Арбитражная практика для юристов. Ознакомительный номер

№1 ЖУРНАЛ ИЗДАЕТ МЕДИАГРУППА ЯНВАРЬ '2019 Cистема формирования Книга «Как заставить должника судов не позволяет приходить исполнить решение суда» и карта доступа к сайту arbitr- туда профессионалам praktika.ru в подарок с номером Сергей Ковалев 96 14 У стороны нет доступа к доказательствам. Как получить их через суд 38 Кадастровая стоимость объекта не устраивает собственника. Алгоритм оспаривания САЙТ ЖУРНАЛА: arbitr-praktika.ru | ЭЛЕКТРОННАЯ ВЕРСИЯ: e.arbitr-praktika.ru



СЛОВО РЕД А КТОРА Правильно начните год Главное ожидание от наступившего года у меня связано с процессуальной реформой. Скоро в судах будут толь- ко профессионалы с юридическим образованием. Вот это процесс: два прекрасных юриста, проработанные позиции, содержательные прения сторон! Боюсь, что в жизни все будет иначе. Вспомнил один процесс в арбитражном суде. Оппонент — адвокат ста- рой закалки, который всю жизнь занимался только уго- ловными делами. Когда он назвал судью «Ваша честь», она насторожилась. Когда начал ссылаться на положе- ния ГПК, возмутилась. Закончилось все тем, что судья выгнала его с процесса. Дело я выиграл — в одно заседание. Даже не при- шлось ничего говорить, все сделали за меня. Наш герой, Сергей Ковалев, тоже считает, что од- ного образования недостаточно. Не поможет и сдача адвокатского минимума. О процессуальной реформе, неправильной кадровой политике судов и резонанс- ном деле «“Аэрофлот” против cтюардесс» — в нашем интервью (с. 96). Мы разработали для вас подробный алгоритм сни- жения кадастровой стоимости (с. 38). А также подго- товили материал c позициями ВС по субсидиарной ответственности (с. 66). Также с этим номером все наши подписчики полу- чат книгу «Как заставить должника исполнить реше- ние суда», которая поможет получить свое в любых ситуациях. Как начнешь год, так его и проведешь. Начните его с нами, и вы победите всех своих оппонентов. Cчастливого Нового года! Андрей Набережный Главный редактор [email protected]

СОДЕРЖ АНИЕ НОВОСТИ ИМУЩЕСТВЕННЫЕ СПОРЫ 6 ПРЕЦЕДЕНТ МЕСЯЦА 50 НДС увеличился до 20%: как теперь считать цену договора 8 ОБЗОР АРБИТРА ЖНЫХ СПОРОВ А. Бычков ПРОЦЕСС 54 Преимущественное право ПОЗИЦИЯ на заключение договора. Чек-лист для арендатора 14 У стороны нет доступа к доказательствам. Д. Нюхалкина Как получить их через суд 60 Ростовщические проценты: С. Ковалев, И. Коршунов когда суд уменьшит доход заимодавца 22 Процессуальное правопреемство. Что помешает новому кредитору Р. Кузьмин вступить в дело С. Лопатин БАНКРОТСТВО 30 Обеспечение доказательств. Как стороне защитить свои 66 Субсидиарная ответственность: интересы Р. Масаладжиу практика ВС в 2018 году БИЗНЕС Ю. Сбитнев ГЛАВНАЯ ТЕМА 74 Суд не освободил гражданина- банкрота от обязательств. 38 Кадастровая стоимость объекта Как взыскать с него долги не устраивает собственника. Алгоритм оспаривания А. Амелин С. Пивоварчик 80 Аффилированное лицо В статье рассказали об основаниях пытается попасть в реестр. и порядке пересмотра кадастровой Какие схемы искать юристу стоимости объектов недвижимости. И. Беседовская 88 Сотрудники получили выплаты перед банкротством должника. Когда их можно оспорить Т. Иванова Контролирующим должника лицом может признаваться не только управляющая компания, но и ее участник или бенефициар 66

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 ИНТЕРВЬЮ Сергей Ковалев, управляющий партнер Коллегии адвокатов г. Москвы «Ковалев, Тугуши и партнеры», к. ю. н., о нюансах договорной подсудности, образовательном цензе для «судебников» и причинах непрофессионализма судей 96 МНЕНИЕ К РИТИК А ИНТЕРВЬЮ 106 Арбитрабельность споров из Закона № 223-ФЗ: 96 «Cистема формирования судов неоднозначная позиция ВС не позволяет приходить туда профессионалам» И. Ершов С. Ковалев ПОСЛЕДНЯЯ ПОЛОСА 112 Эстетика прежде всего! В статьях на поля вынесены ссылки на: 1 — судебную практику; 1 — нормативные акты

6 НОВОСТИ Прецедент месяца Срок исковой давности приостанавливается на срок соблюдения претензионного порядка. Определение ВС от 16.10.2018 по делу № А40-43937/2017 Суть дела устойки (ст. 330 ГК) или процентов, под- лежащих уплате по правилам ст. 395 ГК, Агентство (заказчик) и общество (исполни- исчисляется отдельно по каждому просро- тель) заключили государственный контракт ченному платежу, определяемому примени- на выполнение работ. В контракте стороны тельно к каждому дню просрочки. С учетом предусмотрели ответственность исполните- того, что исковое заявление в электронном ля за нарушение срока выполнения работ виде поступило в суд 13.03.2017, суд при- в виде неустойки в размере 0,1 процента шел к выводу о пропуске заказчиком сро- от цены работ за каждый день просрочки. ка исковой давности в отношении неустой- ки, подлежащей начислению за период Исполнитель нарушил сроки выполне- с 01.11.2013 по 12.03.2014, и отказал в иске ния двух этапов работ. После получения в данной части. претензии заказчика исполнитель выпла- тил неустойку по одному из этапов и отка- ПОЗИЦИЯ АПЕЛЛЯЦИИ зался выплачивать неустойку по второму просроченному этапу работ. В результате Направление претензии заказчик обратился в суд с иском о взыс- приостанавливает срок исковой кании неустойки за период с 01.11.2013 давности на шесть месяцев по 27.03.2014 в размере 2,6 млн руб. Испол- нитель, в свою очередь, заявил о пропуске Апелляционный суд признал, что иск подан заказчиком срока исковой давности по тре- с соблюдением срока исковой давности, бованию за период с 01.11.2013 по 12.03.2014 и отменил решение первой инстанции и о применении положений ст. 333 ГК. в части отказа в иске. При этом апелляция исходила из того, что Федеральный закон ПОЗИЦИЯ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной си- стеме в сфере закупок товаров, работ, услуг Срок исковой давности для обеспечения государственных и муни- исчисляется по каждому ципальных нужд» устанавливает обяза- отдельному этапу работ тельный претензионный порядок, в целях соблюдения которого заказчик направил Суд первой инстанции удовлетворил иск исполнителю претензию от 10.06.2016. частично, взыскав с исполнителя неустой- Это приостановило течение срока иско- ку за период с 13.03.2014 по 26.03.2014 в раз- вой давности на шесть месяцев в соответ- мере 270 тыс. руб. ствии с п. 16 постановления Пленума ВС от 29.09.2015 № 43. Суд исходил из того, что срок исковой давности по требованию о взыскании не-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 7 Правило о продлении срока исковой давности на шесть месяцев не применяется к претензионному порядку ПОЗИЦИЯ КАССАЦИИ По смыслу п. 3 ст. 202 ГК соблюдение сто- ронами предусмотренного законом претен- Срок соблюдения претензионного зионного порядка в срок исковой давности порядка не прерывает срок не засчитывается, продлевая его на этот пе- исковой давности риод времени. Из системного толкования п. 3 ст. 202 ГК и ч. 5 ст. 4 АПК следует пра- Суд округа согласился с выводами первой вило, в соответствии с которым течение сро- инстанции о применении исковой дав- ка исковой давности приостанавливается ности в отношении периода с 01.11.2013 на срок фактического соблюдения претен- по 12.03.2014. Отменяя постановление зионного порядка (с момента направления апелляционного суда, кассация указала, претензии до момента получения отказа в ее что отношения сторон регулируются нор- удовлетворении). Если ответ на претензию мами гл. 38 ГК, которые не предусматри- не поступил в течение 30 дней или срока, вают обязательного досудебного поряд- установленного договором, либо поступил ка урегулирования спора. Направление за их пределами, течение срока исковой дав- истцом претензии является его процессу- ности приостанавливается на 30 дней либо альной обязанностью, предусмотренной на срок, установленный договором для от- ч. 5 ст. 4 АПК, и не приостанавливает те- вета на претензию. чение срока исковой давности на основа- нии п. 3 ст. 202 ГК. Вывод апелляционного суда о том, что течение срока исковой давности приоста- ПОЗИЦИЯ ВС навливается на шесть месяцев с момента направления заказчиком досудебной пре- Срок исковой давности тензии, основан на неверном толковании приостанавливается на срок положений законодательства. соблюдения претензионного порядка Правило п. 4 ст. 202 ГК о продлении срока исковой давности до шести месяцев касает- ВС не согласился с нижестоящими судами. ся тех обстоятельств, которые поименованы Он подчеркнул, что согласно п. 3 ст. 202 ГК в п. 1 ст. 202 ГК и характеризуются неопре- течение срока исковой давности приоста- деленностью момента их прекращения. навливается, если стороны прибегли к не- Применительно к соблюдению процедуры судебной процедуре разрешения спора, досудебного урегулирования спора начало обращение к которой предусмотрено зако- и окончание этой процедуры, влияющей ном, в том числе к обязательному претен- на приостановление течения срока, установ- зионному порядку. В этих случаях течение лены законом. Иной подход приведет к про- исковой давности приостанавливается длению срока исковой давности на полгода на срок, установленный законом для про- по всем спорам, указанным в ч. 5 ст. 4 АПК, ведения этой процедуры, а при отсутствии что противоречит сути института исковой такого срока — на шесть месяцев со дня на- давности, направленного на защиту право- чала соответствующей процедуры. вой определенности в положении ответчика

8 НОВОСТИ Обзор арбитражных споров # ДЕЙСТВИЕ БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ Частичное удовлетворение требования бенефициара за счет имущества банка ПОСЛЕ ОТЗЫВА ЛИЦЕНЗИИ в процедуре банкротства и с нарушени- ем сроков, предусмотренных ст. 375 ГК, Банк (гарант) и общество (принципал) за- не означает, что банковская гарантия пол- ключили договоры о предоставлении бан- ностью утратила свое назначение. Вместе ковской гарантии. В дальнейшем у банка с тем качество обеспечения исполнения отозвали лицензию и признали его банк- обязательства принципала перестало ротом. После этого банк обратился в суд отвечать требованиям, установленным с требованием о взыскании части невыпла- § 6 гл. 23 ГК для гарантии. В связи с этим ченного вознаграждения за предоставление судам следовало дать оценку эквивалент- банковских гарантий в размере 14,7 млн руб. ности предоставленного банком исполне- ния и встречного исполнения со стороны Суды трех инстанций отказали в удовлет- общества. В итоге Верховный суд напра- ворении первоначального иска. Они исхо- вил дело на новое рассмотрение. дили из того, что с момента отзыва у банка лицензии он не мог исполнять свои обя- Источник: определение ВС от 03.12.2018 зательства по договорам о предоставлении по делу № А40-75361/2017 банковских гарантий, то есть выплачи- вать предусмотренные гарантиями суммы. # ВЗЫСКАНИЕ УБЫТКОВ С АРБИТРАЖНОГО Следовательно, банк не вправе получать вознаграждение за услуги, исполнение ко- УПРАВЛЯЮЩЕГО торых невозможно. Также после отзыва ли- цензии не подлежат начислению финансо- Общество-должник обанкротилось. В даль- вые санкции за неисполнение обязательств. нейшем суд признал ненадлежащим испол- нение арбитражным управляющим своих Верховный суд не согласился с нижестоя- обязанностей в части обеспечения очеред- щими судами. Он подчеркнул, что Закон ности внесения текущих платежей по на- о банкротстве и Закон о банках не призна- логам и пеням. ют отзыв лицензии основанием для пре- кращения обязательств банка перед кре- Суд назначил нового управляющего. диторами. Напротив, это не препятствует Однако его действия также были призна- бенефициару получить от банка исполне- ны незаконными: управляющий не при- ние в порядке и размере, установленных нял мер по возврату в конкурсную массу Законом о банкротстве. денежных средств, необоснованно пере- численных кредиторам третьей очереди, С учетом этого ссылка судов на положе- и перечислению их в счет погашения те- ния ст. 416 ГК, допускающие прекращение кущих платежей в бюджет. обязательства невозможностью исполне- ния, если она вызвана наступившим по- Полагая, что в результате нарушения сле возникновения обязательства обстоя- очередности выплат в бюджет не поступил тельством, за которое ни одна из сторон НДС в размере 16,6 млн руб., налоговый ор- не отвечает, ошибочна. ган обратился в суд с заявлением о соли-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 9 Обеспечение неустойкой авансовых платежей должно быть прямо согласовано в договоре дарном взыскании убытков с арбитражных должны были установить наличие при- управляющих. чинно-следственной связи между возник- новением этих убытков и незаконными Суды трех инстанций отказали в удов- действиями (бездействием) конкурсных летворении требований налогового органа. управляющих. В связи с этим ВС направил Они исходили из недоказанности нали- дело на новое рассмотрение. чия совокупности условий для привлече- ния ответчиков к ответственности. Суды Источник: определение ВС от 19.11.2018 отметили, что само по себе ненадлежащее по делу № А79-7505/2010 исполнение арбитражными управляю- щими возложенных на них обязанностей # ЗАКОННАЯ НЕУСТОЙКА не является достаточным доказатель- ством причинения убытков и основанием Сетевая организация (исполнитель) и энер- для их взыскания. госбытовая организация (заказчик) за- ключили договор об оказании услуги Более того, в период осуществления рас- по передаче электроэнергии. Стороны со- четов с кредиторами положения законо- гласовали, что расчетным периодом явля- дательства и судебная практика не уста- ется один календарный месяц. При этом навливали обязанности конкурсного управ- услуги подлежат оплате тремя этапами: ляющего резервировать денежные сред- 12-го, 27-го числа текущего месяца и 20-го ства для выплаты НДС. В связи с этим числа месяца, следующего за расчетным. суды пришли к выводу об отсутствии вины В случае несвоевременной оплаты услуг первого управляющего, действовавше- заказчик обязан уплатить исполнителю го, по их мнению, в условиях правовой неустойку в соответствии с действующим неопределенности. законодательством. Суды также сочли неубедительным до- Заказчик нарушил обязательства по опла- вод о том, что второй управляющий выбрал те услуг, и исполнитель обратился в суд ненадлежащий способ защиты при приня- с требованием о взыскании законной не- тии мер по взысканию с конкурсных кре- устойки. При этом истец рассчитал неустой- диторов денежных средств, перечисленных ку исходя из 1/130 ставки рефинансирова- с нарушением очередности, в отсутствие до- ния ЦБ. казательств того, что иные способы защиты нарушенных прав привели бы к положи- Суды первой и апелляционной инстан- тельному итогу и способствовали возвра- ций удовлетворили иск. Они признали на- щению спорных денежных средств. рушение ответчиком сроков внесения пла- ты за оказанные в спорный период услуги Верховный суд пришел к иным выводам. доказанным, а представленный истцом Суд подчеркнул, что факт возникновения расчет неустойки — верным. на стороне уполномоченного органа убыт- ков не опровергается участниками дела. Верховный суд пришел к противополож- Не опровергают они и конкретный раз- ным выводам. Он подчеркнул, что закон- мер этих убытков. Следовательно, суды ной неустойкой обеспечивается исполнение

10 НОВОС Т И не всякого обязательства потребителя, авансовых платежей. Следовательно, спор- возникшего из договора возмездного ока- ное условие подлежит толкованию в поль- зания услуг по передаче электроэнергии, зу лица, привлекаемого к ответственности, а лишь обязательства по оплате фактиче- то есть неустойка за просрочку аванса до- ски оказанных услуг, которое окончатель- говором не предусмотрена. Исходя из это- но формируется по окончании расчетного го, Верховный суд направил дело на новое периода. На 12-е и 27-е числа расчетного рассмотрение. периода, то есть на даты внесения перво- го и второго платежей, объем фактически Источник: определение ВС от 15.10.2018 оказанных услуг не определялся. Следова- по делу № А40-209697/2017 тельно, оснований квалифицировать эти платежи иначе как авансовые или про- # СРОК ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ ПРИ ВЗЫСКАНИИ межуточные не имеется. Таким образом, неустойка подлежала начислению только ПРОЦЕНТОВ ПО СТ. 395 ГК за просрочку последнего платежа за рас- четный месяц как рассчитанного по фак- Администрация (арендодатель) и предпри- ту оказанных услуг. ниматель (арендатор) заключили договор аренды недвижимого имущества. В пери- В силу принципа свободы договора обес- од действия договора предприниматель печение неустойкой своевременного вне- с согласия администрации произвел ре- сения авансовых (промежуточных) пла- конструкцию здания, пристроив к нему тежей не противоречит законодательству. второй этаж. Поскольку администрация от- Однако такое условие должно быть согла- казалась компенсировать предпринимате- совано сторонами в договоре. Поскольку лю понесенные затраты на реконструкцию, данное условие касается ответственности, последний обратился в суд с иском о воз- оно не должно допускать двоякого или рас- мещении расходов. Суды вынесли решение ширительного толкования. в пользу арендатора. Между тем админи- страция выплатила присужденную сумму При неясности условий договора и не- почти через полгода. возможности установить действительную общую волю сторон спорное условие под- Арендатор обратился в суд, требуя взыс- лежит толкованию в пользу контрагента кать с администрации проценты за поль- стороны, которая подготовила проект до- зование чужими денежными средствами говора либо предложила формулировку по ст. 395 ГК. При этом истец определил соответствующего условия. Формулиров- период просрочки с даты государствен- ка условия о неустойке предложена испол- ной регистрации права собственности нителем. В то же время из этого пункта администрации на реконструированный однозначно не следует, что стороны согла- объект недвижимости до момента пере- совали условие о неустойке за просрочку числения ответчиком денежных средств на расчетный счет истца. 30 дней — срок на рассмотрение заявления о пересмотре кадастровой стоимости в комиссии Сергей Пивоварчик, управляющий партнер Consul Group 38

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 11 Суд первой инстанции удовлетворил # ОБЖАЛОВАНИЕ УТРАТИВШЕГО СИЛУ требования арендатора. Апелляция отме- нила это решение: по мнению суда, само- НОРМАТИВНОГО АКТА вольная постройка не является объектом гражданских прав и обязанностей, а пото- Региональное министерство земельных му начисление процентов на сумму возме- и имущественных отношений утвердило щения расходов на постройку противоречит перечень объектов недвижимого имуще- компенсационной природе гражданско- ства, в отношении которых в 2016 году на- правовой ответственности. логовая база определяется как их кадастро- вая стоимость. Собственник одного из таких Суд округа согласился с выводами суда объектов недвижимости обратился в суд первой инстанции о наличии оснований с административным иском о признании для удовлетворения требований предпри- недействующим соответствующего пунк- нимателя и оставил это решение в силе. та перечня ввиду его несоответствия фе- деральному налоговому законодательству. Верховный суд напомнил, что проценты Истец ссылался на нарушение своих прав за пользование чужими денежными сред- и законных интересов в связи с обязанно- ствами взимаются за каждый день про- стью по уплате налога в большем размере. срочки по день уплаты суммы этих средств кредитору. Обязательство по уплате этих Однако к этому времени министерство процентов считается возникшим не с мо- утвердило новый перечень объектов недви- мента просрочки исполнения основного жимого имущества — на 2017 год, а преды- обязательства, а с момента истечения перио- дущий перечень утратил силу. да, за который эти проценты начисляются. При этом срок исковой давности по требо- Суды первой и апелляционной инстан- ваниям об уплате процентов должен исчис- ций отказали в принятии искового заявле- ляться отдельно по каждому просроченно- ния в связи с тем, что на момент его подачи му платежу за соответствующий период. оспариваемый нормативный правовой акт и его оспариваемое положение прекрати- ВС прислушался к доводам администра- ли свое действие. Суды исходили из того, ции о том, что о нарушении его прав пред- что перечень не порождает правовых по- принимателю стало известно с даты заклю- следствий и не может повлечь каких-либо чения соглашения о внесении изменений нарушений охраняемых законом прав в договор аренды в части уточнения арен- и свобод административного истца. дуемого имущества и невозмещения расхо- дов на реконструкцию. Вместе с тем с иском Верховный суд не согласился с нижестоя- о взыскании процентов предприниматель щими судами. Он напомнил, что норматив- обратился в суд лишь по прошествии почти ный правовой акт может быть оспорен заин- пяти лет с указанной даты, то есть с пропус- тересованным лицом только в том случае, ком трехлетнего срока исковой давности, если на момент обращения в суд нарушает установленного ст. 196 ГК. Поскольку ниже- или может нарушить либо иным образом стоящие суды не исследовали надлежащим затронуть права, свободы и законные инте- образом доводы администрации о пропуске ресы заявителя. Утрата нормативным право- исковой давности, ВС направил дело на но- вым актом юридической силы не является вое рассмотрение. препятствием для реализации права на су- дебную защиту. Прежде всего это касается Источник: определение ВС от 20.11.2018 нормативных правовых актов, хотя и отменен- по делу № А04-7059/2017 ных, но подлежащих применению к право-

12 НОВОС Т И отношениям, возникшим до утраты ими си- Общество оспорило решение налоговой лы (определение КС от 27.10.2015 № 2473-О). в суде. Таким образом, основным фактором, Суд первой инстанции согласился с до- определяющим возможность оспаривать водами общества о том, что последним нормативный правовой акт в судебном по- днем уплаты авансовых платежей по зе- рядке, является не момент утраты им пра- мельному налогу за I квартал 2016 года яв- вовой силы, а доказанность факта сохране- ляется 30.04.2016. ния свойств нормативности у формально прекратившего свое действие нормативного Апелляция и кассация пришли к иному правового акта и факта нарушения таким выводу. Они сочли, что при формулиров- актом прав, свобод и законных интересов ке срока «до определенной даты» действие, административного истца. Следовательно, для совершения которого установлен этот возможность оспорить утративший силу срок, к названной дате должно быть уже нормативный правовой акт сохраняется совершено. Поэтому сама дата, до наступ- до тех пор, пока содержащиеся в нем пред- ления которой должно быть совершено писания применяются к заинтересованно- действие, в такой срок не входит. му лицу. Оспариваемый перечень опреде- ляет порядок исчисления налоговой базы Верховный суд подчеркнул, что соглас- на 2016 год — соответственно, налоговая но п. 8 ст. 6.1 НК действие, для соверше- выплата должна производиться в 2017 году. ния которого установлен срок, может быть выполнено до 24 часов последнего Поскольку нижестоящие суды не при- дня срока. Если документы либо денеж- няли во внимание эти обстоятельства, ВС ные средства были сданы в организацию направил материал по административному связи до 24 часов последнего дня срока, то исковому заявлению для рассмотрения во- срок не считается пропущенным. Однако проса о принятии его к производству. указанные формулировки не позволяют однозначно уяснить, как именно следует Источник: кассационное определение ВС от 10.10.2018 трактовать положения нормативных ак- по делу № 49-КГ 18-44 тов, предписывающих обязанному лицу совершить действия до определенной # ПОСЛЕДНИЙ ДЕНЬ СРОКА УПЛАТЫ НАЛОГА даты. Таким образом, формулировка сро- ка уплаты земельного налога за I квартал Общество перечислило в бюджет земель- «до 30 апреля налогового периода» не по- ный налог 4 мая 2016 года. При этом ре- зволяет достоверно определить, является гиональное положение о земельном на- предельным сроком для исполнения дан- логе предписывало совершить платеж ной обязанности 29 или 30 апреля нало- до 30 апреля. Общество исходило из того, гового периода. что формулировка «до 30 апреля» допуска- ет уплату именно 30 апреля. Кроме того, В силу п. 7 ст. 3 НК все неустранимые со- 30 апреля, а также 1, 2 и 3 мая 2016 года мнения, противоречия и неясности актов являлись выходными днями. законодательства о налогах и сборах толку- ются в пользу налогоплательщика. Соответ- Налоговый орган счел, что общество до- ственно, предельным сроком исполнения пустило просрочку платежа, поскольку на- обязанности по уплате земельного налога лог нужно перечислить не позднее 29 апреля. следует считать 30 апреля В результате инспекция начислила пени на просроченный, по ее мнению, платеж. Источник: определение ВС от 16.10.2018 по делу № А45-14844/2017

arbitr-praktika.ru ПРОЦЕСС 14 У стороны нет доступа к доказательствам. Как получить их через суд 22 Процессуальное правопреемство. Что помешает новому кредитору вступить в дело Суд должен исследовать доказательства, даже если стороны представили их с опозданием 30 Роман Масаладжиу, ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», преподаватель Института повышения квалификации Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА), к. ю. н.

14 П Р ОЦ Е С С ПОЗИ Ц И Я У стороны нет доступа к доказательствам. Как получить их через суд Часто стороны не могут получить документы у третьих лиц самостоятельно. В этом случае поможет ходатайство об истребовании доказательства судом. Какие условия нужно выполнить при заявлении такого ходатайства — в статье. Сергей Ковалев, У частники арбитражного процесса должны доказать обстоятель- управляющий партнер ства, на которые они ссылаются как на основание своих требо- Коллегии адвокатов ваний и возражений. Так проявляется один из фундаменталь- г. Москвы «Ковалев, ных принципов арбитражного судопроизводства — состязательность. Тугуши и партнеры», к. ю. н., доцент Однако это не значит, что роль суда ограничивается лишь созер- цанием процессуального поведения сторон и вынесением итогово- Иван Коршунов, го решения на основе полученных данных. Суд также оказывает магистр права, стар- содействие в реализации прав лиц, участвующих в деле, создает ший юрист Коллегии условия для всестороннего и полного исследования доказательств, адвокатов г. Москвы установления фактических обстоятельств (ч. 3 ст. 9 АПК). «Ковалев, Тугуши и партнеры» Процессуальный механизм истребования доказательств высту- пает одним из способов выражения указанных положений закона. Рассмотрим, в каких случаях суд обязан истребовать доказатель- ство по ходатайству стороны. Законодательные положения об истребовании доказательств Ц И Т А Т А : «Лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности само- стоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установ- лены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получе- нию доказательства, и место его нахождения. При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее дока- зательство от лица, у которого оно находится» (ч. 4 ст. 66 АПК).

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 15 Участник дела должен продемонстрировать суду активную роль в предварительном получении доказательства Прямое прочтение указанной нормы позволяет выделить два условия, при наличии которых суд обязан истребовать соответ- ствующее доказательство. Первое условие. Наличие оснований для истребования, то есть причины, по которой сторона обращается за содействием имен- но к суду. Второе условие. Соблюдение требований к форме ходатайства об истребовании. Ходатайство должно содержать: — ссылку на обстоятельства, имеющие значение для дела, ко- торые будут подтверждаться истребуемым доказательством; — указание на причину, по которой сторона не имеет воз- можности получить доказательство самостоятельно; — идентификацию места нахождения доказательства (лица, у которого такое доказательство может быть истре- бовано). В рамках дел, возникающих из административных и иных пуб- личных правоотношений, на арбитражный суд возложена более активная роль в получении доказательств. Такая обязанность на- прямую предусмотрена ч. 5 ст. 66 АПК. В отличие от ч. 5 ст. 66 АПК, норма ч. 4 ст. 66 АПК носит диспо- зитивный характер, что предполагает определенные разночтения в зависимости от конкретных ситуаций. Рассмотрим более подробно условия, при соблюдении кото- рых суд удовлетворит ходатайство об истребовании доказательств по гражданскому делу. Условия для истребования доказательств судом 1. Отсутствие возможности получить доказательство самостоятельно Формулировка нормы ч. 4 ст. 66 АПК ставит перед лицом, уча- ствующим в деле, два вопроса: — следует ли совершить действия по самостоятельному по- лучению доказательств и в случае отказа (невозможности получить доказательства) обратиться в суд; — если имеется возможность доказать, что документ (сведе- ния) не может быть получен самостоятельно, можно ли сразу обращаться в суд с соответствующим ходатайством. В частности, это касается получения следующих сведений.

16 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Случаи отказа в предоставлении документов Доказательство/Субъект, Основание отказа в истребовании Судебный акт, которым под- у которого истребуется на досудебной стадии тверждена возможность истре- доказательство бования в судебном порядке Платежные поручения и бан- ковские выписки/Банк Банковская тайна (ст. 26 Федерального Постановление АС Волго- Сведения в отношении закона от 02.12.1990 № 395-1 «О бан- Вятского округа от 12.01.2015 застрахованных лиц/ПФР ках и банковской деятельности») по делу № А38-5467/2013 Материалы уголовного дела/МВД Персональные данные (ст. 7 Постановление АС Московского Федерального закона от 27.07.2006 округа от 06.04.2015 по делу Материалы проверки сооб- № 152-ФЗ «О персональных данных») № А40-49833/14 щения о преступлении/МВД УПК не предусматривает возможность Постановление АС Московского Материалы гражданского получения материалов уголовного округа от 11.05.2018 по делу дела/Суд общей юрисдикции дела лицом, не являющимся участни- № А40-89247/17 ком уголовного судопроизводства УПК не предусматривает возможность Определение АС Красноярского ознакомления с материалами провер- края от 11.07.2014 по делу ки сообщения о преступлении № А33-7517/2014 ГПК не предусматривает возможность Определение АС Нижегородской ознакомления с материалами дела области от 10.03.2015 по делу лицом, не участвующим в процессе № А43-31210/2014 1 постановления На практике встречаются ситуации, когда суды удовлетво- АС Восточно-Сибирского ряют ходатайства об истребовании доказательств, если сторона округа от 06.08.2015 докажет принципиальную невозможность их самостоятельного по делу № А19-15165/2011, получения1. АС Северо-Западного Но подобные судебные акты встречаются редко, и подавляю- округа от 23.07.2015 щее большинство судей исходят из необходимости демонстра- по делу № А52-4314/2011 ции активной роли стороны в предварительном получении доказательства. 2 п. 5 ст. 6.1 Федерального Что следует предпринять закона от 31.05.2002 1. Прежде чем обращаться за содействием к суду, необходимо № 63-ФЗ «Об адвокатской самостоятельно обратиться к лицу (органу), у которого находится деятельности и адвокатуре доказательство. Достаточно обратиться с простым запросом с со- в Российской Федерации» блюдением формальных требований, предусмотренных ч. 4 ст. 66 АПК. Такой запрос вправе направить любое лицо, представляю- щее интересы стороны спора в силу закона либо по доверенности. Наибольший «процессуальный вес» традиционно имеют адвокат- ские запросы, поскольку закон предусматривает ответственность за неправомерный отказ в предоставлении сведений, указанных в таком запросе2. Тем не менее суд не умаляет значения запро- сов, направленных лицами, не имеющими адвокатского статуса. 2. Приложить к ходатайству об истребовании документов прямо выраженный отказ соответствующего лица (органа) в предоставле-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 17 нии запрашиваемой информации. Если такой отказ не поступил (лицо уклонилось от ответа на запрос), следует прямо на это указать. 3. Приложить к ходатайству об истребовании документов до- казательства направления соответствующего запроса. Согласно общим процессуальным правилам достаточно напра- вить соответствующий запрос заказным письмом с уведомлением о вручении. Между тем, чтобы исключить сомнения относительно содержимого отправленного конверта, следует направить запрос ценным письмом с описью. Это поможет обосновать суду невоз- можность получить доказательство самостоятельно. 2. Соблюдение требований к форме ходатайства об истребовании доказательств 1. Заявитель обязан сослаться на имеющие значение для дела об- стоятельства, которые будут подтверждаться истребуемым дока- зательством. Иными словами, лицо, участвующее в деле, должно: — сослаться на конкретный вид доказательства и обстоя- тельство, которое оно намерено подтвердить истребуе- мым доказательством; Дела, где сторона пыталась предварительно получить доказательства Доказательство Лицо, у которого Судебный акт планировалось Лесохозяйственный регламент лесничества, проект отвода истребовать Определение ВС земельных участков, правоустанавливающие документы доказательство от 16.04.2018 по делу в отношении земельного участка, ситуационный план земель- Арбитражный № А41-10706/2017 ного участка, копии судебных актов и др. суд Бухгалтерские и отгрузочные документы (документы, под- Постановление АС тверждающие факт поставки) Третье лицо Московского округа от 06.09.2018 по делу Первичная документация, положенная в обоснование выне- Арбитражный № А41-95344/2017 сенного решения (договор, акты КС-2, КС-3 и др.); платежные суд, банк Постановление 3ААС документы (поручения) от 05.10.2017 по делу № А33-12144/2017 Сведения об индивидуальном потреблении собственников Истец Постановление 1ААС по каждому жилому помещению в многоквартирных домах от 12.11.2018 по делу с указанием количества зарегистрированных лиц в каждом № А43-17520/2018 жилом помещении в спорный период Постановление Информация о возможности определения сметной стоимости Третье лицо 18ААС от 02.08.2018 работ по устройству штукатурной гидроизоляции механизиро- по делу № А47- ванным способом с использованием альпинистского снаряже- 2017/2016 ния по расценкам, содержащимся в сборнике ТЕР46-08-033

18 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Обоснование соотнесения доказательств с предметом требований Предмет спора Истребуемое Подтверждаемое Судебный акт доказательство обстоятельство Постановление АС Включение в реестр требо- Выписки по рас- Факт выдачи займа Волго-Вятского округа ваний должника-банкрота четным счетам (перечисления денежных от 12.01.2015 по делу по договору поручительства заемщика средств) № А38-5467/2013 (обеспечиваемое обяза- тельство возникло из дого- Постановление АС воров займа) Московского округа от 11.05.2018 по делу Взыскание страхового Материалы Поскольку стороны № А40-89247/17 возмещения уголовного дела не оговорили конкретный страховой риск, ответчик Постановление АС был заинтересован Северо-Западного в квалификации конкрет- округа от 29.01.2018 ного обстоятельства, по делу № А21- в связи с которым про- 4002/2016 изошла утрата транспорт- Постановление 9ААС ного средства от 23.08.2018 по делу № А40-26847/16 Взыскание неосновательного Информация Факт приобретения това- Определение АС обогащения таможни о ввозе ра у конкретного лица Нижегородской товара на опре- (не ответчика, вопреки области от 10.03.2015 деленную доводам последнего) по делу № А43- территорию 31210/2014 Включение в реестр требова- Выписка по бан- Факт исполнения сделки ний должника-банкрота (про- ковскому счету верялась мнимость сделки) кредитора Взыскание ущерба и процен- Материалы граж- Факт несения расходов, тов за пользование чужими данского дела связанных с возмещени- денежными средствами вви- по иску третьего ем убытков конечному ду продажи некачественного лица (конечного по- потребителю товара (автомобиля) требителя) к истцу — доказать, что такое обстоятельство имеет значение для предмета разбирательства. 3 постановление 9ААС Как правило, для подтверждения тех или иных обстоятельств от 23.08.2018 по делу стороны истребуют традиционные разновидности документов, № А40-26847/16 используемых в гражданском обороте: выписки по банковскому счету3, справки об открытых счетах, бухгалтерские балансы, на- 4 постановление АС логовые декларации и др.4 Восточно-Сибирского округа от 06.08.2015 Однако на практике возникают ситуации, когда нужно по- по делу № А19-15165/2011 лучить определенные сведения без необходимости непосред- ственного получения и анализа соответствующей первичной документации. Речь идет о различных справках и других по- добных документах.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 19 Что следует предпринять 5 постановление АС 1. Необходимо точно идентифицировать сведения, которые Северо-Западного округа должны содержаться в истребуемой справке. от 29.01.2018 по делу Так, в рамках дела о взыскании задолженности по договору по- № А21-4002/2016 ставки суд удовлетворил ходатайство истца об истребовании у та- моженной службы информации о ввозе на определенную терри- 6 постановление 5ААС торию товара, являющегося предметом сделки5. от 05.05.2017 по делу 2. Истребуемые доказательства должны соотноситься с предме- № А59-5464/2015 том требований, что должно быть обосновано в тексте ходатайства. Что касается негативных примеров, суд не удовлетворил хо- 7 постановление 13ААС датайство участника общества, осуществляющего функции ге- от 15.12.2017 по делу нерального директора, об истребовании выписок по лицевому № А26-9901/2016 счету общества в целях оспаривания решения общего собрания участников. Суд счел, что трудовые отношения участника по вы- плате заработной платы не являлись обстоятельством, на кото- ром истец основывал корпоративные требования об оспаривании решения общего собрания участников6. В другом деле суд рассматривал спор о включении кредито- ра в реестр требований должника на основании договора займа. При этом суд оставил без удовлетворения ходатайство кредитора об истребовании сведений о возможности другого кредитора пре- доставить денежные средства в качестве займа должнику, а также сведений о расходовании должником денежных средств. Суд мо- тивировал это тем, что предметом данного разбирательства не яв- ляется признание договора займа недействительным7. Представляется, что подобные отказы вызваны реализацией принципа процессуальной экономии и ответом на различные злоупотребления процессуальных оппонентов, направленные на затягивание судебного разбирательства. 2. Заявитель обязан идентифицировать место нахождения ис- требуемого доказательства, а равно лицо, у которого такое дока- зательство находится. Как правило, лицом, у которого может находиться доказатель- ство, является либо первоисточник соответствующих сведений (в случае истребования банковских выписок, различных справок и др.), либо лицо, которое располагает соответствующим доку- ментом (контрагент по определенному правоотношению в случае истребования договоров, органы власти при истребовании мате- риалов проверок и др.). Истребовать доказательства можно даже у другой стороны спора

20 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я При наличии в материа- Самым распространенным затруднением в данном случае лах дела доказательств, является попытка истребовать доказательства у процессуаль- достаточных для выне- ного оппонента. сения судебного акта, суд откажет в истребо- Формулировка ч. 4 ст. 66 АПК позволяет истребовать доказа- вании дополнительных тельства у любых лиц, даже у участников арбитражного процесса. документов. Встречается судебная практика, подтверждающая такой вывод8. 8 постановление АС О возможности истребования доказательств у стороны спора Северо-Западного округа прямо свидетельствует положение п. 10 ч. 2 ст. 125 АПК. Указан- от 12.04.2016 по делу ная норма позволяет истцу непосредственно в тексте иска обра- № А56-2874/2015 титься к суду с ходатайством об истребовании доказательств от от- ветчика или других лиц. 9 постановление АС Московского округа Тем не менее суд зачастую отказывает в удовлетворении хода- от 19.10.2017 по делу тайства об истребовании документов у противоположной стороны № А40-2509/2017 со ссылкой на ч. 2 ст. 66 АПК. Суды утверждают, что данная норма позволяет им лишь предложить другой стороне представить до- 10 постановление Президиума полнительные доказательства, когда они истребуются у участника ВАС от 06.03.2012 по делу спора. По мнению судов, они не вправе понудить стороны пред- № А56-1486/2010 ставить документы, поскольку в силу состязательности судопро- изводства именно сама сторона обязана доказать обстоятельства, на которые она ссылается (иными словами, должна представить соответствующие документы). С одной стороны, такой подход является порочным в определен- ных ситуациях: применительно к конкретному делу суд должен выяснять вопрос относительно причин непредставления стороной отсутствующих у другой стороны спора доказательств, имеющих значение для принятия правильного и законного решения9. С другой стороны, оба мнения имеют право на существование в связи с позицией Президиума ВАС по следующему делу10. Истец представил существенные доказательства и привел убедительные Злоупотребление правом при заявлении ходатайства об истребовании доказательств Нередко недобросовестные участники спора заяв- документов связан с попыткой привлечь в дело ляют ходатайства об истребовании доказательств, третьих лиц. В таком случае сторона рассчитывает которые напрямую к спору не относятся. Это делается получить у третьего лица необходимые документы для получения различного вида информации в сто- и информацию. ронних целях, не связанных с судебным разбира- тельством. Суды критически относятся к подобного Иногда процессуальные участники даже не скры- рода ходатайствам, из которых не следует непосред- вают от суда такого намерения. В этих случаях суд ственная связь истребуемых документов с предме- откажет в привлечении третьих лиц к участию в деле, том заявленных требований и возражений. если потенциальный судебный акт не может повлиять на права привлекаемых третьих лиц (постановление Другой распространенный случай злоупотребле- АС Московского округа от 06.07.2017 по делу № А40- ния процессуальными правами при истребовании 161875/2016).

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 21 аргументы в пользу своей позиции, в связи с чем на другую сто- рону перешло бремя доказывания в силу ст. 65 АПК. Поскольку другая сторона имела возможность раскрыть соответствующую информацию, но не сделала этого, Президиум ВАС посчитал принятие решения в пользу ответчика необоснованным. Суд подчеркнул, что в соответствии с ч. 1 ст. 9 АПК судо- производство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказа- тельства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуально- го действия, несет риск наступления последствий своего поведения. Что следует предпринять 1. Если в дело представлены существенные доказательства в подтверждение соответствующей позиции, бремя доказывания переносится на другую сторону спора и в истребовании доказа- тельств у оппонентов не будет необходимости. 2. Если без дополнительных доказательств обойтись невозмож- но, следует сделать дополнительный упор на обоснование при- чины, по которой документы должны быть истребованы именно у оппонента (возможно, он является единственным лицом, обла- дающим соответствующими сведениями). 3. Своевременность ходатайства об истребовании доказательств Суд вправе отказать в удовлетворении любого заявления или хода- 11 ч. 5 ст. 159 АПК тайства, если они не были своевременно поданы лицом, участву- ющим в деле, вследствие злоупотребления им своим процессуаль- 12 абз. 2 п. 10 ч. 2 ст. 125 АПК ным правом и были явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса. Исключение составляет ситуа- 13 п. 1 ч. 2 ст. 136 АПК ция, когда заявитель не имел возможности подать такое заявление или ходатайство ранее по объективным причинам11. 14 постановления АС Уральского округа АПК прямо предусматривает возможность формулировать хо- от 12.02.2018 по делу датайства об истребовании документов непосредственно в тек- № А50-8177/2017, сте иска12. По делам, рассматриваемым в рамках искового произ- АС Центрального округа водства, проводится предварительное судебное заседание. Одна от 23.10.2017 по делу из задач такого заседания — разрешение ходатайств сторон13. № А54-3691/2014, 9ААС от 11.07.2018 Таким образом, чем позднее после даты предварительного су- по делу № А40-240470/17 дебного заседания будет заявлено ходатайство об истребовании документов по делу (в отсутствие объективных причин подобной задержки), тем выше риск получить отказ в его удовлетворении14

22 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Процессуальное правопреемство. Что помешает новому кредитору вступить в дело Перемена лиц в спорном обязательстве — одна из самых распространенных причин процессуального правопреемства. Что нужно проверить в договоре уступки, чтобы суд не вынес отказ, читайте в статье. Семен Лопатин, П о статистике ВС, суды первой инстанции в 2017 году отказали юрист арбитраж- в удовлетворении заявлений о процессуальном правопреем- ной практики юри- стве всего в 5 процентах случаев. Однако если брать абсолют- дической фирмы ные цифры, то число отказов уже не кажется незначительным — VEGAS LEX более 3 тыс. случаев. Эта цифра свидетельствует, что не всегда процедура замены стороны проста и однозначна. Суды обязаны произвести замену стороны, если правопреемство наступило. Однако процессуальные действия неразрывно связаны с материальным правом. Суд сначала должен проверить матери- ально-правовой аспект перехода прав и обязанностей от право- предшественника к правопреемнику и только после этого может произвести замену стороны. Как раз на стадии установления факта перехода прав у правопреемников могут возникнуть сложности. Зачастую заявитель не может представить достаточные доказа- тельства перехода прав. Причиной тому, как правило, являются недостатки оформления перемены лиц в обязательстве либо зло- употребления сторон, пытающихся получить выгоду при замене стороны в обязательстве. Однако случаются и нарушения про- цессуального законодательства, препятствующие удовлетворе- нию заявления. Анализ судебной практики показывает, что стороны должны внимательно отнестись к оформлению перехода прав и в чис-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 23 Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса ле прочего проанализировать сам характер правоотношений на предмет соответствия такой передачи законодательству, что- бы избежать отказа в процессуальном правопреемстве. Договор уступки права противоречит закону В деле об обязании государственного органа заключить договор 1 определение ВАС аренды земельного участка правопреемник истца заявил о право- от 26.12.2012 по делу преемстве. Суды отказали. Закон предоставляет право на обраще- № А14-12716/2010-362/35 ние с заявлением о предоставлении в аренду земельного участка исключительно тому лицу, в отношении которого принято реше- ние о предварительном согласовании места размещения объекта. Суды пришли к выводу, что соглашение об уступке права требо- вания на заключение договоров аренды земельных участков было направлено обществу вне установленного законом порядка предо- ставления земельного участка для строительства, что противо- речит нормам земельного законодательства. Суды сочли сделку ничтожной и, как следствие, пришли к выводу о невозможности процессуального правопреемства1. Уступки права не произошло Самой распространенной причиной отказа в удовлетворении за- явления о процессуальной замене лица, участвующего в деле, яв- ляется признание судом того факта, что уступки не произошло. Например, суды отказывают в удовлетворении ходатайства о пра- вопреемстве в случае отсутствия оригинала договора цессии либо подтверждающих документов. Суды указывают на ст. 71 АПК о не- возможности установления фактов исключительно по копиям до- 2 определение ФАС Восточно-Сибирского кументов. При этом правопреемник не утрачивает своего права заявить о процессуальном правопреемстве на стадии исполнения округа от 01.09.2011 судебных актов2. по делу № А19-10550/10; постановление ФАС Суд может подвергнуть сомнению переход прав по договору цес- Поволжского округа от 13.02.2014 по делу 3сии даже в том случае, если не представлено подтверждение полно- № А12-8986/2013 тыс. раз отказали суды первой инстанции в правопреемстве в 2017 году

24 ПРОЦ Е С С ПОЗИЦИ Я Уступка противоречит закону Реквизиты акта Основание отказа Постановление АС Истец заключил договор уступки прав требования. Помимо права требо- Северо-Западного окру- вания, цедент также обязался передать все ранее полученное по основно- га от 04.09.2017 по делу му обязательству, в том числе взысканные денежные средства по судеб- № А56-9593/2013 ным актам, которые были впоследствии отменены. Суды сочли, что договор регулируется нормами как об уступке требования, так и о переводе долга. Поскольку истец не получил согласие на перевод долга, сделка противоречит положениям гл. 24 ГК и не может служить основанием для процессуального правопреемства Постановление ФАС Суд отказал в процессуальном правопреемстве в связи с тем, что уступка про- Волго-Вятского округа изведена в нарушение требований Закона о банкротстве, в частности не было от 11.04.2012 по делу получено согласие кредиторов, не проводились торги № А29-8708/2010 Постановление АС Залоговый кредитор в банкротных процедурах заключил договор уступки пра- Дальневосточного окру- ва требования, обеспеченного залогом. Суды отказали в процессуальном пра- га от 09.02.2018 по делу вопреемстве в связи с тем, что в рамках обеспечительных мер цеденту было № А04-5473/2010 запрещено распоряжаться своим правом на предмет залога. Договор являет- ся недействительным Постановление АС Суды отказали в процессуальном правопреемстве, признав договор цессии Западно-Сибирского ничтожным в связи со злоупотреблением правами при его заключении. округа от 14.06.2017 В частности, суды указали на то, что как цедент, так и цессионарий участвуют по делу № А27- в корпоративном конфликте, между сторонами ведутся судебные споры, сдел- 19921/2016 ка заключена с целью вывода активов и причинения вреда цеденту Постановление АС Суды отказали в правопреемстве, так как признали договор цессии ничтож- Московского округа ной сделкой. При этом суды исходили из того, что размер платы за уступленное от 27.03.2018 по делу по договору право является символическим, что свидетельствует о намере- № А40-89322/2016 нии цедента фактически безвозмездно уступить указанное право. Кроме того, на момент заключения договора цессии право на взыскание долга за указан- ный в нем период у цедента не наступило и, соответственно, не могло быть передано третьему лицу по договору уступки права требования 3 постановление АС мочий подписанта. Например, истец в суде кассационной инстан- Северо-Западного округа ции заявил о заключении им с третьим лицом договора цессии от 06.10.2017 по делу и просил произвести процессуальную замену на правопреемника. № А56-13004/2017 Суд отказал в удовлетворении заявления. Он указал на то, что в ма- териалы дела не представлена доверенность на подписанта догово- 4 постановление АС ра со стороны правопреемника. Ссылка в договоре на реквизиты Дальневосточного округа доверенности сама по себе не свидетельствует о наличии у под- от 18.07.2016 по делу писавшего договор физического лица необходимых полномочий3. № А51-13992/2007 Суды также могут отказать в правопреемстве, когда по условиям договора переход права происходит после оплаты, но заявитель не может представить подтверждение такой оплаты4. При этом необходимо учитывать, что отсутствие в договоре цессии условия о цене передаваемого требования само по себе

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 25 не является основанием для признания его недействительным 5 п. 3 постановления Пленума или незаключенным5. ВС от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах Правопреемник истца по делу заявил о правопреемстве. Суды применения положений нижестоящих инстанций отказали в замене истца, посчитав цес- главы 24 Гражданского сию договором дарения, заключение которого между коммерче- кодекса Российской скими организациями запрещено. Суды сослались на неравно- Федерации о перемене лиц ценное встречное представление, а также на отсутствие оплаты в обязательстве на осно- по договору. Суд кассационной инстанции не согласился с выво- вании сделки» (далее — дами нижестоящих судов, так как несоответствие объема требо- Постановление № 54) вания плате за него само по себе еще не говорит о ничтожности такой сделки. Следовательно, договор уступки прав был заключен, 6 постановление АС а значит, правопреемство с материально-правовой точки зрения Московского округа произошло6. от 21.05.2018 по делу № А40-4946/2017 Данный подход, по сути, повторяет п. 9 информационного пись- ма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики при- менения арбитражными судами положений главы 24 Граждан- ского кодекса Российской Федерации» (далее — Информационное письмо № 120). Стороны не зарегистрировали соглашение об уступке Соглашение об уступке требования по сделке, требующей го- 7 ст. 389 ГК сударственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не определено законом7. Суды отказывают в процессуаль- ном правопреемстве, ссылаясь на то, что если такая регистра- ция не была произведена, то процессуальное правопреемство не производится. Множественность уступки ВС также разъяснил вопрос множественной уступ- № А76-19799/2016, АС Восточно-Сибирского округа ки одного и того же требования (п. 7 Постановления от 22.11.2017 по делу № А33-7689/2015). № 54). В таких случаях вопрос правопреемства сле- дует определять критерием момента перехода права Этот порядок начал действовать с июля 2014 года, требования. По общему правилу такой момент совпа- когда законодатель внес изменения в ст. 390 ГК. дает с датой заключения соглашения, если догово- Ранее при отсутствии законодательного регулиро- ром или законом не предусмотрено иное. Другими вания вопрос приоритета прав цессионариев сто- словами, при разрешении вопроса правопреем- ял острее. Ответ на данный вопрос ВАС дал толь- ства суды должны установить временное первен- ко в 2013 году (постановление Президиума ВАС ство перехода прав (постановления АС Московско- от 11.06.2013 по делу № А40-133899/11-68-1158). го округа от 21.02.2018 по делу № А40-16766/ Суд указал, что критерием в случае конфликта двух 2015, АС Уральского округа от 18.10.2018 по делу цессий должен выступать факт уведомления долж- ника об уступке и дата такого извещения.

26 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Уступки не произошло Реквизиты акта Основания отказа Постановление АС Суды отказали в процессуальном правопреемстве на стороне истца (участни- Волго-Вятского округа ка общества, действовавшего от его имени) по делу о признании недействи- от 13.06.2017 по делу тельными договоров купли-продажи имущества общества. Договор уступки № А28-5819/2016 предусматривал передачу права на оспаривание договоров купли-продажи, а также право требования имущества, реализованного по указанным догово- рам, право требования убытков, расходов, штрафов, неустойки. Суды указали, что поскольку иск заявлен участником общества, а само общество не предъ- являло иск, то и правопреемства не возникло. В части последствий недействи- тельности сделки процессуальная замена также произойти не могла, так как возникновение права связано с принятием судом решения Постановление ФАС Суд отказал в процессуальном правопреемстве, поскольку у лица, подписав- Восточно-Сибирского шего договор от имени цедента, отсутствовали соответствующие полномочия. округа от 26.06.2012 Договор не заключен, материального правопреемства не произошло — сле- по делу № А10-5075/2010 довательно, отсутствуют основания для процессуального правопреемства Постановление АС Суды отказали в процессуальном правопреемстве, поскольку договор цес- Московского округа сии связывал переход права с полной оплатой стоимости прав цессионарием. от 17.10.2018 по делу В связи с отсутствием оплаты перехода права в материально-правовом № А41-15028/2013, смысле не произошло. Как следствие, не возникло права на процессуальное постановление АС правопреемство Поволжского округа от 15.08.2017 по делу № А06-7671/2010 Постановление АС При рассмотрении вопроса о процессуальном правопреемстве одна из сто- Московского округа рон договора цессии возражала относительно правопреемства. Указанное от 21.05.2018 по делу является достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявле- № А40-2687/2017, ния, так как заявление, сделанное лишь одной стороной договора цессии, постановление АС при наличии возражений относительно данного заявления у другой сторо- Московского округа ны договора априори влечет отказ в удовлетворении указанного заявления от 27.03.2018 по делу о процессуальном правопреемстве в порядке ст. 48 АПК, поскольку спор № А40-89322/2016 о праве, вытекающий из договора цессии, не является предметом судебной деятельности начавшегося процесса 8 постановление АС Суд указал на невозможность удовлетворения заявления о про- Волго-Вятского округа цессуальном правопреемстве, так как предметом спора являлось от 25.03.2016 по делу обращение взыскания на недвижимое имущество, заложенное № А11-11148/2014 по договорам об ипотеке. Однако в нарушение требований граж- данского законодательства уступка права требования не прошла государственную регистрацию8. Аналогичные требования предусмотрены законом и для уступ- ки прав по сделкам, совершенным в нотариальной форме. Например, суды отказали в удовлетворении иска об обращении взыскания на долю общества, заложенную по договору залога, за- ключенного в обеспечение кредитного договора. Истец заклю- чил с цедентом договор уступки права требования по кредит-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 27 ному договору и договору залога. При этом кредитный договор Если нет согласия цеден- был заключен в простой письменной форме, а договор залога был та, цессионарий может оформлен нотариально. вступить в дело как третье лицо, заявляю- Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили иск, щее самостоятельные сославшись на то, что предметом договора цессии является кре- требования. дитный договор, а не договор залога. 9 постановление АС Северо- Суд кассационной инстанции с решением не согласился. Он ука- Кавказского округа зал на то, что иск заявлен об обращении взыскания на договор за- от 12.09.2016 по делу лога, а следовательно, необходимо рассматривать передачу прав № А32-20473/2013 именно в части залога. Суды при повторном рассмотрении дела пришли к выводу, что к истцу не перешло право требования в части залога, так как договор цессии в нарушение требований законодательства не был заключен в нотариальной форме. Таким образом, право требова- ния у истца отсутствует9. Нет согласия цедента и цессионария Для процессуального правопреемства требуется наличие согласия 10 постановления АС цедента и цессионария (п. 33 Постановления № 54). В отсутствие Московского округа согласия цедента на замену его правопреемником цессионарий от 21.05.2018 по делу вправе вступить в дело в качестве третьего лица, заявляюще- № А40-4946/2017, го самостоятельные требования относительно предмета спора (ч. 1 ст. 50 АПК). Эти правила применяются также в случае уступ- 9ААС от 28.05.2018 по делу ки кредитором части требований после предъявления им иска № А40-255336/2017 в защиту всего объема требований и при наличии ходатайства о частичной замене на стороне истца. При замене цедента цес- сионарием в части заявленных требований оба лица, являясь истцами, выступают в процессе самостоятельно и независимо друг от друга. После принятия данного постановления цеденты стали актив- но возражать относительно процессуального правопреемства10. Уступка требования по недействительной сделке На практике часто возникает вопрос о судьбе согла- жено переданное требование, в порядке сингуляр- шения об уступке требования по недействительной ного правопреемства по ст. 48 АПК (постановле- сделке. Порочность права требования, переданно- ния АС Западно-Сибирского округа от 18.10.2018 го по договору уступки, а равно полное отсутствие по делу № А46-18705/2017, ФАС Волго-Вятского реального обязательства, лежащего в его основа- округа от 21.12.2009 по делу № А43-3650/2009). нии, не является причиной для вывода о недействи- Выводы судов базируются на разъяснениях п. 8 тельности договора уступки. Таким образом, недей- Постановления № 54, п. 1 Информационного ствительность сделки не влечет невозможности письма № 120, постановления Президиума ВАС замены истца по иску, в основание которого поло- от 10.07.2012 № 2551/12.

28 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Процессуальное правопреемство на стадии исполнения судебного акта 11 п. 27 постановления Замена стороны в исполнительном производстве регулируется нор- Пленума ВС от 17.11.2015 мами процессуального законодательства. Вопрос о правопреем- № 50 стве на стадии исполнения разрешает суд11. 12 п. 17.36 Инструкции по дело- На стадии исполнения судебного акта суды также проверяют производству в арбитраж- материально-правовые основания перехода прав и обязанностей ных судах Российской к правопреемнику. Однако на практике у новых кредиторов мо- Федерации, утвержденной гут возникнуть трудности, связанные с заменой стороны именно постановлением Пленума на стадии исполнения судебного акта. ВАС от 25.12.2013 № 100 При процессуальной замене лица на правопреемника новый 13 постановление АС исполнительный лист не выдается, а действует ранее выданный Московского округа документ с учетом соответствующего судебного акта арбитражно- от 17.01.2018 по делу го суда о процессуальном правопреемстве12. Это подтверждается № А40-79749/2017 судебной практикой13. Соответственно, исполнение должно про- изводиться на основании ранее выданного исполнительного до- кумента. Правопреемник при подаче соответствующего заявления о принудительном исполнении судебного акта должен приложить к нему, помимо оригинала исполнительного листа, также заверен- ную судом копию определения о процессуальном правопреемстве. К сожалению, на практике у правопреемника могут возник- нуть трудности при обращении в Федеральную службу судебных приставов после отказа в возбуждении исполнительного произ- водства в связи с предоставлением «ненадлежащим» заявителем исполнительного листа, в котором содержатся сведения о право- предшественнике. Для замены стороны на стадии исполнительного производства существенным является также вопрос срока предъявления испол- нительного документа к исполнению. Верховный суд указывает, что на стадии исполнения судебного акта замена цедента цессио- нарием происходит по заявлению или с согласия последнего в той Карточка судебного дела СУДЕБНЫЙ ПРИСТАВ ИСТЕЦ СУД Отказал в возбуждении Правопреемник обра- Признал действия пристава незаконными. Он ука- исполнительного производ- тился в суд с жалобой зал, что заявитель приложил определение о про- ства, потому что в исполни- цессуальном правопреемстве, а этого достаточно тельном листе были данные для признания заявителя надлежащим взыскате- прежнего взыскателя лем и возбуждения исполнительного производства Источник: постановление АС Дальневосточного округа от 31.10.2017 по делу № А51-8400/2017

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 29 Суд не будет выдавать новый исполнительный лист, если замена происходит на стадии исполнения части, в которой судебный акт не исполнен. Если срок для предъ- 14 п. 35 Постановления № 54; явления исполнительного листа к исполнению истек, суд произ- водит замену только в случае восстановления срока на предъяв- ст. 23, 52 Федерального закона ление исполнительного листа к исполнению14. Соответственно, от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об испол- правопреемникам для минимизации рисков следует вниматель- нительном производстве» но относиться к срокам исполнения судебного акта, в том числе и при заключении договоров цессии. В случае необходимости замены на стадии исполнительного производства правопреемникам следует также внимательно отне- стись к тому, какой суд должен произвести замену. В соответствии с законодательством вопросы, связанные с ходом исполнительного производства, разрешаются судом, выдавшим исполнительный до- кумент. Как правило, исполнительные листы выдают суды первой инстанции. Поэтому с вопросами о произведении процессуальной замены следует обращаться в суд первой инстанции

30 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Обеспечение доказательств. Как стороне защитить свои интересы Если доказательство к заседанию может не сохраниться, а без него в суде не победить, сохраните это доказательство. В этом поможет процедура обеспечения доказательств. Какие доказательства стоит обеспечивать и в каком порядке это сделать — в статье. Ю ристы часто сталкиваются с ситуациями, когда их глав- ное доказательство к судебному заседанию не сохранится. Например, это информация в сети Интернет или пере- писка в WhatsApp: ответчик ее быстро удалит, если узнает про су- дебный спор. Чтобы сохранить такое доказательство, его нужно обеспечить. Это можно сделать как у нотариуса, так и в суде. Рассмотрим особенности процедуры обеспечения доказательств. Роман В каких случаях нужно обеспечить доказательства Масаладжиу, ведущий эксперт Обеспечьте доказательства, если опасаетесь, что представить их ЮСС «Система Юрист», потом в суд не получится (ч. 1 ст. 72 АПК). Есть четыре причины, преподаватель по которым доказательство может не сохраниться. Института повыше- ния квалификации 1. Источник информации нестабильный и может исчезнуть Московского госу- (например, скоропортящиеся продукты, которые поставил контр- дарственного юриди- агент по договору). ческого университе- та им. О.Е. Кутафина 2. Оппонент может уничтожить доказательство (например, уда- (МГЮА), к. ю. н. лить информацию с интернет-сайта, который он администрирует). 3. Оппонент препятствует получению информации (напри- мер, не пускает эксперта на свою территорию для проведения экспертизы). 4. Свидетель не сможет сообщить важную информацию позже (например, из-за того, что его состояние ухудшится либо он уедет из города/страны).

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 31 Большинство нотариусов не удостоверяют электронную переписку сторон Чаще всего приходится обеспечивать доказательства из сети 1 п. 22 постановления Интернет. Это связано с тем, что такую информацию легко Пленума ВС удалить. У суда есть право в целях обеспечения доказательств от 26.12.2017 № 57 незамедлительно провести осмотр страниц сайтов по правилам осмотра скоропортящихся доказательств1. Однако рассчитывать, что суд воспользуется этим правом, не стоит: обязанности осмо- треть сайт у суда нет, как и времени на такой осмотр. Чтобы сохра- нить доказательство, юристу нужно действовать самому, а не по- лагаться на добросовестность судьи. Чтобы сохранить доказательства, суды чаще всего принимают следующие меры. Меры по обеспечению доказательств, которые принял суд Судебный акт Определение АС Свердловской области Осмотреть на компьютере суда интернет-сайты, зафикси- от 17.08.2018 по делу № А60-47500/2018 ровать информацию, распечатать ее и приобщить к делу Определение АС Иркутской области от 06.09.2018 по делу № А19-21183/2018 Осмотреть компьютеры компании, чтобы зафиксировать наличие программ для ЭВМ, авторские права на которые Определение АС Московской области принадлежат другим правообладателям от 27.07.2018 по делу № А41-75703/2017 Определение АС Новосибирской области Обязать обеспечить экспертам доступ к объекту от 25.04.2018 по делу № А45-12704/2018 для осмотра и проведения судебной экспертизы Определение АС Волгоградской области от 07.02.2018 по делу № А12-44615/2017 Зафиксировать переадресацию с домена ответчика Определение АС Калининградской области на другой домен от 29.03.2018 по делу № А21-1956/2018 Изъять подлинники договора и акта приема-передачи Определение АС Республики Адыгея ценных бумаг от 30.05.2018 по делу № А01-1320/2018 Определение АС г. Севастополя Запретить ответчику требовать вывоза имущества от 08.11.2018 по делу № А84-3434/18 истца со своей территории, а также каким-либо образом Определение АС Тульской области перемещать это имущество от 19.06.2018 по делу № А68-2612/2018 Определение АС Сахалинской области Обязать стороны зафиксировать данные прибора учета от 13.02.2018 по делу № А59-6242/2016 на бумажном носителе Определение АС Самарской области от 27.12.2017 по делу № А55-61/2015/2015 Запретить работы на спорном объекте, чтобы Определение АС Вологодской области не повредить фасад здания от 01.11.2017 по делу № А13-10835/2017 Запретить проведение ремонтных работ до завершения судебной экспертизы Арестовать торговое оборудование ответчика Обязать конкурсного управляющего представить оригиналы документов Обязать истца сообщить страховой компании место нахождения застрахованного объекта и обеспечить беспрепятственный доступ для проведения осмотра

32 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Куда обращаться, чтобы обеспечить доказательства С. Лопатин, Э. Хасанова Нотариус. Если для сохранения доказательства не нужны тре- Копии документов, тьи лица или помощь пристава, лучше обращаться к нотариусу. электронная переписка Это быстрее и удобнее. Например, если нужно зафиксировать и показания у нотариуса: информацию, которая содержится на интернет-сайте в общем как работать с этими доступе или в переписке в WhatsApp. видами доказательств До 2015 года нотариусы обеспечивали доказательства только АП. 2018. № 8 до возбуждения дела. Теперь этого ограничения нет2. 2 ст. 103 Основ законодатель- Если решили обратиться к нотариусу, предварительно узнайте, ства РФ о нотариате оказывает ли он соответствующие услуги. Например, в Москве около половины нотариусов не удостоверяют электронную пере- 3 определения АС г. Москвы писку сторон. от 29.08.2017 по делу № А40-193658/16-92-1674, Преимущество нотариального обеспечения состоит в отсутствии АС Волгоградской области необходимости обосновывать, что доказательство действительно от 31.07.2018 по делу не сохранится к судебному заседанию. Нотариус вам не откажет, № А12-21617/2017 при условии что он оказывает подобные услуги. Минус нотариального обеспечения — в необходимости оплачи- вать услуги нотариуса. Однако эти расходы в дальнейшем можно возместить за счет оппонента в случае победы в споре3. Если хотите провести экспертизу до обращения в суд, то не нуж- но просить нотариуса назначить ее. У заключения по итогам такой экспертизы не будет никаких преимуществ в сравнении с заклю- чением обычной внесудебной экспертизы, но за услуги нотариуса вам придется заплатить. Если обеспечить доказательство без оппонента, третьих лиц или без помощи пристава не получится, то обращаться к нота- риусу смысла нет. Например, если доказательство находится у от- ветчика. В этих случаях обращайтесь в суд. 4 ч. 2–4 ст. 72 АПК; Суд. Арбитражные суды обеспечивают доказательства как до возбуждения дела, по правилам для предварительных обеспе- п. 17 информационного чительных мер, так и после4. письма Президиума ВАС от 07.07.2004 № 78 Чтобы суд обеспечил доказательство, необходимо подать заяв- ление. Оно можно быть как на бумаге, так и в электронном виде. 5 п. 3.2.2 Порядка подачи В последнем случае приложите усиленную квалифицированную в арбитражные суды электронную подпись, иначе суд обращение не примет5. Российской Федерации документов в электронном В заявлении обоснуйте необходимость обеспечить доказа- виде, в том числе в форме тельство6. Объясните, по какой причине оно может не сохранить- электронного документа, ся и как его нужно обеспечить. Если суд посчитает ваши доводы (утв. приказом Судебного убедительными, он удовлетворит заявление и выдаст исполни- департамента при ВС тельный лист, по которому пристав исполнит предписание суда. от 28.12.2016 № 252) Преимущество обеспечения доказательств с помощью суда 6 ч. 1 ст. 72 АПК в том, что не нужно платить госпошлину. Это прямо указано в п. 30

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 33 постановления Пленума ВАС от 11.07.2014 № 46. Указанное разъ- 7 определение АС яснение еще действует, и суды часто на него ссылаются7. г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области Между тем некоторые суды думают иначе — считают, что гос- от 19.04.2017 по делу пошлину нужно заплатить8. Причина в высокой нагрузке на суды, № А56-88124/2016 из-за чего такие вопросы решают не судьи, а их помощники, ко- торые путают обеспечение иска и обеспечение доказательств. 8 определения АС Чтобы снизить риски, сошлитесь в заявлении о принятии обес- Чувашской Республики печительных мер на разъяснения ВАС. от 10.10.2018 по делу № А79-10292/2018, Недостаток судебного обеспечения доказательств в том, что суды часто отказываются удовлетворять заявления, особенно АС Амурской области если спора в суде еще нет. от 25.11.2016 по делу № А04-6552/2015 Вот самые распространенные причины, по которым суды не обеспечивают доказательства. Причина, по которой суд не принял меры Судебный акт по обеспечению доказательств Заявитель не доказал угрозу утраты спорных Определения АС Чувашской Республики от 16.10.2018 документов, а также невозможность предста- по делу № А79-9633/2018, АС Уральского округа вить их в суд от 12.03.2018 по делу № А60-48403/2016 Доводы заявителя носят предположительный Определения АС Томской области от 16.03.2018 характер по делу № А67-8834/2017, АС Московской области от 01.11.2018 по делу № А41-22153/17 У суда нет технической возможности обеспечить Определение АС Новосибирской области доказательства от 28.08.2018 по делу № А45-39806/2017 Истец не представил письменный отказ нотариу- Определение АС Ивановской области от 22.08.2018 са совершить нотариальное действие, а также по делу № А17-6164/2018 не обосновал невозможность обеспечить дока- зательство у нотариуса Требование обеспечить доказательство основа- Определение АС Красноярского края от 16.10.2018 но только на опасениях истца по делу № А33-20721/2018 Цель заявителя — не обеспечить, а истребовать Определения АС Камчатского края от 02.10.2018 доказательства по делу № А24-3260/2016, АС Омской области от 07.06.2018 по делу № А46-7823/2018, АС г. Москвы от 27.03.2018 по делу № А40-114805/15-177-343 Факт размещения информации в интернете уже Определение АС Самарской области от 26.09.2018 зафиксировал нотариус по делу № А55-27575/2018 Доказательства, которые просит обеспечить Определение АС Саратовской области от 07.03.2018 заявитель, не относятся к делу по делу № А57-23370/2016 Истец просит не обеспечить доказательства, Определение АС Калининградской области а осмотреть документы, которые он ранее прило- от 12.09.2018 по делу № А21-6744/2018 жил к другим ходатайствам Заявитель фактически хочет преодолеть обяза- Определение АС Мурманской области от 18.12.2017 тельную силу судебного акта арбитражного суда по делу № А42-2049/2017 по другому делу Суд возвратил исковое заявление, которое Определение АС Республики Коми от 01.10.2018 содержало просьбу обеспечить доказательства по делу № А29-12818/2018

34 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Суды не принимают показания свидетелей, которые удостоверил нотариус в другой стране Как обеспечить отдельные виды доказательств 9 п. 2 письма ФНП 1. Информация в сети Интернет. Если вам нужно зафиксиро- от 13.01.2012 № 12/06-12 вать информацию из интернета, попросите нотариуса осмотреть «Об обеспечении нотариу- интернет-сайт. Извещать оппонента не нужно, если он сможет сом доказательств»; быстро удалить важную информацию, когда узнает об угрозе постановление 9ААС спора в суде9. от 06.02.2018 по делу № А40-158287/2016 Если удалить информацию оппонент не сможет, то его нужно известить об осмотре сайта. Иначе суд посчитает протокол осмо- 10 решение АС г. Москвы тра недопустимым доказательством10. от 01.12.2017 по делу № А40-248072/16-15-2202 Сообщите нотариусу не только адрес сайта, который нужно осмотреть, но и то, какую именно информацию необходимо за- фиксировать: текст, изображение или файл. Нет смысла просить нотариуса указать в протоколе, что информация неправомерно содержится на сайте либо нарушает ваши права: это оценит суд при разрешении спора. Проверьте, чтобы в протоколе осмотра нотариус четко изложил последовательность и логику открытия интернет-страниц, чтобы найти нужную информацию. Каждый шаг стоит проиллюстри- ровать: попросите нотариуса приложить к протоколу распечатки либо скриншоты всех страниц, которые он осматривал. Если хотите сохранить файл, попросите нотариуса скачать его на компьютер и осмотреть содержимое. Если нужно зафиксиро- вать содержание аудио- или видеоролика, попросите записать его на диск. Если скачать файл нельзя, то просите описать в протоко- ле содержание записи. Если просите суд осмотреть интернет-страницу, то в заявле- нии четко изложите алгоритм поиска и перехода на нужный сайт. Пристав будет исполнять определение по резолютивной части, которую напишет суд в определении. Пример заявления для осмотра интернет-сайта судом: «Про- шу произвести на компьютере Арбитражного суда города Москвы осмотр главной страницы сайта ООО “Ромашка” в сети Интернет (http://kompaniya-romashka.ru), а также сайта поисковой системы “Яндекс”, осуществив переходы по следующим ссылкам: в поиско- вой строке ввести запрос “Магазин спецодежды и униформы в Мо- скве”, далее на открывшейся странице перейти по ссылке “ООО “Ромашка” — магазин спецодежды и униформы в Москве...”, да-

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 35 лее на открывшейся странице перейти по ссылке “Центральный магазин”, далее на открывшейся странице выбрать окно с тремя фотографиями, в открывшемся окне произвести осмотр фотогра- фий, включая фотографию торгового зала; распечатать зафикси- рованную информацию и приобщить к материалам дела». 2. Вещественные доказательства. Если нужно сохранить ве- щественные доказательства, которые вскоре исчезнут, то просите осмотреть их и составить протокол. Например, если это скоро- портящиеся товары или следы от транспортного средства. Укажите, где находится доказательство, а также каких заинте- ресованных лиц нужно известить. Сообщите нотариусу или суду факты, которые нужно отразить в протоколе осмотра. Иногда стороны просят зафиксировать отсутствие какого-то объекта или факта. Например, отсутствие компании по ее юриди- ческому адресу. Такие просьбы нотариусы и суды не удовлетворят. Сохранить можно только то доказательство, которое существует. 3. Показания свидетелей. Просить суд допрашивать свидетеля по правилам об обеспечении доказательств смысла нет. Во-первых, допрашивать свидетеля нужно на заседании. Суд же рассматри- вает заявление об обеспечении доказательств без извещения Процедура допроса свидетеля у нотариуса Если хотите обеспечить показания свидетеля с помо- суд посчитает письменные показания недопустимым щью нотариуса, нужно заранее оговорить со свиде- доказательством (решение АС Республики Коми телем не только содержание информации, которую от 21.09.2018 по делу № А29-1657/2018). хотите зафиксировать, но и условия его явки к нота- риусу. Нотариус не сможет вызвать лицо в каче- Проследите, чтобы нотариус предупредил свиде- стве свидетеля принудительно. Расходы лица, кото- теля об ответственности за дачу заведомо ложных рое вы хотите допросить в качестве свидетеля, показаний, а также зафиксировал в протоколе сами возмещать придется вам: с оппонента их взыскать показания, вопросы к свидетелю и ответы свидете- не получится. ля на них. Кроме того, в протоколе попросите ука- зать согласие свидетеля использовать его показа- Если знаете, кто впоследствии будет ответчиком ния в суде. в споре, попросите нотариуса известить его о до- просе. Если оппонент не придет, в суде вы сможе- Обратите внимание, чтобы в протоколе не было те сослаться на то, что направляли ему извещение. ссылки на ст. 80 Основ законодательства о нота- А на тот случай, если оппонент все же придет и ста- риате, где указано, что нотариус только свидетель- нет задавать неудобные вопросы, предупредите сви- ствует подлинность подписи лица на документе, детеля, что, в отличие от допроса в суде, при допро- но не удостоверяет факты, которые в документе се у нотариуса свидетель вправе отказаться отвечать изложены. В таком случае суд не примет протокол на любой вопрос без ограничений. Если нотари- осмотра в качестве доказательства по делу (реше- ус не известит заинтересованных лиц о допросе ния АС Курганской области от 12.10.2018 по делу либо не обоснует в протоколе срочность допроса, № А34-11085/2017, АС г. Москвы от 12.09.2018 по делу № А40-13288/18-20-683).

36 ПРОЦЕСС ПОЗИЦИ Я Р. Масаладжиу сторон, а исполняет определение суда пристав11. Во-вторых, суд, Как выиграть дело с помо- скорее всего, укажет, что цель просьбы допросить свидетеля, кото- щью показаний свидетеля. рую вы оформили как заявление об обеспечении доказательств, — Алгоритм работы получить новое доказательство, а не сохранить уже существующее12. АП. 2018. № 9 Просить нотариуса допросить свидетеля имеет смысл только в том случае, если вы сможете доказать в суде, что свидетель не мо- 11 ч. 1.1 ст. 93, ч. 1 ст. 96 АПК жет лично явиться на заседание для дачи показаний. Иначе пись- менные показания свидетеля суд не примет13. 12 определение АС Республики Татарстан от 01.07.2013 Суды не принимают письменные показания свидетеля и счита- по делу № А65-12993/2013 ют их недопустимыми по двум причинам. Во-первых, суды ссы- лаются на то, что такого свидетеля они не предупреждали об уго- 13 решение АС г. Москвы ловной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. от 27.11.2018 по делу Во-вторых, опрос свидетеля у нотариуса проходит, как правило, № А40-128999/18-108-3290 без участия других заинтересованных лиц. Поэтому такому сви- детелю участники процесса вопросов не задавали. 14 постановление АС Центрального округа В частности, суд посчитал неправомерным использование су- от 26.10.2017 по делу дами первой и апелляционной инстанций в качестве доказатель- № А62-9194/2015 ства показаний свидетеля, которые получила налоговая по поруче- нию суда. Кассация посчитала это грубым нарушением процессу- 15 постановление АС ального закона14. По другому делу суд посчитал необоснованной Уральского округа ссылку на письменные показания лиц, которых он не опрашивал от 26.04.2018 по делу в качестве свидетелей15. № А60-31564/2016 Также суды не принимают аффидевиты — показания свиде- 16 постановление АС телей, которые удостоверил нотариус в другой стране. Суды от- Центрального округа мечают, что они не предупреждали таких лиц об уголовной от- от 15.08.2017 по делу ветственности, а сами аффидевиты противоречат принципу № А14-8248/2016 непосредственности судебного разбирательства16. Если хотите представить письменные показания свидетеля, со- шлитесь на ч. 5 ст. 69 АПК, согласно которой не нужно доказывать обстоятельства, если их удостоверил нотариус. Также обоснуй- те, по какой причине лицо не может лично явиться в суд и дать показания

БИЗНЕС 38 Кадастровая стоимость объекта не устраивает собственника. Алгоритм оспаривания 50 НДС увеличился до 20%: как теперь считать цену договора 66 Субсидиарная ответственность: практика ВС в 2018 году Анализ расчетных счетов компаний поможет найти раздутую задолженность 80 Ирина Беседовская, руководитель группы по сопровождению проектов юридической компании «РКТ»

38 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А Кадастровая стоимость объекта не устраивает собственника. Алгоритм оспаривания Кадастровую стоимость используют в сфере налогообложения коммерческих объектов недвижимости (зданий, помещений). Это не только налоговая база по налогу на имущество, но и основная характеристика объекта недвижимости, важный элемент кадастрового учета. Сергей Кто может оспорить кадастровую стоимость Пивоварчик, управляющий партнер Закон и ВС ограничили круг лиц, которые могут оспорить када- Consul Group стровую стоимость, — это лица (физические и юридические), чьи права и законные интересы затронуты оспариваемыми результа- тами определения кадастровой стоимости (ст. 245 КАС, п. 6 по- становления Пленума ВС от 30.06.2015 № 28). Бывший собственник. Он вправе обратиться с заявлением о пересмотре кадастровой стоимости, которая применялась в ка- честве налоговой базы в тот период, когда он владел объектом. Например, налогоплательщик уже произвел отчуждение объек- та недвижимости, но еще не заплатил налог за соответствующий налоговый период. Тогда он вправе оспорить кадастровую стои- мость. Но есть особенности. Результаты оспаривания кадастровой стоимости применяются в том налоговом периоде, в котором была инициирована процедура оспаривания (ст. 378.2 НК). Пример. Собственник подал заявление об оспаривании када- стровой стоимости 31.12.2016. Стоимость была установлена по со- стоянию на 01.01.2014 (применялась в 2015 и 2016 годах). Собствен- ник сможет применить результаты оспаривания ко всему периоду 2016 года начиная с 01.01.2016, но не к 2015 году (в котором дей- ствовала та же кадастровая стоимость), так как процедура оспа- ривания началась только в 2016 году.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 39 Административный истец оспорил кадастровую стоимость Раньше органы власти принадлежащего ему объекта, определенную по состоянию могли подавать иски на 01.01.2016 и применявшуюся в налоговых периодах 2017– в отношении только тех 2018 годов. Он смог применить результаты оспаривания лишь объектов, которые нахо- к налоговому периоду 2018 года — того, в котором инициировал дятся в собственности процедуру оспаривания (дело № 3а-3421/2018). РФ или муниципальных образований (ст. 24.18 Собственник части или доли. Надлежащий истец — любой Закона № 135-ФЗ). КС собственник (объекта целиком или его части, равно как и доли признал эту норму некон- в праве собственности на объект), который самостоятельно уча- ституционной (постанов- ствует в налоговых правоотношениях, а потому автономно реа- ление КС от 05.07.2016 лизует свое право на пересмотр кадастровой стоимости. Согласие № 15-П). других сособственников в таком случае не требуется. В случае с до- левой собственностью в дело обязательно нужно привлечь соб- ственников всех остальных долей в праве собственности на объект. Они будут третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований. Пример. Московский городской суд привлек к участию в деле № 3а-1506/2017 в качестве третьих лиц всех собственников поме- щений в здании, кадастровую стоимость которого административ- ный истец просил установить в размере его рыночной стоимости. Органы госвласти и местного самоуправления. Органы вла- сти могут оспаривать кадастровую стоимость объектов недвижи- мости, расположенных на их территории. Пример. Администрация города Ульяновска подала иск к Управ- лению Росреестра по Ульяновской области, ФГБУ «ФКП Росреестра» о признании незаконным решения комиссии по рассмотрению спо- ров о результатах определения кадастровой стоимости об установ- Перечень надлежащих истцов С требованием об оспаривании кадастровой стоимо- та исчисляется исходя из кадастровой стоимости сти могут обратиться: объекта недвижимости; — собственники объекта недвижимости; — арендаторы недвижимого имущества, находя- — бывшие собственники объекта недвижимости; щегося в собственности граждан и (или) юриди- — лица, владеющие объектом недвижимости на пра- ческих лиц, если арендная плата рассчитывается исходя из кадастровой стоимости этого недвижи- ве постоянного (бессрочного) пользования или по- мого имущества и если согласие собственника жизненного наследуемого владения; на такой пересмотр выражено в договоре либо — органы государственной власти, органы местного в иной письменной форме; самоуправления; — иные лица, если результатами определения ка- — арендаторы недвижимого имущества, которое дастровой стоимости затронуты их права и обя- находится в государственной или муниципальной занности. собственности, — в случаях, когда арендная пла-

40 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А 17 175 — количество объектов недвижимости, кадастровую стоимость которых оспорили из-за недостоверности сведений с начала 2017 года 1 ст. 24 Закона № 135-ФЗ; лении кадастровой стоимости объекта, находящегося в частной ч. 1 ст. 248 КАС собственности, в размере его рыночной стоимости. По результатам проведенной в рамках дела судебной экспертизы в отчете о рыноч- ной стоимости объекта были выявлены ошибки, с учетом которых заявление собственника объекта подлежало отклонению комисси- ей как основанное на недостоверных сведениях. Суд удовлетворил заявленные требования и постановил исключить из ЕГРН сведе- ния о новой кадастровой стоимости объекта (дело № 33а-3538/2017). Основания для пересмотра результатов определения кадастровой стоимости Основания для пересмотра результатов определения кадастровой стоимости различаются предметом предъявляемых требований1: — недостоверность сведений, использованных при определе- нии кадастровой стоимости; — установление в отношении объекта недвижимости его ры- ночной стоимости на дату, по состоянию на которую уста- новлена его кадастровая стоимость. Недостоверность сведений об объекте недвижимости, исполь- зованных при определении его кадастровой стоимости С чем связано требование: с допущенной ошибкой. Результат иска: признание прежде действовавшей кадастровой стоимости недостоверной, недействительной, ошибочной. Пример. Верховный суд Республики Мордовия признал резуль- таты государственной кадастровой оценки недействительными. Их оспаривали в связи с использованием в ходе государственной кадастровой оценки недостоверных сведений о виде фактического использования объекта, что существенно повлияло на результаты определения его стоимости (дело № 33а-1012/2016). Установление в отношении объекта недвижимости его рыноч- ной стоимости на дату, по состоянию на которую установлена его кадастровая стоимость С чем связано требование: собственник реализует свое право установить кадастровую стоимость принадлежащего ему объекта в ином размере — в размере его рыночной стоимости.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 41 Результат иска: установление на определенную дату кадастро- 2 Федеральный стандарт вой стоимости в размере рыночной. оценки «Определение када- стровой стоимости (ФСО Часто величины (кадастровая и рыночная стоимость) в отноше- № 4), утвержденный прика- нии одного и того же объекта могут существенно различаться. Это зом Минэкономразвития связано с особенностями регулирования института кадастровой от 22.10.2010 № 508 стоимости2. В частности, при определении кадастровой стоимости объекта не принимаются в расчет его индивидуальные особенно- сти, которые могут оказывать существенное влияние на его ры- ночную стоимость. В отдельных случаях встречаются многократ- ные расхождения между кадастровой стоимостью объекта и его рыночной стоимостью в связи с невозможностью учета в рамках государственной кадастровой оценки фактического состояния, или износа, или изменений в назначении объекта (например, на- чала его реконструкции) и пр. Такие примеры на территории го- рода Москвы особенно распространены, и благодаря применению инструмента оспаривания кадастровой стоимости правообладате- лям удается избежать необоснованного завышения обязательных платежей (например, дела № 3а-1200/2017, 3а-2084/2017). Что важно, определение надлежащего административного от- ветчика зависит от выбранного административным истцом пред- мета административного иска и от основания оспаривания ре- зультата определения кадастровой стоимости. Если в качестве предмета административного иска заявлено требование об уста- новлении кадастровой стоимости земельного участка в размере, Определение надлежащего истца Предмет иска Требование об установлении кадастровой Требование об оспаривании решений стоимости в размере рыночной или действий комиссии по рассмотрению споров о кадастровой стоимости Госорган, орган МСУ, Госорган, Комиссия Госорган, утвердивший осуществляющий осуществляющий результаты определения функции функции кадастровой кадастровой государственной стоимости оценки кадастровой оценки

42 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А равном его рыночной стоимости, то в таком случае надлежащими административными соответчиками являются: — госорган или орган местного самоуправления, утвердив- ший результаты определения кадастровой стоимости; — госорган, осуществляющий функции государственной ка- дастровой оценки. Если в качестве предмета административного иска заявлено требование об оспаривании решений, действий (бездействия) ко- миссии по рассмотрению споров о результатах определения када- стровой стоимости, то надлежащими административными ответ- чиками являются указанная комиссия и государственный орган, осуществляющий функции государственной кадастровой оценки, при котором она создана. Досудебный порядок оспаривания кадастровой стоимости объекта недвижимости Недостоверность сведений. Оспаривание кадастровой стоимости в связи с недостоверностью сведений осуществляется в заявитель- ном порядке на основании документов, подтверждающих ошибку (порок использованных сведений). Если Росреестр отказывает- ся устранять ошибку добровольно, истец может обратиться в суд. Установление рыночной стоимости. Сначала следует подсчи- тать, сколько примерно составил бы налог на имущество организа- ций (земельный налог, арендная плата), если бы его рассчитыва- ли исходя из рыночной стоимости объекта недвижимости. Затем выяснить, какой будет разница между этой суммой и суммой на- лога, рассчитанного исходя из текущей кадастровой стоимости. Дальше надо решить, стоит ли ради этой суммы подавать иск в суд, Пять шагов оценки соотношения рыночной и кадастровой стоимости 1 2 3 4 5 Подготовить Выбрать Получить Усреднить Рассчитать список 3–5 оценочных анализ результаты экономический объектов компаний рыночной или выбрать эффект и направить стоимости наиболее объекты достоверные на анализ из них Экономический эффект = снижение суммы налога/аренды – услуги оценщиков и юристов – – судебно-оценочная экспертиза (если в субъекте расходы распределяют на заявителя)

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 43 насколько этот процесс экономически целесообразен, учитывая, Раньше предварительное что, помимо временных затрат на реализацию проекта, предсто- обращение в комиссию ят расходы на оценку, а также судебные издержки. Вполне может являлось обязательным. оказаться, что выгоднее оставить все как есть. Отсутствие такого обра- щения влекло возврат Если выяснится, что кадастровая стоимость завышена значи- иска без рассмотрения тельно и признание рыночной стоимости объекта недвижимо- по существу (п. 9 поста- сти налоговой базой существенно уменьшит налог на имущество, новления Пленума ВС нужно инициировать процедуру оспаривания. от 30.06.2015 № 28). Шаг 1. Подготовка документов для установления кадастровой стоимости в размере рыночной стоимости 1) Получите кадастровую справку, в которой будет отображена текущая кадастровая стоимость объекта недвижимости и дата ее определения. Многие не уделяют должного внимания вопросу корректного определения даты, по состоянию на которую установлена када- стровая стоимость, что приводит к неудовлетворительным резуль- татам. Например, нередко собственники коммерческих объектов становятся жертвами шаблонного подхода: отчет о рыночной стои- мости, как правило, составляется по состоянию на дату, на ко- торую были утверждены результаты государственной кадастро- вой оценки в данном регионе, — начинается спор. Получив отказ в комиссии по рассмотрению споров о результатах определе- ния кадастровой стоимости, собственник готовит и направля- ет в суд соответствующее административное исковое заявление. Суд предъявленные требования удовлетворяет, но в дальнейшем собственника ждет сюрприз: оказывается, что результаты оспа- ривания можно применять к ограниченному, непродолжитель- ному периоду времени. Дело в том, что кадастровая стоимость, утвержденная по состоянию на 1 января соответствующего года, может меняться в течение налогового периода. Так, нередко спу- стя два-три месяца после начала налогового периода в связи с из- менением характеристик объекта кадастровая стоимость изменя- ется в порядке, предусмотренном приказом Минэкономразвития от 18.03.2011 № 113. Таким образом, результаты оспаривания мо- гут быть применены собственником лишь в течение тех самых двух-трех месяцев — от начала налогового периода до изменения кадастровой стоимости. Как результат: — понесенные расходы превышают полученную экономию; — новую кадастровую стоимость нужно заново оспаривать (нести временные и финансовые издержки). 2) Закажите у оценочной компании документы, подтверждаю- щие оценку рыночной стоимости вашего объекта: — отчет об оценке рыночной стоимости объекта;

44 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А 30 дней — срок на рассмотрение заявления о пересмотре кадастровой стоимости в комиссии — диск с отчетом, подписанным усиленной цифровой подписью. 3 п. 4 ст. 22 Федерального зако- Шаг 2. Обращение в комиссию по рассмотрению споров о ре- на от 03.07.2016 № 237-ФЗ зультатах определения кадастровой стоимости У компаний есть право выбора: обращаться сначала в комиссию 4 п. 9 ст. 22 Закона № 237-ФЗ или сразу готовить административное исковое заявление. Срок для обращения с требованием об оспаривании кадастро- вой стоимости в комиссию — со дня внесения в реестр сведений о кадастровой стоимости объекта недвижимости до дня внесе- ния в реестр сведений о кадастровой стоимости такого объекта недвижимости, определенной в результате проведения новой го- сударственной кадастровой оценки или по итогам оспаривания кадастровой стоимости3. Для обращения в комиссию составляется заявление, к которому необходимо приложить4: — выписку из ЕГРН о кадастровой стоимости объекта не- движимости; — копию правоустанавливающего или правоудостоверяю- щего документа на объект недвижимого имущества (сви- детельство о праве собственности/договор аренды); — отчет об оценке рыночной стоимости объекта недвижимо- го имущества в бумажном и электронном виде. При этом рыночная стоимость должна быть установлена на дату, на которую установлена его кадастровая стоимость. 5 п. 14 ст. 22 Закона Шаг 3. Участие в заседании комиссии и ее решение № 237-ФЗ Срок рассмотрения заявления о пересмотре кадастровой стои- мости не может превышать 30 дней с даты поступления заявле- ния в комиссию5. Все сведения о месте, дате, времени рассмотре- ния заявления размещаются на официальном сайте комиссии. По результатам рассмотрения заявления комиссия принима- ет решение о пересмотре кадастровой стоимости или об отказе в пересмотре. Ошибки на этапе досудебного урегулирования спора 1. При подаче заявления в комиссию заявитель не прикладывает все необходимые документы. Чаще всего не прикладывается отчет об оценке в электронном виде, подписанный ЭЦП.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 45 2. Отчет об оценке не подготавливается в расчете на действи- Решение комиссии само тельную рыночную стоимость, а основан на мнении оценщика по себе теперь не явля- о том, какая стоимость больше всего может удовлетворить чле- ется предметом оспари- нов комиссии. К примеру, действительная рыночная стоимость вания в суде (п. 23 ст. 22 объекта составляет 300 млн руб., а оценщик на свое усмотрение Закона № 237-ФЗ). (дабы быстрее закрыть проект) посчитал в отчете стоимость рав- ной 400 млн руб. При ставке 2 процента налог со 100 млн руб. составит 2 млн руб. То есть из-за надежды оценщика «обойтись малой кровью» правообладатель потерял существенную сумму. Судебный порядок оспаривания кадастровой стоимости объекта недвижимости Если комиссия отказала в пересмотре кадастровой стоимости 6 п. 1 ст. 22 Закона № 237-ФЗ или компания не оспаривала кадастровую стоимость в комиссии, то можно обратиться в суд6. Шаг 1. Составление административного искового заявления 7 ст. 126, 220, 246 КАС; и подготовка необходимых документов п. 11 постановления В административном иске могут содержаться следующие требо- Пленума ВС от 30.06.2015 вания: № 28 — об установлении в отношении объекта его рыночной 8 п. 15 ст. 20, ч. 1 ст. 22, стоимости; ч. 2 ст. 24 КАС; — изменении его кадастровой стоимости в связи с выявле- п. 3 постановления Пленума ВС от 30.06.2015 № 28 нием недостоверных сведений об объекте оценки, исполь- зованных при определении его кадастровой стоимости, 9 п. 4 ст. 22 Закона № 237-ФЗ в том числе исправлении технической и (или) реестровой ошибки (то есть требования о пересмотре кадастровой стоимости). К административному исковому заявлению нужно приложить документы7. Шаг 2. Обращение в суд Административное исковое заявление о пересмотре кадастровой стоимости подается в суд по месту нахождения заказчика работ по определению кадастровой стоимости либо государственного органа, определившего кадастровую стоимость8. Заявление можно подать со дня внесения в ЕГРН сведений о кадастровой стоимости объекта недвижимости до дня внесе- ния в ЕГРН сведений о кадастровой стоимости такого объекта недвижимости, определенной в результате проведения новой государственной кадастровой оценки или по итогам оспарива- ния кадастровой стоимости9. Инициировать процедуру оспари- вания кадастровой стоимости вовремя принципиально важно,

46 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А 226 — количество объектов недвижимости, кадастровую стоимость которых просили приравнять к рыночной с начала 2017 года 10 ч. 3 ст. 245 КАС так как пропуск установленных законом сроков влечет за собой отказ в судебной защите. Например, в рамках дела № 33а-4499 Московский городской суд разъяснил, что пропуск срока на обжалование является доста- точным основанием для отказа в принятии административного искового заявления. Административное исковое заявление может быть подано не позднее пяти лет с даты внесения в государственный кадастр недвижимости оспариваемых результатов определения кадастро- вой стоимости10. Судебная экспертиза Большинство дел об оспаривании результатов определения када- стровой стоимости производятся с целью установления в отноше- нии объекта недвижимости его рыночной стоимости в ситуации, когда кадастровая стоимость превышает рыночную. По таким делам ключевым доказательством является отчет об определе- нии рыночной стоимости объекта недвижимости. Пленум ВС в п. 20, 22 постановления от 30.06.2015 № 28 ори- ентировал нижестоящие суды на проявление процессуальной ак- тивности в части выявления недостатков представленных адми- нистративным истцом документов. Экспертиза должна быть направлена на установление рыноч- ной стоимости объекта недвижимости и включать проверку от- чета на соответствие требованиям законодательства об оценоч- ной деятельности. Суды первой инстанции практически по всем делам об уста- новлении кадастровой стоимости объекта недвижимости в раз- мере его рыночной стоимости назначают судебную экспертизу. Как правило, суд ставит перед экспертом следующие вопросы. 1. Соответствует ли отчет об оценке требованиям законо- дательства в области оценочной деятельности, федеральным стандартам оценки? 2. Если не соответствует, то какова рыночная стоимость объекта? Практически всегда эксперты выявляют нарушения в отче- те о рыночной стоимости, что влечет за собой повторное опре- деление рыночной стоимости уже самим судебным экспертом.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 47 Основная проблема, с которой сталкиваются в таком случае за- явители, сводится к тому, что рыночная стоимость, рассчитан- ная экспертом, оказывается близкой к кадастровой стоимости объекта. Такие ситуации встречаются часто и могут быть резуль- татом плохой работы как оценщика, так и судебного эксперта. Если правообладатель объекта недвижимости попал в такую си- туацию и уверен, что рыночная стоимость, рассчитанная в отчете об оценке, достоверна, то необходимо готовить рецензию на судеб- ную экспертизу и признавать рыночную стоимость, рассчитанную по результатам экспертизы, недостоверной. Назначение повторной судебной экспертизы встречается в прак- тике довольно редко. Это обусловлено либо нежеланием правообла- дателя спорить с рассчитанной экспертом стоимостью, либо недоста- точной подготовленностью представителя правообладателя в суде. Стоит заметить, что суд в данной ситуации не на стороне право- обладателя, так как последний заинтересован в наиболее низкой кадастровой стоимости. В связи с этим правообладателю необхо- димо не только подготовить весомые аргументы, указывающие на ошибочность заключения эксперта, но и качественно препод- нести их суду на заседании (в рамках опроса судебного эксперта). Примеры назначения повторной или дополнительной судебной экспертизы немногочисленны, ведь каждый такой случай свиде- тельствует об ошибках в работе экспертов, «аккредитованных» судом. Однако в случаях, когда допущенные ошибки невозможно скрыть или оправдать, повторная или дополнительная судебная экспертиза все же назначается (например, дела № 3а-0001/2017, 3а- 1055/2017, 3а-1123/2018, 3а-0739/2018, 3а-1744/2018, 3а-2186/2018). В отдельных случаях, когда ошибки допущены и при проведении дополнительной или повторной судебной экспертизы, добиться еще одной повторной экспертизы сложно вдвойне, но тоже реаль- но (дело № 3а-2706/2018). Распределение судебных расходов В настоящий момент решен вопрос о том, подлежат ли возмеще- 11 определение СКЭС ВС нию расходы, связанные со сбором доказательств до обращения от 12.02.2015 по делу с заявлением в суд, которые включают в себя расходы на изготов- № А33-16224/2012 ление отчета об оценке и положительного экспертного заключения на него саморегулируемой организации оценщиков. 12 постановление Пленума ВС от 21.01.2016 № 1 Судебная коллегия по экономическим спорам ВС11 указала на не- возможность квалификации данных расходов как судебных. Лицо, обращающееся в суд, несет их до даты возбуждения производства по делу. Однако годом позже Пленум ВС отнес подобные расходы к судебным издержкам12.

48 БИЗНЕС ГЛ А ВН А Я Т Е М А 13 постановление КС На практике ситуация обстоит несколько иначе: администра- от 11.07.2017 № 20-П тивный истец не всегда может рассчитывать на возмещение судебных расходов даже в случае получения решения в свою пользу. Отказывая в возмещении издержек, суды указывают на обоснованность сомнений административного ответчика в до- стоверности отчета об оценке, предоставленного администра- тивным истцом, так как в рамках рассмотрения спора судебным экспертом подготовлено заключение о нарушении оценщиком федеральных стандартов оценочной деятельности. КС предоставил судам исключительное основание для откло- нения требований о распределении судебных издержек в рамках дел об оспаривании кадастровой стоимости: «Не исключается учет при решении вопросов о распределении судебных расходов по делам об оспаривании результатов определения кадастровой стоимости того обстоятельства, что допущенное при установле- нии кадастровой стоимости ее расхождение с рыночной стои- мостью может укладываться в приемлемый с точки зрения су- ществующих стандартов государственной кадастровой оценки диапазон отклонений и, соответственно, не является свидетель- ством ошибки, приводящей — вопреки объективному экономи- ческому содержанию отношений, связанных с формированием налоговой базы по земельному и иным имущественным нало- гам, — к нарушению конституционных прав и свобод граждан, организаций как налогоплательщиков»13. Учитывая, что диапазон приемлемых отклонений — катего- рия оценочная, решение вопроса об отнесении судебных расхо- дов на административного ответчика в каждом конкретном деле фактически отдается на откуп судье. На практике это приводит к возложению бремени судебных расходов на административ- ного истца. Спорные моменты Спорных моментов при использовании кадастровой стоимости в качестве инструмента регулирования налоговых правоотно- шений достаточно много. Это связано с новизной такого подхо- да в налоговом праве и отсутствием необходимого переходного (адаптационного) периода внедрения изменений в существую- щую систему налогов. Среди наиболее актуальных можно отметить ретроспективное применение результатов устранения кадастровых ошибок (ис- правленных по инициативе органов власти), а также использова- ние кадастровой стоимости в качестве налоговой базы по нало- гу на имущество организаций без корректировки на сумму НДС.

arbitr-praktika.ru АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 1 '2019 49 В первом случае мы говорим о том, что, выявив ошибки при опре- делении кадастровой стоимости (использование недостоверных сведений об объекте), правительство Москвы в 2016 году посчитало возможным, пересмотрев кадастровую стоимость в течение года и утвердив новые результаты государственной кадастровой оценки 26.12.2016, применить ее к правоотношениям с 01.01.2016. Резуль- тат — доначисление задним числом 12,5 млрд руб. Законность та- кого решения уже была предметом рассмотрения и в Мосгорсуде, и в арбитражных судах Московского округа, и в ВС. Из всех судеб- ных инстанций только ВС встал на сторону налогоплательщика, хотя вопрос до конца еще не решен. Обращаясь к порядку определения налоговой базы по налогу на имущество, стоит обратить внимание на редакцию ст. 375 НК, которая предписывает применять в качестве налоговой базы ка- дастровую стоимость. Проблема в том, что, например, в Москве кадастровая стоимость определяется с учетом НДС (он включен в результаты определения кадастровой стоимости, утвержденные нормативным правовым актом). В то же время правомерность ис- числения и уплаты налога на имущество организаций с сумм дру- гого налога, структурно не являющегося составной частью стоимо- сти имущества (согласно ст. 168 НК), представляется сомнительной. Но этот вопрос ВС еще предстоит разрешить по существу

50 БИЗНЕС ИМ У ЩЕС Т ВЕННЫЕ СПОРЫ НДС увеличился до 20%: как теперь считать цену договора Повышение НДС поставило перед компаниями ряд вопросов. Как внести изменения в действующие договоры, что делать, если контрагент отказывается платить по новой ставке, можно ли расторгнуть договор в связи с увеличением налога — все эти моменты проанализировали в статье. С 1 января 2019 года размер налоговой ставки по НДС увели- чился с 18 до 20 процентов (Федеральный закон от 03.08.2018 № 303-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законо- дательные акты Российской Федерации о налогах и сборах»). Несмотря на то что большинство договоров компании заклю- чили еще в прошлом году, необходимо внимательно изучить их условия в части оплаты и порядка применения НДС во избежа- ние неопределенности в отношениях с контрагентом. Закон не предусматривает каких-либо исключений в части ис- полнения договоров, заключенных ранее 01.01.2019 (письмо ФНС от 23.10.2018 № СД-4-3/20667@ «О порядке применения налого- вой ставки по НДС в переходный период»). Поэтому с указанной даты нужно применять актуальную налоговую ставку. Рассмо- трим, как действовать компаниям. Александр Бычков, Порядок изменения ставки НДС в договоре начальник юри- дического отдела НДС не входит в цену договора. Если в договоре указано, что НДС АО «ТГК “Салют”» в общую цену не входит и оплачивается отдельно, менять в нем ничего не нужно. Начиная с 01.01.2019 в финансовых документах компания сможет указывать новую ставку, что не противоречит условиям договора. НДС входит в цену договора. Чаще всего в договоре преду- смотрено, что цена включает в себя НДС, с указанием ставки 18 процентов или без такого указания. В таком случае платель- щику необходимо заранее договориться с партнером о примене- нии увеличенной налоговой ставки.