначальным № А55-20853/2012 предметом залога и вновь возникшим. Например, в рамках договора ипотеки суд будет исследовать следующие обстоятельства: — наименование, местонахождение и параметры передавае- мого в ипотеку объекта недвижимости, указанные в дого- воре ипотеки; — соответствие указанных параметров данным в ЕГРН на момент заключения договора ипотеки; — соотношение указанных обстоятельств и вновь созданно- го объекта недвижимости. При этом не требуется, чтобы в договор ипотеки были внесе- ны соответствующие изменения. Закон не требует для сохране- ния силы договора об ипотеке внесения в него изменений, каса- ющихся описания нового предмета ипотеки и регистрации этих изменений8. Выплата страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества Принцип эластичности залога применяется также к страховому возмещению за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано. В этом слу- чае реализуется защита залогодержателя от последствий гибели предмета залога. В банкротстве страховое возмещение будет распределяться среди кредиторов по правилам распределения суммы, выручен- ной от реализации предмета залога9. Залогодержатель получит 70 процентов (или 80, если залог предоставлялся во исполнение

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4 '2021 49 кредитного договора) средств, вырученных от реализации пред- 10 постановление АС мета залога. Волго-Вятского округа от 21.03.2019 по делу Залогодержателю следует занимать активную процессуаль- № А31-57/2017 ную позицию в спорах со страховыми компаниями в части до- казывания наличия страхового случая и размера соответствую- щей страховой суммы. Например, находящееся в залоге у банка здание было повре- ждено в результате пожара. Страховая компания отказала в вы- плате страховой суммы, поэтому банк обратился в суд с иском к ней. В ходе рассмотрения дела страховая компания призна- ла пожар страховым случаем и выплатила банку страховое воз- мещение в размере, определенном на основании экспертного заключения10. Возмещение убытков, связанных с утратой заложенного имущества К эквиваленту стоимости заложенного имущества, на кото- рый распространяется принцип эластичности, можно отнести и убытки. Например, залогодержатели часто претендуют на воз- мещение убытков за утрату предмета залога, переданного на хра- нение третьему лицу. В деле № А47-5781/2014 хранитель утратил предмет залога и добровольно возместил ущерб в конкурсную массу залогодателя. Возник вопрос распределения поступивших денежных средств. Налоговый орган не согласился с преимущественным правом банка-залогодержателя на возмещение и пытался лишить его залогового статуса, мотивируя это тем, что перечисленные убыт- Применение принципа эластичности залога во времени Суд откажет в применении принципа эластичности, заключены в 2012–2013 годах (постановление если договор залога заключен до 1 июля 2014 года. АС Северо-Западного округа от 01.08.2019 по делу Это связано с тем, что закон о внесении изменений № А56-30117/2016). в ГК, принятый в ходе реформы залогового пра- ва, не предусматривал ретроактивной оговорки В некоторых случаях возможно применение прин- (Федеральный закон от 21.12.2013 № 367-ФЗ). В ито- ципа эластичности к договорам залога, заключен- ге суды стали применять принцип эластичности зало- ным до 1 июля 2014 года. Например, к догово- га с момента вступления Закона № 367-ФЗ в силу, рам залога недвижимости (ипотеки). Правовую то есть с 01.07.2014. позицию касательно эластичности таких объектов сформировал еще ВАС до вступления в силу Закона Например, суд удовлетворил требование долж- № 367-ФЗ. ника о лишении банка статуса залогового креди- тора, поскольку предмет залога прекратил свое Также при взыскании убытков, связанных с утра- существование, а сами договоры залога были той предмета залога, дата заключения договора не будет иметь значение для суда.

50 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ 11 постановление АС ки не являются средствами, вырученными от продажи предмета Уральского округа залога. При этом распределение спорной суммы должно произво- от 11.07.2019 по делу диться по общим правилам Закона о банкротстве, а не по специ- № А47-5781/2014 альным правилам погашения требований залогового кредитора. Суд поддержал позицию банка касательно права на преимуще- 12 абз. 3 п. 83 постановления ственное возмещение11. Пленума ВС от 17.11.2015 № 50 «О применении судами Возместить убытки при утрате переданного на хранение треть- законодательства при рас- ему лицу предмета залога можно даже в том случае, если до- смотрении некоторых говор залога заключен до 1 июля 2014 года. Верховный суд по- вопросов, возникающих зволил судам не ограничиваться в такой ситуации сроками в ходе исполнительного вступления в силу Закона № 367-ФЗ: «Если в указанных слу- производства» чаях утраченное имущество являлось предметом залога, на ко- торый судом обращено взыскание, вред подлежит возмещению 13 определение ВС взыскателю-залогодержателю в размере утраченного заложен- от 09.07.2018 по делу ного имущества без учета того обстоятельства, имеет ли долж- № А03-140/2014 ник другое имущество, на которое возможно обратить взыскание. При этом истцу необходимо доказать лишь факт утраты такого 14 ст. 138 Закона имущества»12. о банкротстве Так, банк отстоял свое право как залогового кредитора на воз- мещение ущерба, взысканное конкурсным управляющим с Рос- сийской Федерации в лице ФССП в связи с утратой арестованно- го имущества, хотя договор залога был заключен до вступления в силу Закона № 367-ФЗ13. В банкротстве убытки будут распределяться среди кредиторов по правилам распределения суммы, вырученной от реализации предмета залога14. Выплата компенсации за изъятие заложенной вещи 15 абз. 3 п. 2 ст. 334 ГК Эластичность залога позволяет распространить залог на компен- сацию, полученную вместо заложенного имущества. Например, 16 постановление 9ААС если предмет залога был изъят или выкуплен для государствен- от 20.12.2019 по делу ных или муниципальных нужд, реквизирован или национа- № А41-55657/2017 лизирован15. Либо если в конкурсную массу поступили денеж- ные средства в связи с признанием соответствующей сделки 17 постановление 10ААС недействительной16. от 10.11.2020 по делу № А41-107520/2017 Возмещение может быть получено в качестве имущественного предоставления. Например, суд применил принцип эластично- 18 ст. 138 Закона сти, распространив залог на новую квартиру, полученную в обмен о банкротстве на старую в сносимом доме17. В банкротстве компенсация будет распределяться среди кре- диторов по правилам распределения суммы, вырученной от реа- лизации предмета залога18.