LA DECLARATORIA DE INTERDICCIÓN DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD MENTAL EN SEDE NOTARIAL EN EL ECUADOR

Agradecimiento En el transcurso de la vida, siempre se presentará el momento en que necesitemos de los demás directa o indirectamente para lograr los objetivos planteados; por ello mi afirmación al siempre fuerte en mis derro- Supremo Creador, a la Vir- teros y poder plasmar en una gen del Cisne y a la Virgen de realidad este título de cuarto Guadalupe, por mantenerme nivel.

Dedicatoria Alcanzar las metas propuestas en el transcurso de la vida, es sin lugar a dudas la mayor satisfacción en lo personal y en lo familiar. Mi eterno agradecimiento a tal de este resultado y por la mis padres, gestores de mi motivación del día a día; a vida, por mi formación como mis hijos Kenneth, Sueanny persona y como profesional, y Dierick, razón primordial es decir, por ser lo que soy. A de inspiración y aliento de mi esposa, mujer inteligente superación en la vida diaria. y de lucha, pilar fundamen-

Índice general Introducción 2 Las atribuciones del Notario 2 Constitución del Patrimonio Familiar en sede notarial 3 El problema científico de la investigación 5 Pregunta principal de la investigación 6 Premisa 6 Objetivo general 7 Objetivos específicos 7 Métodos teóricos 7 Métodos empíricos 7 Novedad científica 8 Desarrollo 9 Las atribuciones del Notario 9 La evolución del derecho 10 El Notario en la jurisdicción voluntaria 11 Constitución del Patrimonio Familiar en sede notarial 15 Definición de Patrimonio Familiar 17 Características del Patrimonio Familiar 22 Voluntariedad 23 Clases de Patrimonio Familiar en Ecuador 25 Patrimonio Familiar por acto entre vivos o voluntario 26 Patrimonio Familiar legal o forzoso 26 Extinción o subrogación del Patrimonio Familiar 27 Mecanismos alternativos de disposición de los bienes ante la traba judicial de constituir

Patrimonio Familiar 28 La compraventa 29 Las donaciones entre vivos 30 Metodología 30 Alcance de la investigación 31 Categorías, Dimensiones, Instrumentos y Unidades de Análisis 32 Tabla 1 Métodos empíricos 33 Análisis documental 34 Criterios éticos de la investigación 38 Resultados 38 Discusión 40 Propuesta 41 Conclusiones 44 Referencias bibliográficas 46 Anexo 1 48 Anexo 2 52 Anexo 3 53

Introducción Las atribuciones del Notario Como objeto de estudio, discutible por los difer- los Notarios son entes actos jurídicos funcionarios investidos de que realiza facilitando a fe pública, facultad otor- los usuarios de actos no gada por el Estado, a fin contenciosos formalizarlos de dar seguridad jurídica en este órgano auxiliar de a los actos y negocios la Función Judicial. Esta jurídicos solicitados por actividad no es nueva, pues los ciudadanos, dando ha existido desde tiempos cumplimiento al principio remotos en los que también de rogación, previo al ha cumplido en la medida asesoramiento que sin ser de la época en la que se una obligación se convierte encontraba actividades en un deber de quien ejerce similares a las que ejecuta esta loable actividad. El actualmente producto de la Notario es un profesional investidura de la que goza. del derecho y en el medio Es así que para Enrique en el que se desenvuelve Giménez Arnau: hace que la importancia del Notario sea menos

El Notario es el profe- son las que mayormente sional del derecho que se encuentran conges- ejerce una función pública, tionadas por la acumu- para robustecer con una lación de trámites, por lo presunción de verdad los que la justicia ordinaria actos que intervienen para se convierte en pesada colaborar en la formación y demorada para deses- correcta del negocio peración de los usuarios jurídico y para solemnizar de la misma; y es que en y dar forma a los nego- muchos de los casos son cios jurídicos privados y actos menos complejos, es de cuya competencia solo decir, actos voluntarios que son razones históricas que por la obligatoriedad de la están sustraídos a los actos norma necesitan de apro- de la llamada jurisdic- bación de juez competente. ción voluntaria (Giménez Para la jurista Estefanía Arnau, 1980). Granda Granda: La función jurisdic- La buena administración cional por regla general pública no se consigue se encuentra abarrotada con la sola aplicación de de procesos judiciales y las normas vigentes, se no es menos cierto que el alcanza considerando y área civil y el de la familia, tratando al administrado

como un ciudadano que certeza y seguridad jurídica merece protección ante a los hechos y actos solem- el abuso de poder. Los nizados en el instrumento derechos que merece en público, producto del acto ocasiones superan las de rogación, a partir de la previsiones normativas declaración de voluntad de (Granda, 2018). los intervinientes. La función notarial se basa Estas atribuciones deben en la unión de elementos observar estrictamente lo públicos y otros privados, que impone la Constitución pero la práctica diaria de la República, el Código nos indica que lo que más Orgánico de la Función se formalizan son los Judicial, el Código Civil y elementos públicos, he allí lo determinado en la Ley la importancia de la pres- Notarial. El tratadista encia del Notario. Mario Fernández Herrera, manifiesta que: Lasatribucionesconferidas porel Estado,se dancuando Si el notario tiene una no existen derechos subje- función conciliadora, como tivos en conflicto, es decir, lo hemos dicho repetid- actúa en la fase normal amente, esta función no del derecho, confiriendo puede ejercerla sino siendo

una persona absoluta- clase de invalidez (sin nuli- mente imparcial, ecuánime y conocedora del negocio dades ni inexistencias) y de que pretenden celebrar ante él las partes, esto es, que las partes son consci- de los elementos esen- ciales del negocio, de que entes de las obligaciones ese negocio no está prohi- bido para esas partes, de generadas por el contrato que no adolece de ninguna que se celebra en la cate- goría de escritura pública (Fernández Herrera, 1989). Constitución del Patrimonio Familiar en sede notarial. Dentro del campo de mismas que actualmente estudio, la inter- están a disposición del vención del Notario operador de justicia pero, en la constitución del que la limitación de la Patrimonio Familiar volun- cuantía sea acorde con la tario como atribución realidad económica actual exclusiva, tiene como obje- y que la misma esté cali- tivo cumplir con las formal- ficada en salarios básicos idades y solemnidades que unificados, la cual no debe exige la Ley, que serían las ser menor de trescientos

salarios básicos unificados por el Estado. El escritor como base y, de veinte sala- Pedro Ávila Álvarez, indicó: rios básicos unificados por cada hijo. Ante la petición El alumbramiento del del o los constituyentes el Notario, verificará la exis- instrumento público tencia del acto y hecho jurídico, los cuales deberán requiere la realización de un estar respaldados de forma objetiva y documentada- proceso, serie o conjunto mente estableciendo las relaciones jurídicas para de fases que podemos que la voluntad de los intervinientes sea rápida- agrupar en dos periodos: mente atendida, e indud- ablemente esta celeridad a) Periodo prepara- con la respectiva seguridad jurídica la encontrará en el torio, que comprende: la Notario ya que está inves- tido de fe pública otorgada exposición de las voluntad por los futuros otorgantes al notario, la información por éste, según lo dicho, y la redacción de la escritura por el notario con arreglo a las instrucciones de los interesados y a las disposi- ciones legales aplicables; y b) Periodo definitivo, que comprende: la lectura del texto redactado, a las

partes o por las partes, la considerar son adminis- manifestación de éstas al notario de su conformidad traciones de justicia, las condichotextocorroborada por la suscripción y por cuales son exclusivas de último la autorización por el notario (Ávila Álvarez, la potestad judicial, a las 1986). Pero, a estas facul- tades hay que realizar un cuales no pueden acceder análisis que vaya más allá de la conveniencia práctica, los Notarios. Los juriscon- requiriendo para el efecto un estudio pormenorizado sultos Juan Rodríguez, para conocer si estas potestades están dentro del Rubén Ortega y Gabriela marco constitucional que nos cobija, para que de esta Valdivieso Ortega, manera el Estado, brinde la seguridad jurídica a mencionaron: través de las nuevas atri- buciones conferidas a los Algo de lo más nove- Notarios, evitando así doso e importante en las confusiones con estas reformas tiene relación facultades que se podría con este patrimonio que ha resultado el gravamen más severo que soportan los inmuebles puestos bajo este régimen, ya sea por el ministerio de la ley o por decisión del propietario (Rodríguez Granja, Juan José, Ortega Jaramillo

Rubén Darío y Valdivieso notarial que es el objeto Ortega Gabriela, 2019). de este estudio. En ese contexto el jurista Marco Es muy insuficiente la Delgado Peláez, expuso: doctrina encontrada ya que muy pocos tratadistas han En su quehacer el notario, realizado un estudio más tiene atribuciones y obli- amplio y pormenorizado gaciones. Las atribuciones de la institución jurídica están referidas a las actu- denominada Patrimonio aciones del notario con Familiar y tampoco se ha relación a los usuarios realizado un estudio sobre en sus actos y contratos; la posibilidad de que el y las obligaciones están o los constituyentes lo referidas al notario con realicen en sede notarial, relación al ejercicio en sin embargo el presente general de su función análisis permite tener la (Delgado Peláez, 2019). concepción real de la consti- tución del Patrimonio Familiar voluntario en sede

El problema científico de la investigación Para la validez de la consti- miento mínimo de exis- tución del Patrimonio tencia de los hijos hasta que Familiar voluntario, se puedan ser autosuficientes necesita autorización de contribuyendo por ende juez competente, lo que a la economía familiar. impidequelospeticionarios Jurídicamente se considera puedan acceder a consti- a la familia a partir de la tuir Patrimonio Familiar pareja, sus descendientes voluntario de bienes raíces y ascendientes y, cuando de su exclusiva propiedad descienden de un mismo de manera rápida y simpli- progenitor, incluye a sus ficada, sin perder con ello la parientes colaterales. El garantía de seguridad que ilustrado doctor Camilo debe prevalecer en toda Borrero Espinosa, apuntó: relación jurídica. Enlazar a los propios integrantes El patrimonio familiar es y a todos a quienes pert- una limitación de dominio enecen a la misma colectiv- que se constituye sobre idad, es la función primor- bienes raíces, ya por minis- dial que tiene la familia. terio de la ley o por propia Su encargo principal de voluntad, quedando los procrear y el acondiciona- mismos excluidos del

régimen ordinario de la todo lo imprescindible sociedad conyugal y de toda que le garanticen segu- acción de los acreedores. Se ridad y estabilidad; adqui- lo constituye para sí y en riendo así derechos y beneficio de los descendi- también obligaciones. El entes, y persigue la protec- Patrimonio Familiar es un ción económica del núcleo patrimonio inalienable e familiar (Borrero Espinosa, inembargable, que puede 2009). ser constituido ya sea por el marido o la mujer, por Al patrimonio se lo define ambos de manera conjunta como el conjunto de bienes o por una persona que pertenecientes a una o no tenga vínculo matri- variaspersonas,losmismos monial, sobre uno o más que pueden ser valorados inmuebles propios o de pecuniariamente; siendo el la sociedad conyugal, que derecho que tienen todas vaya en beneficio ya sea las personas de obtener del o los constituyente o de recursos a fin de poder sus descendientes, conser- satisfacer sus necesidades vando aquel, aunque indispensables que le limitado su derecho de permitan vivir, desarrol- dominio. El experto Luis larse, acceder a educación, Diez-Picazo, entregó un vestuario, medicinas y a

concepto de lo que es el para constituir Patrimonio negocio jurídico: El negocio jurídico es un Familiar voluntario, se acto de autonomía privada que reglamenta para sus necesita obligatoria- autores una determinada relación o una determi- mente autorización de nada situación jurídica. El efecto inmediato de todo juez competente así como negocio jurídico consiste en constituir, modificar o la restricción en lo refer- extinguir entre las partes una relación o situación ente a la cuantía, causa jurídica y establecer la regla de conducta o el precepto malestar en el o los consti- por el cual deben regir los recíprocos derechos y obli- tuyentes, por la demora gaciones que en virtud de esta relación recaen sobre de este trámite judicial las partes (Diez-Picazo, 1991). debido en gran medida La limitación contenida a la importante carga en el Código Civil, que laboral de los operadores de justicia, lo que ocasiona que la utilización de este recurso legal de asegurar una cuota de la propiedad inmobiliaria para la estabi- lidad económica del grupo familiar, en la práctica no tenga mucha aceptación en los ciudadanos.

Incumbe entonces plantearse la siguiente pregunta de investigación ¿Cómo afecta a los ciudadanos ecuatorianos que para la validez de la constitución del Patrimonio Familiar voluntario a bienes raíces de su exclusiva propiedad, sea obligatoria la autorización de juez competente? Afin de responder esta República,ensuartículo69, pregunta, concierne numeral 2; el Código Civil, entonces proyectar la en sus artículos 835, 843, siguiente Premisa: Sobre 844, 845 y 846; el Código la base de la fundamen- Orgánico de Organización tación jurídica de los presu- Territorial, Autonomía y puestos doctrinarios de la Descentralización, en su familia como institución artículo 510; y, el artículo jurídica, la constitución 18 de la Ley Notarial. La del Patrimonio Familiar entrevista a tres Notarios voluntario como atribu- y a tres profesionales ción exclusiva del Notario del derecho; además de y, el análisis documental realizar un análisis de de la Constitución de la derecho comparado de

otros países. Se propone la Territorial, Autonomía y reforma del Código Civil, Descentralización, artí- en sus artículos 835, 843, culo 510; y, al artículo 18 844, 845 y 846; del Código de la Ley Notarial, que Orgánico de Organización faculte la constitución del Territorial, Autonomía y Patrimonio Familiar volun- Descentralización, en su tario, como atribución artículo 510; y, del artí- exclusiva del Notario. En culo 18 de la Ley Notarial, los objetivos específicos a fin de dar libertad al o se propone: Fundamentar los constituyentes accedi- los presupuestos teóricos endo ante Notario público, de la familia como insti- y asegurar el bienestar de tución jurídica y la consti- su familia a través de este tución del Patrimonio instrumento público. Familiar voluntario como atribución exclusiva del Para el efecto como Notario en Ecuador. Objetivo general se formula: plantear una Analizar la Constitución propuesta de reforma de la República, el legal al Código Civil, en Código Civil, el Código los artículos 835, 843, Orgánico de Organización 844, 845 y 846; al Código Territorial, Autonomía Orgánico de Organización y Descentralización y, la

Ley Notarial. Comparar Lógico, el Método siste- la legislación peruana, matización jurídico-doc- colombiana, mexicana trinal y el Método de y boliviana en lo refer- Análisis y Síntesis. Por ente a la constitución su parte los métodos del Patrimonio Familiar empíricos esgrimidos en voluntario como atribu- la presente investigación, ción del Notario. Proponer para caracterizar y diag- la reforma al Código Civil, nosticar la situación prob- en los artículos 835, 843, lemática en el campo de 844, 845 y 846; al Código estudiojurídicoson:análisis Orgánico de Organización documental, entrevista a Territorial, Autonomía y profundidad y estudio de Descentralización, artículo derecho comparado. 510; y, al artículo 18 de la Ley Notarial. Finalmente, el actual trabajo guarda concor- Para levantar el marco dancia específica con la teórico y como parte del línea de investigación de la estudio encontramos el maestría que responde a la detalle de los métodos constitucióndelPatrimonio teóricos utilizados en la Familiar voluntario en sede presente investigación, que notarial, ya que justamente son: el Método Histórico- se estudia gran parte de

esta institución jurídica. La Descentralización, artí- intención es profundizar la culo 510; y, al artículo 18 concepción doctrinaria del de la ley Notarial, con el Patrimonio Familiar, en objetivo de que sea viable la búsqueda de encontrar esta nueva atribución un equilibrio en cuanto exclusiva del Notario, con al derecho del constituy- la precisión de la norma; ente y su praxis, lo que porque permitiría a la permitirá tener un Código sociedad una alternativa Civil, más abierto a la real- más para modernizar los idad socio económica de la actos de jurisdicción volun- modernidad en la que se taria, aligerando de esta desenvuelven, esto es sin manera la pesada carga menoscabar el derecho que de trabajo que soporta tienen el o los constituy- el poder judicial, y por entes a brindar a la familia ende un ahorro substan- prosperidad a través de esta cial en el gasto público institución jurídica; por lo de la administración de que se debe construir una justicia. Permitiendo de reforma al Código Civil, esta manera ser ágil y en los artículos 835, 843, rápido contribuyendo a 844, 845 y 846; al Código mantener la seguridad Orgánico de Organización jurídica como misión del Territorial, Autonomía y Estado, en donde el notar-

iado como órgano auxiliar pronta y expedita con una de la Función Judicial limitación en lo referente es un instrumento para a su cuantía de trescientos lograrlo. Teniendo como salarios básicos unificados Novedad científica y resul- y su constitución en sede tado de alta notabilidad notarial, generando un social que a los ciudadanos procedimiento moderno del Ecuador, se les permita que exige la sociedad constituir Patrimonio producto de la transfor- Familiar voluntario de mación en la que se desar- bienes raíces de su exclu- rollan. siva propiedad de manera Desarrollo Las atribuciones del Notario En el Ecuador, el Notario contenidos en documentos es un profesional del que luego forman los proto- derecho que cumple una colos. Además una de sus función pública otorgada loables funciones es la de por el Estado, con el obje- asesorar a los usuarios de tivo de dar fe pública a los las dependencias notari- actos y negocios jurídicos, ales, a fin de dar forma al

principio de rogación del del Notario sea reconocida que es objeto, por lo que se por la ciudadanía por los cumple lo que la mayoría diferentes actos jurídicos de los requirentes del que realiza facilitando a servicio notarial le dice: los usuarios de actos no “Señor Notario vengo para contenciosos formalizarlos que me aconseje”. El medio en este órgano auxiliar de en el que se desenvuelven la Función Judicial, así hace que la importancia tenemos que: El Notario como funcio- nario es un erudito en el nario investido de Fe derecho, especialmente Pública, tiene la obligación en lo referente a la rama moral y legal de dar segu- notarial (Alban Nuñez, ridad a quienes requi- 2013). eren de su ministerio, no La actividad notarial no solamente autorizando es nueva, pues ha existido la celebración del acto o desde tiempos remotos contrato y demás atribu- en los que también ha ciones previstas en la Ley, cumplido en la medida sino también como asesor de la época en la que se directo, consultor, aconse- encontraba, actividades jador imparcial, pues es de similares a las que ejecuta suponerse que este funcio- actualmente producto de la

investidura de la que goza. dicta ciertas resoluciones La función notarial se basa rectificables en materia en la unión de elementos civil o mercantil (Espinoza públicos y otros privados, Medina, 1986). pero la práctica diaria lo La participación del que más se formalizan son Notario, se da cuando no los elementos públicos, he existen derechos subje- allí la importancia de la tivos en conflicto, es decir, presencia del Notario. El actúa en la fase normal del ecuatoriano Galo Espinoza derecho, confiriendo de Medina, define a la juris- esta manera certeza y segu- dicción voluntaria así: ridad jurídica a los hechos La que se ejerce en los y actos solemnizados en el asuntos que, por su natu- instrumento público real- raleza o por razón del izado, producto del acto estado de las cosas, se de rogación a partir de la resuelven sin contradic- declaración de voluntad ción. Aquella en que, sin de los intervinientes. El juicio contradictorio, el tratadista Carlos Nicolás juez o tribunal da solem- Gattari, manifestó que: nidad a actos jurídicos o El acto jurídico por el cual requierendeloficialpúblico una o más personas físicas el ejercicio de su función

con el fin de instrumentar pública e imparcial a fin sus voluntades en acuerdo, de dar seguridad jurídica o fijar hechos, acontec- a los rogantes en los actos imientos y situaciones. y contratos jurídicos Los rogantes son personas en los que intervienen físicas y únicamente ellas las personas, siendo el comparecenanteelnotario. asesoramiento del Notario La función es requerida una herramienta muy instrumentalmente, es importante para la eficacia decir, como medio para del acto voluntario: constituir, dar forma y probar las voluntades de La rogación indica que la los sujetos (Gattari, 1988). actividad del notario no se produce en ningún caso Es un deber legal del oficiosamente. El notario Notario acudir y dar una debe actuar a petición de respuesta al rogante sobre interesadoyconmirasenlos la actividad notarial solic- propios intereses del inte- itada so pena de alguna resado o en actitud concili- sanción, pero, esta inter- atoria cuando hay posibles vención debe estar adec- intereses en pugna. Es uada a los parámetros cierto, sin embargo, que legales establecidos, siendo esa relación no es libre por su intervención diáfana, parte del mismo notario

Está obligado a prestar el (Aramburo Restrepo, servicio, salvo que medie 1999). alguna incompatibilidad La evolución del derecho. Esta evolución no solo cambiando surgiendo una es el producto del nueva visión del mundo, cambio de ideas de la aclar- expresada en nuevos para- digmas científicos. ativa jurídica, sino que este Con este cambio de la humanidad, los hechos cambio es el resultado de impulsan al derecho a fin de que se adecue a su la transformación social, realidad, pues el derecho se encuentra al servicio de la modernidad hoy del hombre, por lo que en este marco estos cambios globalizada que inciden también han repercutido en las atribuciones notari- directamente en los países, ales, las mismas que están constantemente sufriendo por cuanto el Derecho no es un valor estricta- mente jurídico, es también económico, por lo que la sociedad es protagonista de grandes cambios, nuevos ejemplos científicos, tecnológicos; la estructura económica también va

una notable evolución, Es normas concernientes a la así que: regulación de la familia y de las sucesiones por causa La evolución histórica de muerte (Díez-Picazo, coloca ante nosotros el 2012). Derecho civil como sector del ordenamiento jurídico, Se puede manifestar que que forma fundamental- más allá de las razones de mente parte del Derecho la doctrina, las mismas privado que se ocupa de las que pueden ser eternas, personas y de sus diferentes el derecho subjetivo es de estados civiles, del patri- modo general el poder de monio de las personas, con actuar amparado por una referencia especial a los norma, permitiendo al derechos de propiedad y a sujeto apegarse a una guía los demás derechos sobre o abstenerse de ella o bien los bienes, del intercambio para exigir de otro el acat- de bienes y de servicios amiento de su deber. Para a través del mundo de la el tratadista ecuatoriano contratación, junto con las Rafael Oyarte: La consagración de un nición, el bien jurídico derecho reúne los sigui- protegido, el titular, el entes elementos: su defi- sujeto obligado, las condi-

ciones de ejercicio y sus tener presente que ciertos limitaciones. En ocasiones elementos se localizan en el se presentan todos los texto constitucional mien- elementos, mientras que tras que otros se describen respecto de unos derechos en las leyes de desarrollo solo se encuentran algunos (Oyarte, 2016) de aquellos, debiéndose El Notario en la jurisdicción voluntaria Esta intervención tiene en temas de jurisdicción como finalidad cumplir voluntaria, su petición sea con las formalidades y rápidamente atendida, solemnidades que exige encontrando en el Notario, la Ley, a fin de verificar la esta oportunidad ya que existencia de actos y hechos está investido de fe pública jurídicos los cuales están otorgada por el Estado, respaldados de forma obje- para dar seguridad jurídica tiva y documentadamente, a sus actuaciones. estableciendo las rela- ciones jurídicas para que Compete al notario la la voluntad de los inter- extensión del instru- vinientes que necesiten de mento que lleva implícito los operadores de justicia el deber de redactarlo

en dos sentidos: en el de seguridad jurídica a través narrar fielmente las mani- de las nuevas atribuciones festaciones de las partes y conferidas a los Notarios; consignar todos aquellos evitando así confusiones elementos formales que con estas facultades que exige la legislación, y en se podría considerar el de prestar su asesoría son administraciones de jurídica para incorporar justicia, las cuales son todos los elementos tipifi- exclusivas de los opera- cantes del negocio preten- dores judiciales, a las cuales dido (Cubides Romero, no pueden acceder los 1992). Notarios; así tenemos que para Guillermo Cabanellas: Pero, a estas facultades hay que realizar un análisis que Notariado. Autorizado vaya más allá de la conve- por notario. Abonado niencia práctica, requi- con fe notarial. Carrera, riendo para el efecto un profesión y ejercicio de estudio pormenorizado notario. Cuerpo o colec- para conocer si estas tividad que los notarios de potestades están dentro del un colegio o de una nación marco constitucional que constituyen. Conjunto de los cobija, para que de esta personas que ejercen la manera el Estado brinde la función notarial; el dar fe,

conforme a la ley, de los especialmente nuevas atri- contratos y actos extrajudi- ciales (Cabanellas, 1993). buciones o facultades a los La Ley Notarial en el Notarios del Ecuador, lo Ecuador, se dictó el 26 de octubre de 1966, día en que ha ocurrido hasta en la que también se celebra al Notariado en el Ecuador, actualidad. mediante Decreto Supremo No. 1404, y publicado en el En la presente Ley Notarial, Registro Oficial No. 158, del 11 de noviembre del 1966, aún se mantienen normas en el gobierno del presi- dente don Clemente Yerovi que no tienen aplicación y Indaburu, quien fue desig- nado por la Junta Militar otras que deben ser actual- como presidente interino, y su duración como gober- izadas acorde a los nuevos nante fue entre 1963 y 1966. Del texto inicial de instrumentos legales esta Ley, se han realizado varias reformas, en las que puestos en vigencia, por lo se han ido introduciendo que es imprescindible que en la Asamblea Nacional, se trabaje en una nueva Ley Notarial, acorde a la codi- ficación legal vigente y a las exigencias tecnológicas actuales, y concomitante con aquello la norma procedimental notarial. MedianteDecretoSupremo No. 2386, publicado en el

Registro Oficial No. 564, en el Libro de Diligencias del 12 de abril de 1978, se que llevarán al efecto; y, reformó la Ley Notarial, en Levantar protestos por la que se incluyó: Dar fe de falta de aceptación o de la exactitud, conformidad y pago de letras de cambio o corrección de fotocopias y pagarés a la orden particu- de otras copias producidas larizando el acto pertinente por procedimientos conforme a las disposi- o sistemas técnicos ciones legales aplicables, mecánicos, de documentos actuación que no causará que se les hubiere exhi- impuesto alguno (Consejo bido, conservando una de Supremo de Gobierno, ellas con la nota respectiva 1978). En el Registro Oficial año de ejercicio del cargo No. 476, del 10 de julio hasta un máximo de 4; 1 de 1986, mediante Ley punto por cada título otor- número 35, se publicó la gado por las Universidades, reforma a la Ley Notarial, hasta un máximo de 3; 1 así: Se calificará a los opos- punto por cada dos años en itores de acuerdo al sigui- el desempeño de la cátedra ente puntaje; 4 puntos universitaria, asignaturas por actual ejercicio de la vinculadas con la activ- notaría; 1 punto por cada idad notarial, hasta un

máximo de 3; 1 punto por cuatro años. Incorporar al cada obra publicada sobre Libro de Diligencias, actas materias relacionadas con de remate, de sorteos y de la actividad notarial, hasta otros actos en que hayan un máximo de 3; y, 1 punto intervenido a rogación de por cada cuatro años de parte y que no requieran haber ejercido algún cargo de las solemnidades de la en la función jurisdic- escritura pública. Conferir cional, hasta un máximo extractos en los casos de 3. Si los opositores a una previstos en la Ley; y, prac- misma Notaría acreditaren ticar reconocimientos de igualdad de puntaje, la firmas. En cada distrito Corte nombrará al notario judicial habrá un Colegio en ejercicio. Remplácese de Notarios (Congreso la expresión seis años por Nacional, 1986). Posteriormente se confir- aquella época eran una ieron nuevas facultades necesidad impostergable a los Notarios mediante para de esta manera contar reforma a la Ley Notarial con una administración de publicado en el Suplemento justicia ágil y desconcen- del Registro Oficial No. trada en los asuntos que 64, del 8 de noviembre de sean de jurisdicción volun- 1996, las mismas que en taria, es decir que no impli-

quen conflictos de inter- tario de bienes raíces de eses, como son: Levantar protestos por falta de personas menores de edad aceptación o de pago de letras de cambio o pagarés a que tengan la libre admin- la orden. Conferir extractos en los casos previstos en la istración de sus bienes. ley. Intervenir en remates y sorteos a petición de parte. Receptar informaciones Practicar reconocimiento de firmas. Extinguir o sumarias y de nudo hecho. subrogar el patrimonio familiar constituidos sobre Sentar razón probatoria sus bienes raíces. de la negativa de recep- Insinuación para donar. Posesión efectiva de bienes ción de documentos o hereditarios. Tramitar la solicitud de disolu- de pago de tributos por ción y liquidación de la sociedad conyugal o de parte de los funciona- la sociedad de bienes por mutuo acuerdo. Autorizar rios públicos o agentes de la venta en remate volun- recepción. Protocolizar las capitulaciones matri- moniales. Practicar medi- ante diligencia notarial requerimientos para el cumplimiento de la promesa de contrato como para la entrega de cosa debida y de la ejecución de obligaciones. Proceder a la apertura y publicación de testamentos cerrados

(Asamblea Nacional 2. , representantesdepersonas 1996). jurídicas. Autorizar los actos de amojonamiento Paulatinamente a medida y deslinde en sectores de la constante evolución rurales. Tramitar divor- de los negocios jurídicos cios por mutuo consen- en el mundo moderno, timiento. Proceder a la los legisladores han entre- liquidación de la sociedad gado nuevas facultades a de bienes o de la sociedad los Notarios, con el mismo conyugal. Autorizar la objetivo, dar celeridad emancipación voluntaria a diferentes actividades del hijo adulto. Tramitar jurídicas no contenciosas la petición de declara- que fácilmente pueden toria de interdicción para solemnizarse en sede administrar los bienes de notarial; es así que en el una persona declarada Registro Oficial No. 406, del reo por sentencia ejecuto- 28 de noviembre de 2006, riada penal. Solemnizar la se promulga una nueva declaración de los convivi- reforma a la Ley Notarial, entes sobre la existencia de confiriendo nuevas atri- la unión de hecho. Declarar buciones a los Notarios la extinción de usufructo. como: Proceder al registro (Asamblea Nacional 2. , de firmas de funcionarios y 2006).

Con la publicación de la Ley persona o por tres boletas en el domicilio del deudor; Orgánica Fortalecimiento y,lasescrituraspúblicasque contengan un contrato de Optimización Sector constitución de compañía que esté sujeta al control Societario Bursátil, en el de la Superintendencia de Compañías, podrán otor- Suplemento del Registro garse utilizando el proced- imiento por vía electrónica Oficial No. 249, del 20 de de acuerdo a lo establecido enlasregulacionesemitidas mayo del 2014; se reformó por la Superintendencia de Compañías y Valores la Ley Notarial, en la que (Asamblea Nacional 2. , 2014). se incorporan: Practicar mediante diligencia notarial, notificaciones de traspaso o cesiones de derecho o créditos perso- nales en la forma prevista en el artículo 95 del Código de Procedimiento Civil (ya derogado), la cual se hará en Los Legisladores con el ización de las economías, y derrotero de modernizar garantizando la seguridad el servicio notarial acorde jurídica de los usuarios, al fenómeno de la mundi- reglando la labor de los alización que trae como operadores de justicia, se consecuencia la global- publica el Código Orgánico

General de Procesos, en el posesión notoria del estado Suplemento del Registro civil. Tramitar la caución e Oficial No. 506, del 22 de inventario en el usufructo. mayo del 2015; en el cual Solemnizar la designación se agregan nuevas atribu- de administrador común, ciones a los Notarios, pero, mediante la declaración con la novedad que ahora de las parte. Solemnizar como atribuciones exclu- el desahucio de acuerdo sivas, en las que se destacan: a lo previsto en la Ley de Aprobar la constitución Inquilinato y el Código o reforma de sociedades Civil. Inscribir contratos civiles y mercantiles, y de arrendamiento. demás actos atinentes con Solemnizar la partición de la vida de estas. Autorizar bienes hereditarios medi- la inscripción de matrículas ante declaración de las de comercio en el registro partes; y, la o el notario noti- pertinente. Requerir a ficará a petición de parte la la persona deudora para revocatoria de mandato o constituirla en mora. poder (Asamblea Nacional Receptar la declaración 2. , 2015). juramentada sobre estado civil de las personas cuando Últimamente la Ley estas lo requieran, con Notarial, fue reformada el objetivo de tramitar la mediante publicación en

el Suplemento del Registro hijos menores de edad o Oficial No. 517, del 26 bajo su dependencia según de junio del 2019, con lo previsto en la Ley, y de la disposición reforma- haber hijos dependientes, toria tercera, en la que se cuando su situación en sustituye el artículo 22 relación a tenencia, visitas de la Ley Notarial por: y alimentos se encuentre Tramitar el divorcio por resuelta con acta de medi- mutuo consentimiento y ación o resolución judicial terminación de la unión dictada por juez compe- de hecho, únicamente en tente (Asamblea Nacional los casos en que no exista 2. , 2019). Constitución del Patrimonio Familiar voluntario en sede notarial No existe una fecha en la familia conservando los concreto en que la doctrina más esenciales bienes para y la historia determinen subsistir. De manera breve el aparecimiento del algunos autores describen Patrimonio Familiar, pero que en la antigua Roma, se de lo que no queda duda es entregaba una porción de que el objetivo ha sido y es terreno a los pater familia, precautelar el bienestar de locución latina que significa

padre de familia; con el Norteamérica, tenemos el fin de que en ese terreno homestead, que significa construyan su hogar y el los bienes de familia; sobrante de tierra sea desti- extendiéndose luego a los nado para la explotación demás estados para poste- agrícola, a lo que se riormente llegar a Europa, conocía con el nombre de donde el Patrimonio heredium, término que Familiar adquiere carac- significa finca rústica, en terísticas propias (Bernal la antigua Roma. En Texas, Ordoñez, 2018). A partir del patrón En Suiza, se reglamenta las fundaciones de familia, norteamericano, el las indivisiones entre pari- entes, los asilos de familia. Patrimonio Familiar se ha En los países de América como Brasil, Argentina, generalizado en el mundo Colombia, se lo codifica de manera muy escueta. En contemporáneo con otros México, para el Distrito y territorio federales, es más nombres, así tenemos que amplio. En Perú, se intro- duce esta institución con en Francia, se lo conoce el nombre de Patrimonio como el “hogar de familia”. En Italia, el patrimonio familiar, se reguló desde la segunda guerra mundial, como un régimen matrimo- nial que se puede adoptar.

Familiar (Gonzalez Galvis, con el doctor Julio Tobar 2015). Donoso. Este proyecto de Ley fue aprobado y puesto En el Ecuador, se empieza en vigencia durante el a mencionar la denomi- gobierno del doctor Carlos nación haber familiar, al Alberto Arroyo del Río; de bien que era considerado ahí en adelante esta figura inembargable, esto se da jurídica aparece en algunos en la Constitución Política cuerpos normativos, pero del año 1929; luego es es en la Constitución presentado el proyecto de Política del año 1946, ya se Ley por el doctor Alfonso menciona esta institución María Mora, en el año jurídica (Larrea Holguin, 1939, conjuntamente 2008). Los conceptos que se anuncian condiciones y encuentran tanto en limitaciones para constitu- la Constitución de la irlo. Es decir, este derecho República, así como en el se ve disminuido en su actu- Código Civil, entregan una ación, por ende los grandes garantía del derecho que perjudicados son las tienen los constituyentes familias ecuatorianas que al para acceder al Patrimonio consultar cuál es el trámite Familiar, pero así mismo a seguir para constituir

sus bienes en Patrimonio legales (Carrión Eguiguren, Familiar, se decepcionan, 1982). ya que se enteran que su tramitología es ante juez Por lo general el o los consti- competente; con lo que se tuyentes interesados en desnaturaliza el derecho esta institución jurídica del que tienen los consti- Patrimonio Familiar volun- tuyentes de formalizar tario, ahorran, edifican o de manera ágil y rápida compran bienes inmuebles el Patrimonio Familiar para el bienestar propio y voluntario, sumado a esto de la familia, y ven en el acto que es un acto de su entera jurídico voluntario, libre, voluntad de los consti- espontáneo y no impuesto tuyentes, el mismo que llamadoPatrimonio se lo puede definir como: Familiar, la oportunidad El patrimonio familiar es de asegurar el esfuerzo de limitación del dominio su trabajo desarrollando de porque los bienes que lo esta manera la institución forman son inalienables y llamada familia. Pero, esta no están sujetos a embargo aspiración profundamente ni a gravamen real, excepto humana de proteger a la el de las servidumbres familia se ve truncada en preexistentes y de las que su concepción, por la exis- llegaren a ser forzosas y tencia u obligatoriedad del

requisito legal para el o de enajenar sobre los los constituyentes, lo que mismos. En la mayoría de hace que la constitución los casos se constituye por del Patrimonio Familiar mandato legal, es decir, por voluntario, se retarde en su haber adquirido o haber inscripción en el Registro constituido gravámenes a de la Propiedad, más aun través de una Cooperativa que este acto constitu- de Vivienda, Instituto tivo es un acto unilateral, Ecuatoriano de Seguridad ya que no se requiere de Social –IESS- o del Banco ninguna manera la acepta- Ecuatoriano de la Vivienda ción por parte de los bene- –BEV- conforme consta ficiarios, así tenemos que del Art. 48 de la Ley del el Patrimonio Familiar: B.E.V. Anteriormente, se constituían también Se constituye en una en patrimonio familiar limitación al dominio de un cuando sobre los inmue- bien inmueble con el cual bles se operaban estos se garantiza la inembar- hechos o contratos con gabilidad, constituyendo las Mutualistas de Ahorro por ende una prohibición (Diáz Peñaherrera, 2013).

Definición de Patrimonio Familiar Con el claro objeto de próximo es el de los dere- conocer más de este impor- chos reales y la diferencia tante tema, se convierte específica consiste en que en necesario revisar este derecho real se esta- varios asertos significa- blece para beneficio de la tivos de teóricos sobre el familia, la que tiene el uso y Patrimonio Familiar, su goce del bien, conservando objetivo, su constitución el propietario su dominio. y su beneficio para la familia. Estas definiciones Se completa la noción dici- indudablemente recon- endo que las atribuciones ocen el sentido natural del conferidas a la familia por Patrimonio Familiar, como el patrimonio familiar, un acto dispositivo de sus implican una limitación del total libertad de voluntad dominio del constituyente, del o los constituyentes. y que, por tratarse de una institución de índole social, Se puede concretar también destinada a proteger a la al Patrimonio Familiar: familia, goza de especiales Si quisiéramos hacer una garantías señaladas por la definición clásica habrá ley, como la inembarga- que señalar que el género

bilidad (Larrea Holguin, beneficio, al asegurar la 2008). vivienda para su desarrollo, encontrándose además Quiere ello manifestar esta institución jurídica que todas las actuaciones amparada por la Ley, ya del o los constituyentes que es una limitación al al constituir Patrimonio dominio y, por tratarse de Familiar voluntario, tiene un derecho consagrado como objetivo esencial en la Constitución de la proteger a la familia ya República. que va para su exclusivo Guillermo Cabanellas de bastantes y seguros, y otras Torres, en su Diccionario conveniencias políticas y Jurídico Elemental, define generales, han llevado, ya al Patrimonio Familiar para fomento de la agricul- como: tura, para colonización de territorios despoblados, Las tendencias modernas para facilitar la adquisición que aspiran a intensificar la del hogar propio, entre los producción, en un aspecto propósitos, a proteger, material, y a reforzar la más que un patrimonio vida de familia, como fin propiamente dicho, porque ideal, dotándola de medios no se refiere a todos los

derechos y obligaciones, a jurídico particular que, amparar uno o más bienes como señala un interesante suficientes para vivienda o fallo de la Corte Suprema, existencia de una familia fue concebido por el legis- (Cabanellas, 1993). lador como un bastión en guarda de la estabil- La estabilidad de la familia idad económica familiar pero, limitada exclusiva- (Parraguez Ruiz, 1998). mente a inmuebles, bajo la guarda de las normas se Notoriamente podemos resalta en la apreciación percatarnos que de todas expuesta; así como esta otra estas definiciones de manifestación del trata- importantes tratadistas dista Luis Parraguez Ruiz, hay una clara semejanza que define al Patrimonio en los elementos que Familiar como: contienen al Patrimonio Familiar, que armoni- El conjunto específico zando las mismas conce- biríamos a esta institución o, si se prefiere, a uno o como un acto jurídico en donde impera la voluntad más bienes de naturaleza del o los constituyentes propietarios de sus bienes, limitada –exclusivamente para disponer de ellos y inmuebles- perfecta- mente individualizados, sometidos a un régimen

que es su deseo ser asegu- manera su dominio. Para rados para bienestar de la el intelectual Rafael Rojina estirpe, limitando de esta Villegas: El patrimonio se ha niaria (Rojina Villegas, definido como un conjunto Compendio de Derecho de obligaciones y derechos Civil II, 2008). susceptibles de una valo- La idea conceptual del rización pecuniaria, que Patrimonio Familiar, se constituyen una universal- la puede exteriorizar en idad de derechos. Según lo varias formas, sin embargo expuesto, el patrimonio de desde su comienzo apre- una persona estará siempre ciamos en forma clara su integrado por un conjunto característica de libertad de bienes, de derechos y, y voluntariedad, ya que no además, por obligaciones podrían existir conceptos y cargas; pero es requisito que se opongan a estas indispensable que estos particularidades propias derechos y obligaciones del Patrimonio Familiar, que constituyen el patri- por lo que se lo considera monio sean siempre apre- que: ciables en dinero, es decir, Es el acto por medio del que puedan ser objeto de cual se afecta el derecho de una valorización pecu- propiedad en su atributo de

disposición y que contiene laridad; sin embargo en la actualidad podemos decir además, una limitación que el Patrimonio Familiar, analizado en las defini- al dominio, con el fin de ciones precedentes, puede hallarse de forma enveje- proteger el patrimonio cido, no acorde a la real- idad constitucional actual, de la familia y evitar que ya que existe un impor- tante factor que impide mediante actos individ- que el acto voluntario de constituir Patrimonio uales, especialmente de Familiar voluntario, este supeditado a la autor- los cónyuges, se deteri- ización de un operador de justicia, lo que hace incom- oren o pongan en peligro presible este derecho para el o los constituyentes. los bienes que pertenecen Para el erudito Jorge Parra Benítez, el Patrimonio a todos sus integrantes Familiar: (Gonzalez Galvis, 2015). La enunciación de una institución jurídica debería ser única, pues cuando la composición gramatical de una figura del derecho es clara y precisa, no depende de variables, ya que estas podrían deformar su particu- Se puede definir como medio del cual se afecta el el resultado del acto por derecho de propiedad, en

su atributo de disposición, como del mundo, la consti- con el fin de proteger una tución del Patrimonio familia contra la insol- Familiar voluntario, está vencia o quiebra del jefe o supeditado a disposiciones responsable de la familia legales. Es así que en (Parra, 2019). Ecuador, la constitución del Patrimonio Familiar, Otro concepto muy sobre- es un acto jurídico, volun- saliente sobre lo que tario, libre, espontáneo y significa el Patrimonio no impuesto, sin embargo Familiar, lo determina este para que este comience a autor como: “Un conjunto tomar forma se necesita de bienes especiales, pert- previamente de aprobación enecientes al titular de judicial. Pero, en Colombia, ellos, que se distingue del acorde a la modernidad de patrimonio común por su la justicia, existe la consti- función aseguradora de la tución voluntaria de patri- prosperidad económica de monio de familia inembar- la familia y por las normas gable ante Notario, el cual que la ley dicta en su se encuentra regularizado protección” (Fueyo Laneri, mediante el Decreto 2817, 1964). de fecha 22 de agosto del En Ecuador y otros países año 2006, en el cual se tanto de América Latina autoriza la constitución

voluntaria del patrimonio cohesión de la familia. de familia por escritura Por ello, la ley establece pública. Prevaleciendo de los bienes afectos al patri- esta manera el derecho monio de la familia como a su voluntad de consti- inalienables e inembar- tuir patrimonio de familia gables (artículo 727 del sobre sus bienes, sin ser Código Civil) y solo permite necesaria la autorización la constitución de un del operador de justicia. solo patrimonio familiar. Para el autor Jorge A. La institución de patri- Sánchez-Cordero Dávila, monio familiar en nuestra el Patrimonio Familiar sociedad, no ha tenido una según: amplia aceptación, salvo por la autoridad adminis- El artìculo723 del Código trativa (el Departamento Civil, establece como del Distrito Federal), que objeto del patrimonio de la la empleado intentando familia, la casa-habitación con ello, en la medida de lo de la familia y en algunos posible, que el beneficiario casos una parcela culti- de los programas guberna- vable. La idea central del mentales de vivienda no patrimonio familiar gira enajene en lo inmediato su en torno a la creación de un hogar como punto de

casa-habitación (Sànchez- se encuentran similitudes Cordero Dàvila, 1981). con la doctrina y los autores que se han examinados. La Al analizar la definición del mencionada norma legal Patrimonio Familiar en el define que: Código Civil del Ecuador, El marido, la mujer o ambos procedimiento previsto en conjuntamente, si son la presente ley (Asamblea mayores de edad, tienen Nacional 2. , 2018). derecho de constituir, con bienes raíces de su exclusiva A pesar de lo dispuesto en propiedad, un patrimonio la primera parte es decir, para sí y en beneficio de sus el derecho de constituir; descendientes, quedando mientras que lo que se aquellos bienes excluidos describe en la segunda del régimen ordinario de la parte del articulado, este sociedad conyugal y de toda derecho se ve disminuido acción de los acreedores. por lo que dificulta o traba El patrimonio familiar se al o los constituyentes constituirá mediante escri- su objetivo de asegurar tura pública otorgada ante el progreso de la familia notaria o notario público, ya que su voluntad será debiendo cumplirse el sometida primeramente

a la aprobación judicial, cial para disponer de sus lo cual definitivamente bienes y por la limitación contradice al objeto prin- existente en lo que se cipal que se persigue que es refiere a la cuantía; cuando cumplir con la voluntad sin este acto jurídico de exclu- obstáculos, obvio enmar- siva voluntad, puede ser cado en la Ley de consti- realizado de manera ágil tuir Patrimonio Familiar y enmarcado en la norma voluntario a sus bienes. ante Notario público, por Por lo que este derecho cuanto no es un acto liti- de constituir Patrimonio gioso en su constitución, Familiar a sus bienes raíces además de lo beneficioso en la práctica no es una que sería descargar esta realidad, ya que la voluntad actividad laboral al poder del o los constituyentes se judicial por ser netamente ve afectada por la incer- un acto voluntario. En tidumbre e inseguridad cuanto a lo que es un acto en cuanto a su ejecución, de jurisdicción volun- por la obligatoriedad de taria Alejandro Álvarez obtener autorización judi- Faggioni, escribió: La voluntad puede manife- misma. El acto puede ser starse a través de un acto una manifestación tácita, o de una declaración de la como ejemplo, pagar una

deuda; o expresa como bilaterales que requieren redactar un testamento el acuerdo de dos o más o firmar un contrato. Los voluntades con la final- actos pueden ser unilate- idad de producir un efecto rales, que solo exigen una jurídico, como las conven- voluntad, como la renuncia ciones (Alvarez Faggioni, de una herencia o legado, o 1988). Características del Patrimonio Familiar La doctrina definitiva- características las que mente aporta impor- son primordiales, y que tantes conceptos, a más importan a una mejor apre- del producido por la ley, de ciación de su entorno orig- las cuales se desprenden inal y son las siguientes: Es un acto jurídico. contiene una limitación al Debido a que es la dominio. declaración libre, directa y Es indivisible. Por cuanto voluntaria del o los consti- no puede ser objeto tuyentes, es decir es un de división, ya que se acto de disposición, ya que imposibilita su partición o fraccionamiento, ya que